Рішення № 84696309, 04.09.2019, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 24/107/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.09.2019 Справа № 908/2106/18

м. Запоріжжя Запорізької області

за первісним позовом: Товариство з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» (36002, м. Полтава, вулиця Європейська, 60 А, код ЄДРПОУ 36903479).

до відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (49126, Дніпропетровська область, м. Дніпро, Соборний район, Бульвар Слави, будинок 45).

про стягнення суми та зобов`язання вчинити дії.

за зустрічним позовом: Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (49126, Дніпропетровська область, м. Дніпро, Соборний район, Бульвар Слави, будинок 45).

до відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю « Сіті Молл Менеджмент» (36002, м. Полтава, вулиця Європейська, 60А, код ЄДРПОУ 36903479).

про зобов`язання вчинити дії.

Суддя: Азізбекян Т.А.

За участю секретаря судового засідання Рачук О.О.

Представники:

Від позивача - Осадчий А.В. (ордер на надання правової допомоги ПТ № 083674 від 10.10.2018, посвідчення адвоката України № 2252 від 03.07.2018),

Семенченко С. І . (керівник, виписка з ЄДРПОУ від 30.10.2017).

Від відповідача - не прибув.

ВСТАНОВЛЕНО:

Слухається справа за первісним позовом про зобов`язання відповідача підписати і оформили належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: м. Полтава, вулиця Соборності, 43 згідно умов договору суборенди від 01.08.2017; - стягнення заборгованості з орендної плати та неустойку у розмірі подвійної плати за користування річчю - 654 179, 52 грн.; - стягнення витрат на відновлювальні роботи - 248 478, 46 грн.

На підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, судову справу № 908/2106/18 розподілено судді Азізбекян Т.А.

Ухвалою від 30.10.2018 відкрито провадження у господарській справі № 908/2106/18 (номер провадження справи - 24/107/18), за правилами загального позовного провадження, підготовче судове засідання призначено на 26.11.2018 об 11-30.

В судовому засіданні 26.11.2018 прийнято рішення про продовження строку підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладене на 17.12.2018 о 12-30.

23.11.2018 від ТОВ «Український Рітейл» (код ЄДРПОУ 34604386) надійшла зустрічна позовна заява № 1431 з вимогами: - зобов`язати ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (код ЄДРПОУ 36903479) прийняти від ТОВ «Український Рітейл» (код ЄДРПОУ 34604386) нежитлове приміщення площею 361, 4 кв.м., розташоване в будівлі за адресою: м. Полтава, вулиця Соборності, будинок 43, згідно з умовами договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017, шляхом підписання акту приймання - передачі приміщення.

Ухвалою від 23.11.2018 у справі № 908/2106/18 зустрічну позовну заяву ТОВ «Український Рітейл» залишено без руху.

28.11.2018 встановлені судом недоліки були виправлені ТОВ «Український Рітейл», відповідна заява була подана до канцелярії Господарського суду Запорізької області (вхідний номер 08-08/21419/18).

Ухвалою від 30.11.2018 у межах господарської справи № 908/2106/18 прийнятий зустрічний позов для сумісного розгляду з первісним.

В судовому засіданні 17.12.2018 прийнято рішення про відкладення підготовчого судового засідання на 21.01.2019 о 14-00.

У подальшому відкладено підготовче засідання на 30.01.2019 об 11-00.

Станом на 28.01.2019 від позивача за первісним позовом подана заява № 58 про збільшення позовних вимог, заявник просить: - зобов`язати ТОВ «Український Рітейл» підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: м. Полтава, вулиця Соборності, 43 згідно умов договору суборенди від 01.08.2017; - стягнути з ТОВ «Український Рітейл» заборгованість з орендної плати та неустойку у розмірі подвійної плати за користування річчю в сумі 1 843 345, 23 грн.; - стягнути з ТОВ «Український Рітейл» витрати на відновлювальні роботи в сумі 248 478, 46 грн.

