Ухвала суду № 85012879, 15.10.2019, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 14/28/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

15.10.2019 Справа № 908/2745/19

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Сушко Лариси Миколаївни, розглянувши заяву

Боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант", вул. Леоніда Жаботинського, 29, м. Запоріжжя, 69035, код ЄДРПОУ 40798348

про відкриття провадження у справі про банкрутство

За участю представників сторін:

Від боржника - не з`явився

01.10.2019. директор боржника Логачьов В.М. звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" відповідно до ч. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" посилаючись на те, що фінансовий стан підприємства має усі ознаки неплатоспроможності та відповідає обставинам передбаченим ч. 5 ст. 11 вищезазначеного Закону, на даний час боржник знаходиться у стані, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобовязань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності).

Ухвалою суду від 03.10.2019. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання суду на 15.10.2019., зобов`язано сторони виконати певні дії. Шляхом застосування автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство у даній справі визначено арбітражного керуючого Фоменко А.В.

Ухвалою суду від 12.09.2019. у зв`язку з неявкою представника боржника, неподанням витребуваних доказів, розгляд справи відкладено на 24.09.2019.

Боржник своїм правом на участь у судовому розгляді справи 15.10.2019. не скористався, у судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Справа розглядається відповідно до приписів ст. 202 ГПК України - за наявними матеріалами.

Вивчивши надані документи, суд

УСТАНОВИВ:

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - Товариство з обмеженою відповідальністю "Оріант" зареєстровано за адресою: вул. Леоніда Жаботинського, 29, м. Запоріжжя, 69035, код ЄДРПОУ 40798348.

У відповідності до ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Закон про банкрутство) боржник має право подати до господарського суду заяву про порушення справи про його банкрутство з метою відновлення його платоспроможності. Згідно п. 4.6. Рекомендації президії Вищого господарського суду України Про деякі питання практики застосування Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом від 04.06.2004 року №04-5/1193 - справа про банкрутство порушується господарським судом за заявою боржника за наявності хоча б однієї з підстав, передбачених частиною п`ятою статті 7 Закону (в редакції до 19.01.2013.). Такі приписи кореспондуються з нормами частини п`ятої ст. 11 Закону України про банкрутство в редакції після 19.01.2013., яка застосовується до даної справи.

Суд констатує, що за нормами Закону про банкрутство боржником може стати суб`єкт підприємницької діяльності при наявності в нього загрози неплатоспроможності (ч. 5 ст. 11), під якою розуміється такий фінансовий стан боржника, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. При цьому доведення загрози неплатоспроможності покладено на боржника. Отже, загроза неплатоспроможності виникає тоді, коли можна припустити, що боржник буде не в змозі в майбутньому виконати всі наявні грошові зобов`язання з настанням строків їх виконання, якщо виконає ті, строки яких настали.

Тобто, провадження у справі про банкрутство боржника в разі загрози його неплатоспроможності порушується судом за заявою боржника і вводиться процедура розпорядження майном за умови, коли вимога кредитора є близькою до безспірності й відсутні заперечення зі сторони його кредиторів, проте фінансовий стан боржника ще не характеризується ознаками неплатоспроможності, які визначені у ч. 3 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У даному випадку суд повинен розглянути у сукупності внутрішній стан господарської діяльності боржника, який може бути доведений боржником не тільки на підставі наявних безспірних вимог кредиторів, а й документами про невиконані звичайні грошові зобов`язання (договірні або фінансові) боржника перед кредиторами, наявністю у боржника майбутніх доходів і майбутніх витрат та збитків, які негативно впливають на майновий стан боржника. Отже, обов`язок звернення до суду боржника в разі загрози неплатоспроможності може виникати незалежно від того, чи є у боржника в наявності безспірні вимоги кредиторів, чи їх немає. Ця норма, на думку суду, є фактично засобом правового захисту інтересів боржника від наявних та майбутніх кредиторів, оскільки у випадку не звернення до суду при наявної загрози неспроможності у боржника подальший майновий стан боржника може бути вкрай тяжким, що не надасть можливість відновити фінансове становище останнього за допомогою реабілітаційних процедур банкрутства та задовольнити всі вимоги кредиторів.

В звязку з чим ініціювання боржником порушення справи про банкрутство свідчить про відсутність між боржником та його кредиторами спору про наявність і неоплатність (реальну чи потенційну) боргу, оскільки боржник сам визнає ці обставини. Такої ж правової думки дотримується і Верховний Суд України в постанові від 25.11.2014. по справі №Б-50/211-10.

