Рішення № 85571894, 12.11.2019, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2019 р.м. ХерсонСправа № 540/1630/19 Херсонський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Варняка С.О., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до державної установи "Північна виправна колонія (№ 90)" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

Звернувшись до суду, позивач зазначає, що наказом державної установи "Північна виправна колонія (№ 90)" від 04.02.2016 року № 5 о/с його було призначено на посаду молодшого інспектора ВНБ (звання: сержант внутрішньої служби). Повісткою Снігурівського районного військового комісаріату з 22.04.2019 року позивача було призвано на строкову військову службу. З часу проходження строкової військової служби у військовій частині 3066 Національної гвардії України, а саме з травня 2019 року, державна установа "Північна виправна колонія (№ 90)" не виплачує, як того вимагає ст.119 КЗпП України, середній заробіток. 02.07.2019 року позивач звернувся до відповідача з заявою про виплату заробітної плати. 10.07.2019 року позивач засобами поштового зв`язку отримав від відповідача відповідь на заявою, в якій останній вказав, що на позивача поширюються норми ЗУ "Про національну поліцію", а не норми трудового законодавства, зокрема ст. 119 КЗпП України, а тому середня заробітна плата для осіб рядового і начальницького складу, які проходять службу зі спеціальним званням у Державній кримінально-виправній службі України і які призвані на строкову військову службу, такі виплати не передбачені, так як вони не є працівниками.

Позивач з твердженням відповідач не згоден та вважає його безпідставним та юридично невірним.

З врахуванням викладеного, просить суд:

- визнати незаконними дії державної установи "Північна виправна колонія (№ 90)" в частині не нарахування та невиплати ОСОБА_1 середнього заробітку за період проходження строкової військової службу;

- зобов`язати державну установу "Північна виправна колонія (№ 90)" нарахування та виплатити ОСОБА_1 середній заробіток за період проходження строкової військової служби, починаючи з 01.05.2019 року.

Ухвалою суду від 08.08.2019 року відкрито провадження в адміністративній справі. Вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання на 27.08.2019 року.

21.08.2019 року до суду надійшов відзив на позовну заяву, відповідач вважає доводи позивача необґрунтованими, а позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню. Зазначає, що відповідно до листа Міністерства соціальної політики України № 1635/0/101-18 від 09.10.2018 року "Щодо виплати середнього заробітку відповідно до статті 119 Кодексу законів про працю України" середня заробітна плата зберігається лише за працівниками. Для осіб рядового і начальницького складу, які проходять службу зі спеціальним званням у Державній кримінальній службі і які признані на строкову військову службу, такі виплати не передбачені, оскільки вони не є працівниками. Просить у задоволенні позову відмовити.

Ухвалою суду від 27.08.2019 року продовжено строк підготовчого провадження та відкладене підготовче засідання на 23.10.2019 року.

29.08.2019 року до суду надійшла відповідь на відзив. Позивач зазначає, що його призвали на строкову військову службу під час дії особливого періоду і гарантії, встановлені ч. 3 ст. 119 Кодексу законів про працю України, власне і спрямовані на те, щоб гарантувати, зокрема, права громадян на працю, які виконують свій конституційний обов`язок щодо військової служби.

Ухвалою суду від 23.10.2019 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 06.11.2019 року.

Сторони просять розглядати справи без їхньої участі, у порядку письмового провадження.

Відповідно до ч. 3 ст. 194 КАС України учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження на підставі наявних у суду матеріалів.

Відповідно до положень частини четвертої статті 229 Кодексу адміністративного судочинства України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Виходячи з викладеного, суд вважає за можливе розглянути адміністративну справу в порядку письмового провадження.

Дослідивши докази, суд встановив такі обставини.

Наказом державної установи "Північна виправна колонія (№90)" від 04.02.2016 року № 5 о/с ОСОБА_1 було призначено на посаду молодшого інспектора відділу нагляду і безпеки у званні сержанта внутрішньої служби.

Повісткою Снігурівського районного військового комісаріату з 22.04.2019 року позивача було призвано на строкову військову службу.

Відповідно до довідки військової частини 3066 Національної гвардії України № 65 від 25.05.2019 року ОСОБА_1 з 22.04.2019 року проходить строкову військову службу у військовій частині 3066 м. Київ.

02.07.2019 року ОСОБА_1 звернувся до ДУ "Північна виправна колонія (№ 90)" з заявою, у якій просив перерахувати на його рахунок середній заробіток за травень та червень 2019 року та в подальшому своєчасно виплачувати всі належні платежі.