За правилами статті 46 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі збільшити розмір позовних вимог - до закінчення підготовчого засідання.

Заява судом прийнята.

В судовому засіданні 30.01.2019 прийнято рішення про призначення у справі № 908/2106/18 судової будівельно - технічної експертизи, проведення якої доручити Харківському науково - дослідному інституту судових експертиз імені заслуженого професора М.С. Бокаріуса.

19.07.2019 від експертної установи надійшов висновок судової будівельно - технічної експертизи № 313, у зв`язку з чим ухвалою від 29.07.2019 провадження у справі № 908/2106/18 поновлено з 04.09.2019, підготовче судове засідання призначене на 04.09.2019 о 10-00.

Станом на 23.08.2019 від позивача за первісним позовом надійшла заява про збільшення позовних вимог № 388 з вимогами в такій редакції: - зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: м. Полтава, вулиця Соборності, 43 згідно умов договору суборенди від 01.08.2017; - стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» заборгованість з орендної плати та неустойку у розмірі подвійної плати за користування річчю в сумі 4 019 742, 87 грн.; - стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» витрати на відновлювальні роботи в сумі 248 478, 46 грн.

Заява прийнята судом.

В судовому засіданні 04.09.2019 прийнято рішення про закриття підготовчого провадження та відкриття розгляду справи по суті.

В судовому засіданні 04.09.2019 оголошено склад суду, перевірені повноваження уповноважених представників сторін, з`ясоване питання щодо наявності заяв та клопотань, які не подавались раніше з поважних причин.

04.09.2019 в судове засідання прибули уповноважені представники позивача, які оголосили, що відводів до складу суду немає.

Уповноважені особи позивача в судовому засіданні 04.09.2019 виступили із вступним словом.

У подальшому суд перейшов до з`ясування обставин та дослідження доказів.

В судовому засіданні 04.09.2019 оголошено про завершення з`ясування обставин та дослідження доказів, суд перейшов до судових дебатів, в межах яких уповноважений представник позивача виступив із заключним словом.

Суд оголосив про вихід до нарадчої кімнати (ст.ст. 219, 220 ГПК України) та повідомив час оголошення вступної і резолютивної частини рішення.

В судовому засіданні 04.09.2019 оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