Так, загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" було прийнято рішення №22/08-2 від 22.08.2019. про надання повноважень директору на подачу заяви про порушення справи про банкрутство, у зв`язку з неможливістю розрахуватися з кредиторами у відповідності з п. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до наданих суду документів, визначено грошові зобов`язання боржника перед кредиторами, строк сплати яких настав у розмірах, що не оспорюється боржником, а саме за кредиторськими зобов`язаннями на загальну суму 1 348 665,00 грн., з яких перед: 1) Фізичною особою ОСОБА_1. у сумі 507 465,00 грн., що виникла на підставі договору поставки №1/10-18 від 01.10.2018. (заборгованість підтверджується видатковою накладною №1/10-18 від 01.10.2018., рахунком-фактурою №1/10-18 від 01.10.2018.) 2) фізичної особою-підприємцем Чічкань Є.І. у сумі 841 200,00 грн., що виникла на підставі договору поставки №14 від 09.10.2018. (заборгованість підтверджується видатковою накладною №14 від 09.10.2018., рахунком-фактурою №14 від 09.10.2018.)

Листами-повідомленнями №1 від 23.09.2019. та №2 від 23.09.2019. боржник визнає наявну заборгованість перед кредитором ОСОБА_1. у сумі 507 465,00 грн. та перед ФОП Чічкань Є.І. у сумі 841 200,00 грн. та повідомляє, що прострочення оплати отриманих послуг та товарів пов`язано з тимчасовими фінансовими труднощами товариства.

Таким чином, станом на 01.10.2019. боржник має грошову заборгованість перед кредитором ОСОБА_1. у сумі 507 465,00 грн. та перед ФОП Чічкань Є.І. у сумі 841 200,00 грн., у зв`язку з чим, загальна сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" перед кредиторами складає 1 348 665,00 грн., що перевищує 300 мінімальних заробітних плат та не задоволені боржником після встановленого для їх погашення строку.

Керівником боржника проведено аналіз фінансового становища підприємства, інвестиційного положення та положення на товарному ринку Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант". Аналіз показав, що підприємство не має можливості відновити свою платоспроможність. Коефіцієнт поточної ліквідності (покриття) показує, що на кожну гривню його зобов`язань в 2016 році припадало 0,98 грн. оборотних активів, в 2017 році 0,94 грн., а в 2018 року 0,99 грн. На підприємстві кількість оборотних коштів для погашення своїх боргів та значення цього показника не приблизилося до його граничної величини 1,5. Тобто підприємство не спроможне розплачуватися за своїми зобов`язаннями у встановлені терміни за рахунок найбільш ліквідних активів. Коефіцієнт фінансової автономії за 2016 рік значення коефіцієнту складало 0, в 2017 році 0, а в 2018 році - 0,01, що значно нижче нормативного значення 0,5. Це свідчить про фінансову нестабільність підприємства та залежність його від кредиторів. Коефіцієнт концентрації власного капіталу в 2016 році складав 0, в 2017 році 0, а в 2018 році - 0,01 при нормативному значенні > 0,5. Коефіцієнт фінансової залежності в 2016 році складав 386,91, в 2017 році - 282,32, а в 2018 році - 142,22 при нормативному значенні 2. Коефіцієнт маневреності власного капіталу в 2016 році складав 0, в 2017 році 0, а в 2018 році складав -0,01 при нормативному значенні > 0,1. Коефіцієнт концентрації позикового капіталу в 2016 році складав 1,0, в 2017 році 1,0, а в 2018 році складав 1,01 при нормативному значенні < 0,5. Коефіцієнт Бівера в 2016 році складав 0 в 2017 році 0 та в 2018 році складав 0 при нормативному значенні > 0,2. Рентабельність основної діяльності в 2016 році складала 1,27, в 2017 році -0,11, а в 2018 році складала -1.21. Рентабельність власного капіталу в 2016 році складала 0,25, в 2017 році -0,42 та в 2018 році складала -0,24. Всі розраховані коефіцієнти, що визначають фінансове становище підприємства, мають надкритичне значення, що говорить про фінансову нестабільність та залежність підприємства від кредиторів. Тобто підприємство не спроможне розплачуватися за своїми зобов`язаннями у встановлені терміни за рахунок найбільш ліквідних активів. Ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства на підприємстві не виявлено. Така ситуація говорить про тяжкий фінансовий стан підприємства, про повну неплатоспроможність підприємства.

Директором боржника була проведена інвентаризація активів підприємства, за наслідками якої встановлено, що станом на 24.09.2019. основні засоби, товарно-матеріальні цінності, готова продукція, оборотні активи та дебіторська заборгованість за рахунок яких можливо провести розрахунки з кредиторами складає 0,00 грн.