Листом ДУ "Північна виправна колонія (№ 90)" від 09.07.2019 року № 28/41-7-149-7-ш ОСОБА_1 повідомлено про те, що під час проходження служби в державній установі "Північна виправна колонія (№ 90)" на нього поширюється Закон України "Про національну поліцію", а не Кодекс законів про працю України. Середня заробітна плата зберігається лише за працівниками. Для осіб рядового і начальницького складу, які проходять службу зі спеціальним званням у Державній кримінально-виконавчій службі України і які признані на строкову військову службу, такі виплати не передбачені, оскільки вони не є працівниками.

Вирішуючи спір, суд застосовує такі норми права.

Частиною 8 ст. 14 Закону України "Про державну кримінальну виконавчу службу" від 23 червня 2005 року встановлено, що трудові відносини працівників кримінально-виконавчої служби регулюються законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами).

Згідно ч.2 ст. 21 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" громадяни України для виконання обов`язків, пов`язаних із взяттям на військовий облік, призовом або прийняттям на військову службу, а також особи, які направляються районними (міськими) військовими комісаріатами на медичний огляд (медичне обстеження в амбулаторних чи стаціонарних умовах), лікування, звільняються від роботи на час, необхідний для виконання зазначених обов`язків та перебування в лікувальному закладі охорони здоров`я, із збереженням за ними місця роботи, займаної посади і середньої заробітної плати.

Згідно ч.2 ст. 39 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" громадяни України, призвані на строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або прийняті на військову службу за контрактом у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення воєнного стану, користуються гарантіями, передбаченими частинами третьою та четвертою статті 119 Кодексу законів про працю України, а також частиною першою статті 51, частиною п`ятою статті 53, частиною третьою статті 57, частиною п`ятою статті 61 Закону України "Про освіту".

Відповідно ч.1-4 ст. 119 КЗпП України на час виконання державних або громадських обов`язків, якщо за чинним законодавством України ці обов`язки можуть здійснюватись у робочий час, працівникам гарантується збереження місця роботи (посади) і середнього заробітку.

Працівникам, які залучаються до виконання обов`язків, передбачених законами України "Про військовий обов`язок і військову службу" і "Про альтернативну (невійськову) службу", "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", надаються гарантії та пільги відповідно до цих законів.

За працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей".

Гарантії, визначені у ч.3 цієї статті, зберігаються за працівниками, які під час проходження військової служби отримали поранення (інші ушкодження здоров`я) та перебувають на лікуванні у медичних закладах, а також потрапили у полон або визнані безвісно відсутніми, на строк до дня, наступного за днем їх взяття на військовий облік у районних (міських) військових комісаріатах після їх звільнення з військової служби у разі закінчення ними лікування в медичних закладах незалежно від строку лікування, повернення з полону, появи їх після визнання безвісно відсутніми або до дня оголошення судом їх померлими.

Враховуючи вимоги вищенаведених норм діючого законодавства, суд приходить до висновку, що за громадянами, призваними на строкову військову службу зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності.

Щодо посилання відповідача на лист Мінсоцполітики від 09 жовтня 2018 року № 1635/0/101-18 про те, що середня заробітна плата зберігається лише за працівниками, а для осіб рядового і начальницького складу, які проходять службу зі спеціальним званням у Державній кримінальній службі і які призвані на строкову військову службу, такі виплати не передбачені, суд не приймає до уваги, оскільки листи міністерств не є нормативно-правовими актами.

Діючим законодавством, що регулює спірні правовідносини, прямо передбачено гарантії та пільги, відповідно до яких ДУ "Північна виправна колонія (№ 90)" зобов`язана під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігати місце роботи, посаду та середній заробіток позивача.

Згідно із частин 1-3 статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до частини першої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною другою статті 77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З урахуванням системного аналізу правових норм, наведених вище, досліджених судом доказів, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Керуючись статтями 9, 90, 139, 143, 242- 246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

вирішив:

Позовні вимоги задовольнити.

Визнати протиправними дії державної установи "Північна виправна колонія (№ 90)" (код ЄДРПОУ 08564699, вул. Некрасова, 234, м. Херсон, 73032) в частині не нарахування та невиплати ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) середнього заробітку за період проходження строкової військової службу.

Зобов`язати державну установу "Північна виправна колонія (№ 90)" (код ЄДРПОУ 08564699, вул. Некрасова, 234, м. Херсон, 73032) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ) середній заробіток за період проходження строкової військової служби, починаючи з 01.05.2019 року.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення, при цьому відповідно до п.п. 15.5 п. 15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через суд першої інстанції, який ухвалив відповідне рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя Варняк С.О.

кат. 106020000