Позивач посилається на наступні обставини. 03.08.2011 між ТОВ «Полтавська торгово -фінансова компанія» (орендодавець) та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) був укладений договір оренди нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке знаходиться за адресою: місто Полтава, вулиця Жовтнева, 43. Згідно пункту 5.2 договору орендар має право, зокрема передавати нежитлове приміщення в суборенду без додаткової письмової згоди орендодавця. 04.08.2011 за письмовим погодженням ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія» між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» було укладено договір суборенди нерухомого майна - нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності (Жовтнева), 43. 10.08.2011 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» підписаний акт приймання -передачі приміщення по вулиці Соборності (Жовтнева), 43. 20.10.11 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» підписаний акт - погодження, за яким з дозволу ТОВ «СММ» ТОВ «Український Рітейл» здійснює заміну матеріалу фрізу фасаду з Alkan Aluminium Technologies, на композитні матеріали, складені з касет зеленого кольору з розташуванням логотипу «Брусничка». 16.11.2011 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» був укладений договір про спільне використання електричних мереж. 16.07.2014 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» була укладена додаткова угода № 1 щодо зміни розміру орендної плати. 14.07.2016 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» була укладена додаткова угода про продовження дії договору суборенди до 31.07.2017. 05.07.2017 між ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія» (орендодавець) та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) був укладений договір оренди нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв.м., яке знаходиться за адресою: місто Полтава, вулиця Жовтнева (Соборності), 43 з правом суборенди терміном н 2 роки. 01.08.2017 між ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» був укладений договір суборенди нерухомого майна - нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності (Жовтнева), 43 на термін до 01.08.2018 з правом пролонгації. 09.08.2017 ТОВ «Український Рітейл» згідно пункту 4.2 договору суборенди від 01.08.2017 було внесено на розрахунковий рахунок ТОВ «СММ» гарантійний платіж в сумі 153 887, 36 грн., який зараховується в рахунок орендної плати останнього місяця суборенди. За один місяць до закінчення терміну дії договору від 01.08.2017 листом № 167 від 23.06.2018 ТОВ «СММ» запропонувало ТОВ «Український Рітейл» продовжити термін дії договору суборенди. Листом № 851 від 02.07.2018 ТОВ «Український Рітейл» повідомило про відмову від подальшої суборенди. Листом № 968 від 31.07.2018 ТОВ «Український Рітейл» повідомило про готовність передати приміщення з суборенди 02.08.2018. Листом № 252 від 31.07.2018 ТОВ «СММ» повідомило про готовність прийняти приміщення, але за умови відновлення його стану, який відповідає стану приміщення на момент передачі в суборенди: - відновлення фасаду з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies, демонтаж композитних матеріалів, складених з касет зеленого кольору з розташуванням логотипу «Брусничка»; - відновлення плитки підлоги та козирку на ганку; - відновлення ганку евакуаційного запасного виходу, там де розташована рампа; - демонтаж перегородок всередині приміщення; - загальне приведення до нормального стану підсобних приміщень. Листом № 942 від 01.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» повідомило, що приміщення за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 повністю відновлене та готове до передачі та попередило ТОВ «СММ» про можливість судового вирішення справи у разі відмови від прийняття приміщення ТОВ «СММ» з суборенди. Листом № 254 від 02.08.2018 ТОВ «СММ» повідомило ТОВ «Український Рітейл», що приймання - передачі приміщення можливе 03.08.2018. Листом № 949 від 02.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» повідомило ТОВ «СММ» про готовність передати приміщення з суборенди 03.08.2018 в стані не гіршому, ніж той, що існував на 10.08.2011. 03.08.2018 за підсумками зустрічі уповноважених представників ТОВ «СММ» Семенченко С.І., Осадчого А .В. та ТОВ «Український Рітейл» Зюкіної О.В., було прийнято рішення про відкладення погодження та підписання акту приймання - передачі до моменту зняття з порядку денного питання про відновлення приміщення, оскільки при спільному огляді виявилося не відновленим до нормального стану до 10.08.2018, протокол № 1 від 03.08.2018. Листом № 1004 від 08.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» повідомило про готовність передати приміщення з суборенди 10.08.2018 з урахуванням положень протоколу № 1 спільного огляду приміщення від 03.08.2018. Листом № 276 від 09.08.201 ТОВ «СММ» повідомило ТОВ «Український Рітейл», що явка представників для передачі приміщення з суборенди буде забезпечена, втім станом на 09.08.2018 відновлювальні роботи не здійсненні суборендарем в обсязі, передбаченому протоколом № 1 від 03.08.2018. 09.08.2018 від представника ТОВ «Український Рітейл» Гукової Анни Сергіївни електронною поштою надійшло повідомлення про те, що до 10.08.218 приміщення буде готовим до передачі. 10.08.2018 за підсумками зустрічі уповноважених представників ТОВ «СММ» та ТОВ «Український Рітейл» рішення не були прийняті, оскільки об`єкт суборенди виявився не готовим до передачі. 16.08.2018 ТОВ «СММ» направило ТОВ «Український Рітейл» лист № 286 з вимогою відновити приміщення або відшкодувати його вартість. 16.08.2018 службою кур`єрської доставки УДППЗ «Укрпошта» ТОВ «СММ» доставлено лист від ТОВ «Український Рітейл» № 1028 від 10.08.2018, в якому орендар вказує, що відмова від приймання приміщення ТОВ «СММ» є необґрунтованою, приміщення 10.08.2018 було приведене у належний стан згідно домовленостей, які містяться в протоколі № 1 від 03.08.2018. Разом з листом було доручено передати ключі від приміщення по вулиці Соборності, 43. Позивач за первісним позовом вказує, що ТОВ «СММ» відмовилося від прийняття ключів від приміщення по вулиці Соборності, 43, оскільки відповідно до пункту 3.4 договору суборенди від 04.08.2011 та розділу 3 договору суборенди від 01.08.2017 об`єкт суборенди вважається прийнятим / повернутим з суборенди з моменту підписання акту приймання - передачі. За висновками позивача передача відповідачем кур`єром ключів від об`єкту суборенди не може бути прийнята, оскільки такі дії не передбачені договором. Листом № 291 від 17.08.2018 ТОВ «СММ» повідомило ТОВ «Український Рітейл» про мирний намір вирішення передачі приміщення з суборенди. 25.08.2018 на адресу відповідача була направлена претензія про повернення майна з суборенди та сплату 246 807, 98 грн. неустойки. 04.09.2018 від представника ТОВ «Український Рітейл» Зюкіної Олени Валеріївни електронною поштою надійшло повідомлення, що ТОВ «Український Рітейл» не вважає свої дії по неповерненню приміщення неправомірними. 14.09.2018 ТОВ «СММ» склало акт про неможливість відвідування та відсутність доступу до приміщення за адресою: м. Полтава, вулиця Соборності, 43. Просить позовні вимоги задовольнити.