Отже у боржника є в наявності загроза його неплатоспроможності, коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з`ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Судом встановлено, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Оріант" у повному обсязі виконані вимоги ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при подачі заяви про порушення справи про банкрутство, боржник має невиконані грошові зобов`язання перед кредиторами на загальну суму 1 348 665,00 грн.

Таким чином, у суда наявні достатні правові підстави для порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" у порядку ст. ст. 11, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Відповідно до ч. 9 ст. 16 Закону про банкрутство в ухвалі про порушення провадження у справі про банкрутство зазначається, зокрема, про призначення розпорядника майна, встановлення розміру оплати його послуг та джерела її сплати.

Згідно ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство визначено кандидатуру арбітражного керуючого Фоменко А.В.

Заявою №08-10/19-1 від 08.10.2019. арбітражний керуючий Фоменко А.В. відмовляється від участі у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" та просить суд призначити розпорядником майна іншого арбітражного керуючого.

Також, ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності..." встановлено, що у разі якщо від арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), визначеного автоматизованою системою, не надійшла заява про згоду стати розпорядником майна в цій справі, то розпорядника майна призначає суд без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

09.10.2019. до господарського суду Запорізької області від арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича надійшла заява на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант". У поданій заяві зазначається, що він має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1820 від 12.07.2017. На випадок нанесення шкоди кредиторам чи боржнику, його професійна діяльність арбітражного керуючого застрахована, про що укладено договір страхування відповідальності арбітражного керуючого. Не належить до жодної категорії осіб передбаченими приписами ч. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", судимостей за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має та не є заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів.

Розглянувши дану кандидатуру, суд вважає за можливе призначити арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича (свідоцтво № 1820 від 12.07.2017 року, адреса: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант".

За положеннями ст. 115 Закону "Про відновлення платоспроможності..." арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п`яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Так, рішенням учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант" №3/19 від 25.09.2019. вирішено покрити судові витрати відповідно до п. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: винагороду арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, витрати на публікацію оголошень та судовий збір, за рахунок власних заощаджень.

Таким чином, слід встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним своїх повноважень за рахунок заявника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант".

У відповідності до ч. 10 ст. 16 Закону "Про відновлення платоспроможності…", з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, слід здійснити офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство в мережі Інтернет.

Керуючись ст. ст. 10, 11, 16, 86, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 233-235, 243 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Відкрити провадження у справі №908/2745/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант", вул. Леоніда Жаботинського, 29, м. Запоріжжя, 69035, код ЄДРПОУ 40798348.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ввести процедуру розпорядження майном.

Розпорядником майна призначити арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича (свідоцтво № 1820 від 12.07.2017 року, адреса: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Встановити оплату послуг арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника, починаючи з дати його призначення та до моменту прийняття комітетом кредиторів відповідного рішення про встановлення оплати послуг розпорядника майна.

Оприлюднити оголошення про порушення справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оріант", вул. Леоніда Жаботинського, 29, м. Запоріжжя, 69035, код ЄДРПОУ 40798348 у встановленому законодавством порядку.

Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

Зобов`язати розпорядника майна у строк до 24.11.2019. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами в порядку п. 5 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", скласти реєстр вимог кредиторів та подати на затвердження господарському суду реєстр вимог кредиторів до 24.11.2019.

Попереднє засідання суду призначити на 26.11.2019. об 11-00. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, 4, корп. 1, зал 300.

Зобов`язати розпорядника майна боржника Тущенко С.В. провести інвентаризацію майна боржника, у термін до 15.12.2019.

Зобов`язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становище боржника та становища боржника на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимоги для підготовки аналізу фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.

Копію ухвали надіслати боржнику, розпоряднику майна Тущенко С.В., Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, ГУ ДФС у Запорізькій області, ГТУ юстиції у Запорізькій області, Вознесенівському ВДВС м. Запоріжжя ГТУЮ у Запорізькій області, арбітражному керуючому Фоменко А.В.

Ухвала господарського суду набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ч.1 ст.235 ГПК України. Повний текст ухвали буде складено протягом 5-ти днів з дня оголошення вступної та резолютивної частин ухвали.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня її проголошення за правилами, визначеними ст. ст. 256-259 ГПК України, шляхом подання апеляційної скарги наразі через господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали, відповідно до ст. 233 ГПК України, складено 18.10.2019 року.

Суддя Л.М. Сушко