Відповідач заперечує проти заявленого позову з огляду на такі обставини. 10.08.2011 між ТОВ «Український Рітейл» та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» був підписаний акт прийому - передачі приміщення до договору суборенди від 04.08.2011, посвідченим приватним нотаріусом Полтавського міського округу Кривенко Н.В., за реєстровим № 1414, за яким суборендар прийняв від орендаря приміщення в користування. Відповідно до пункту 5.28 договору суборендар має право проводити реконструкцію, перепланування зміну цільових або інших технічних характеристик об`єкту суборенди з попередньої письмової згоди орендаря та дозволу контролюючих (дозвільних) органів. 20.10.2011 між ТОВ «Український Рітейл» та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» був укладений акт - погодження до договору суборенди від 04.08.2011 нотаріально посвідченого за реєстровим номером 1414, відповідно до якого орендар надав дозвіл суборендарю на реконструкцію частини фасаду об`єкта суборенди (пункт 13 акту приймання - передачі від 10.08.2011 до договору), а саме: суборендар здійснює заміну матеріалу фрізу фасаду з наразі існуючого - Alkan Aluminium Technologies, кольору сріблястий металік на композитні матеріали, складені з касет товщиною 3, 0 мм, зеленого кольору - рад. 3120 з розташуванням на фрізі логотипу магазину «Брусничка», що буде знаходитись в об`єкті суборенди. 14.07.2016 між ТОВ «Український Рітейл» та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» була укладена додаткова угода до договору суборенди нерухомого майна від 04.08.2011, якою дію договору суборенди було продовжено до 31.07.2017. 01.08.2017 між ТОВ «Український Рітейл» та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» був укладений договір суборенди нерухомого майна, відповідно до пункту 1.1 якого орендар передає, а суборендар приймає у строкове платне користування нежитлові приміщення, розташовані на першому поверсі в будівлі, яка знаходиться за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, будинок 43. Відповідно до пункту 3.1 договору об`єкт суборенди був прийнятий суборендарем від орендаря по акту від 10.08.2011 за попереднім договором суборенди від 04.08.2011, дія якого закінчується 31.07.2017, тому сторони вважали недоцільним здійснювати повернення майна та повторне прийняття, і погоджуються, що датою початку суборенди по даному договору є 01.08.2017, згідно акту від 04.08.2011. Згідно пункту 7.1 договору суборенди строк суборенди починається з 01.08.2017 і становить один рік. Відповідно до пункту 3.2 об`єкт суборенди повинен бути повернений суборендарем з орендного користування орендарю - в термін зазначений в пункті 7.2 договору. Згідно з пунктом 7.2 договору дата повернення суборендарем орендарю об`єкта з орендного користування не пізніше 3-х календарних днів з моменту спливу строку суборенди. Відповідно до пункту 5.3.4 договору орендар зобов`язаний прийняти по акту об`єкт суборенди з користування в строки та в порядку, встановлені договором. На виконання умов договору ТОВ «Український Рітейл» направив ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» листа за вихідним номером 968 від 31.07.2018, яким відмовився від продовження договору суборенди і запропонував орендарю прийняти об`єкт суборенди 02.08.2018 і направити уповноважених представників орендаря на об`єкт суборенди для підписання акту приймання -передачі приміщення. Листом № 252 від 31.07.2018 ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» відмовився приймати об`єкт суборенди і направити уповноважених представників для складання і підписання акту приймання - передачі приміщення. Листом № 942 від 01.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» наголосив на неправомірності дій орендаря, і запропонував прийняти приміщення та направити уповноважених представників для складання акту приймання - передачі приміщення. Листом № 949 від 02.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» запропонував орендарю забезпечити представників ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» на об`єкті оренди 03.08.2018. Листом № 254 від 02.08.2018 ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» погодив прибуття уповноважених представників 03.08.2018. Сторонами, 03.08.2018 складений протокол № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43, за яким погодження та підписання акту приймання - передачі приміщення відкладається на 10.08.2018. За поясненнями відповідача за первісним позовом, ТОВ «Український Рітейл» були усунені всі погоджені протоколом № 1 недоліки. 10.08.2018 ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» об`єкт суборенди не прийняв та акт приймання - передачі не підписав, чим за висновками відповідача порушив умови договору (пункти 5.3.4, 7.2), а також складений сторонами протокол № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43 від 03.08.2018. Також, відповідач вказує, що 16.08.2018 разом з листом № 1028 від 16.08.2018 ТОВ «Український Рітейл» направив на адресу ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» ключі від об`єкту суборенди, оскільки ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» відмовлялось приймати приміщення. Відповідач вважає, що такі дії орендаря порушують умови договору. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Розглянувши матеріали господарської справи № 908/2106/18, заслухавши пояснення представника позивача, суд -

В С Т А Н О В И В:

03.08.2011 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Полтавська торгово - фінансова компанія» (орендодавець), Товариством з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) уклали договір нежитлового приміщення, відповідно до предмету якого орендодавець зобов`язується передати, а орендар зобов`язується прийняти в строкове платне користування нежитлові приміщення, які знаходяться за адресою: місто Полтава, вулиця Жовтнева, 43.

Пунктом 3.4 договору визначено, що об`єкт оренди вважається переданим /прийнятим в користування чи повернутим з користування з моменту підписання акту приймання - передачі. Датою передання /приймання об`єкта оренди - є дата підписання акта приймання - передачі. За відсутності такого акту сторони не мають права посилання на інші докази часу приймання /передання об`єкта оренди.

Пунктом 5.2 договору встановлено, що орендар має право передавати в суборенду без додаткової письмової згоди орендодавця об`єкт оренди повністю чи окремими частинами іншим особам, визначаючи при цьому у договорі суборенди основні права та зобов`язання сторін відповідно до умов договору оренди.

Договір скріплений підписами уповноважених представників сторін та печатками товариств, а також зареєстрований приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу - Кривенко Н.В., за реєстровим номером 1407.

На виконання умов договору оренди нежитлового приміщення від 03.08.2011 сторонами складений акт приймання - передачі об`єкта оренди на передачу у користування 361, 4 кв.м. площі нежитлового приміщення за адресою: м. Полтава, вулиця Жовтнева, 43.

05.07.2017 між ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія» (орендодавець) та ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) уклали договір оренди нерухомого майна, відповідно до предмету якого орендодавець передає, а орендар приймає у строкове платне користування нежитлові приміщення, розташовані на першому поверсі в будівлі, яка знаходиться за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, будинок 43.

Розділом 2 договору визначено, що об`єкт оренди надається для ведення в ньому підприємницької діяльності, або/та передачу його площ в суборенду.

Також, розділом 3 договору передбачено, що об`єкт оренди був прийнятий орендарем від орендодавця по акту від 10.08.2011 за договором оренди від 03.08.2011, дія якого закінчується 31.07.2017, тому сторони вважають недоцільним здійснювати повернення майна і його повторне прийняття, і погоджуються, що датою початку оренди по даному договору є 01.08.2017 згідно акту від 03.08.2011.

Сторонами погоджено (розділ 5 договору), що орендар зобов`язується прийняти /повернути об`єкт оренди в строки та в порядку, встановленими в розділі 3 договору, в стані, не гіршому, ніж той, що існував на момент передачі його по акту.

Пункт 5.2.2 договору передбачає право орендаря передавати без додаткового погодження об`єкт оренди в суборенду на умовах, визначених орендарем самостійно.

Згідно розділу 7 договору, строк оренди починається з 01.08.2017 і становить два роки.

04.08.2011 між ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) та ТОВ «Український Рітейл» (суборендар) укладений договір суборенди нерухомого майна, відповідно до предмету якого орендар зобов`язується передати, а суборендар зобов`язується прийняти в строкове платне користування нежитлові приміщення, які знаходяться за адресою місто Полтава, вулиця Жовтнева, будинок 43.

Метою суборенди - використання суборендарем об`єкту оренди у підприємницької діяльності, а саме для розташування магазину роздрібної торгівлі продуктами харчування, алкогольною продукцією, аптечними товарами та додатковим асортиментом товарів народного споживання (миючі засоби, предмети гігієни та інше).

Сторонами погоджено, що орендна плата на перше півріччя користування об`єктом оренди складає 66 000, 00 грн. за місяць оренди за весь об`єкт оренди.

За домовленістю сторін (пункт 4.7 договору), орендна плата нараховується з моменту підписання акту приймання - передання об`єкта суборенди і до моменту повернення об`єкта суборенди, що підтверджується відповідним актом.

Пунктом 5.1.5 договору закріплений обов`язок суборендаря зберігати об`єкт суборенди протягом всього строку дії договору в доброму стані, такому стані, який був на час передання його суборендарю, з урахуванням нормального природного зносу внаслідок діяльності суборендаря в об`єкті оренди.

Також, пунктом 5.1.7 договору передбачено, що суборендар у разі розірвання договору зобов`язаний повернути орендарю об`єкт суборенди в нормальному стані, тобто в такому стані, який існував на момент передачі об`єкту суборенди в орендне користування по акту приймання - передання з урахуванням його природного зносу внаслідок діяльності суборендаря.

Пунктом 5.2.8 договору зафіксовано, що суборендар має право проводити реконструкцію, перепланування, зміну цільових або інших технічних характеристик об`єкту суборенди з попередньої письмової згоди орендаря та дозволу контролюючих (дозвільних) органів, які відповідно до законодавства повинні бути отримані при реконструкції об`єкту суборенди.

Згідно пункту 5.2.9 договору проводити реконструкції об`єкту суборенди з письмової згоди орендаря та дозволу контролюючих (дозвільних) органів відповідно до законодавства повинні бути отримані при реконструкції об`єкту суборенди.

Сторонами погоджений строк дії договору, який становить 5 років з дати передачі об`єкту суборенди за актом приймання - передачі.

Договір суборенди нерухомого майна від 04.08.2011 підписаний уповноваженими представниками сторін, скріплений печатками товариств та зареєстрований приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу - Кривенко Н.В.

З матеріалів справи слідує, що ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія» листом № 59 від 04.08.2011 відповідно до статті 774 Цивільного кодексу України орендодавець (власник) нежитлових приміщень площею 361, 4 кв.м., розташованих по вулиці Жовтневій, 43 у місті Полтава погодила Товариству з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» передати приміщення в піднайм (суборенду) Товариству з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл».

10.08.2011 сторонами за договором суборенди від 04.08.2011 складений акт приймання - передачі приміщення, за яким орендар передає, а суборендар приймає приміщення (об`єкт суборенди), загальною площею 361, 4 кв. м., в будівлі, розташованій за адресою: міста Полтава, вулиця Жовтнева, 43. Складові об`єкту суборенди передаються з технічними та фізичними характеристиками, щ підтверджується фотографіями: 1. Вхідна група в будівлю (головний вхід) - загальний стан - «добре»; 2. Приміщення №5, 13 - загальний стан - «задовільний»; 4. Приміщення № 14А (коридор) - загальний стан - «задовільний»; 3. Приміщення № 16 - «задовільний»; 4. Приміщення № 17- «задовільний»; 5. Приміщення № 19 - «задовільний» 6. Приміщення (евакуаційний вихід) - стеля - стан незадовільний, за іншими параметрами - «задовільний»; 7. Приміщення № 14 - «задовільний»; 8. Приміщення № 7- стеля - незадовільний, освітлення - незадовільний, підлога - незадовільний, за іншими параметрами - «задовільний»; 9. Приміщення б/№ - стеля - незадовільний, стіни - незадовільний, за іншими параметрами - «задовільний»; 10. Приміщення № 9 - підлога - незадовільний, за іншими параметрами - «добре», «задовільний»; 11. Приміщення № 10А - стеля - пошкоджена, за іншими параметрами - «добре», «задовільний»;12. Крильце - «добре».

20.10.2011 між ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) та ТОВ «Український Рітейл» складений акт - погодження до договору суборенди від 04.08.2011, нотаріально посвідченого під реєстровим номером 1414, за яким сторони погодили, що відповідно до положень пунктів 5.2.8 та 5.2.9 договору суборенди від 04.08.2011 нотаріальний реєстровий номер 1414, орендар надає дозвіл суборендарю на реконструкцію частини фасаду об`єкту суборенди, а саме: суборендар здійснює заміну матеріалу фрізу фасаду з наразі існуючого - Alkan Aluminium Technologies, кольору - сріблястий металік на композитні матеріали, складені з касет товщиною 3, 0 мм, зеленого кольору - рал.3120, з розташуванням на фризі логотипу магазину «Брусничка», що буде знаходитись в об`єкті суборенди.

Додатковою угодою № 1 до договору суборенди від 04.08.2011, посвідченого приватним нотаріусом Кривенко Н.В. за реєстровим № 14141, сторони внесли зміни до пункту 4.1 в такій редакції: « Починаючи з 01 листопада 2014 року плата за користування об`єктом суборенди, надалі - орендна плата, складає 87 000, 00 грн., в тому числі ПДВ, за місяць оренди за весь об`єкт суборенди…».

Додатковою угодою від 14.07.2016 до договору суборенди від 04.08.2011, посвідченого приватним нотаріусом Кривенко Н.В. за реєстровим № 1414, сторони погодили строк дії договору продовжити по 31 липня 2017, та починаючи з 01.05.2016 визначили плату за користування об`єктом суборенди - 137 476, 45 грн.

За матеріалами справи, 01.08.2017 між ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) та ТОВ «Український Рітейл» укладений договір суборенди нерухомого майна, відповідно до предмету якого орендар передає, а суборендар приймає у строкове платне користування нежитлові приміщення, розташовані на першому поверсі в будівлі, яка знаходиться за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, будинок № 43.

Розділом 3 зафіксовано, що об`єкт суборенди був прийнятий суборендарем від орендаря по акту від 10.08.2011 за попереднім договором суборенди від 04.08.2011, дія якого закінчується 31.07.2017, тому сторони вважають недоцільним здійснювати повернення майна і його повторне прийняття, і погоджуються, що датою початку суборенди по даному договору є 01.08.2017 згідно акту від 04.08.2011. Об`єкт суборенди повинен бути повернений суборендарем з орендного користування орендарю - в термін зазначений в пункті 7.2 договору.

За умовами розділу 4 з метою забезпечення виконання суборендарем умов договору добросовісно та належним чином суборендар до 05.08.2017 перераховує на розрахунковий рахунок орендаря гарантійний платіж в сумі 153 887, 36 грн., який зараховується в рахунок орендної плати останнього місяця суборенди. За серпень і вересень 2017 сума орендної плати становить - 153 887, 36 грн. за місяць, у подальшому розраховується з урахуванням загального індексу інфляції, починаючи з 01 вересня 2017.

Сторони погодили, що суборендар зобов`язується забезпечити збереження об`єкта суборенди, запобігати його пошкодженню і псуванню, утримувати об`єкт суборенди протягом всього строку дії договору в доброму стані, тобто в такому стані, який був на час передання його суборендарю, з урахуванням нормального природного зносу внаслідок діяльності суборендаря в об`єкті суборенди.

Пунктом 5.1.13 договору передбачено, що у разі пошкодження зовнішнього стану фасаду приміщення суборендар не довше ніж протягом двох місяців з дня коли факт пошкодження було встановлено відповідним актом, повинен здійснити ремонт і відновлення пошкодженої частини.

Сторони домовились (розділ 7 договору), що строк суборенди починається з 01.08.2017 і становить один рік.

23.06.2018 орендар (ТОВ «Сіті Молл Менеджмент») направив на адресу відповідача (суборендар, ТОВ «Український Рітейл») лист - пропозицію № 167 про укладення з 01.08.2018 нового договору чи угоду на пролонгацію діючого, з єдиною зміною умов - підвищення на 5 % розміру орендної плати.

Листом № 851 від 02.07.2018 суборендар повідомив орендаря, що не має наміру продовжити існуючий (укласти новий договір оренди), та просить уповноважити відповідальну особу прийняти приміщення з орендного користування і підписати акт повернення не пізніше 02.08.2018.

Листом № 968 від 31.07.2018 суборендар повідомив орендаря про готовність передати об`єкт оренди, та пропонує прийняти приміщення 02.08.2018 у період 13-00 - 14-00.

Листом № 252 від 31.07.2018 орендар повідомив суборендаря про готовність прийняти приміщення за умови його відновлення до стану, який відповідає стану приміщення на момент передачі його в суборенду, а саме: - відновлення фасаду з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies, демонтаж композитних матеріалів, складених з касет зеленого кольору з розташуванням логотипу «Брусничка»; - відновлення плитки підлоги та козирку на ганку № - відновлення ганку евакуаційного запасного виходу, там де розташовано рампу; - демонтаж перегородок всередині приміщення; - загальне приведення до нормального стану підсобних приміщень.

Листом № 942 від 01.08.2018 суборендар повідомив орендаря, що приміщення знаходиться у нормальному стані, не гіршому, ніж той, що існував на момент передачі об`єкту суборенди 10.08.2011 з врахуванням його природного зносу.

Листом № 254 від 02.08.2018 орендар повідомив суборендаря, що останній день звільнення приміщення - 03.08.2018, та саме в цей день представники орендаря мають можливість провести зустріч з представниками суборендаря щодо спірних питань повернення приміщення.

Листом № 949 від 02.08.2018 суборендар повідомив орендаря про необхідність забезпечення уповноважених представників ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» - 03.08.2018 з 13-00 до 14-00, та наголосив, що об`єкт повністю готовий до повернення.

03.08.2018 уповноваженими представниками орендаря та суборендаря, складений протокол № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43, в результаті якого виявлено: - відсутність відновлення з боку ТОВ «Український Рітейл» фасаду з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies; - відсутність відновлення плитки підлоги та козирку ганку; - відсутність відновлення ганку евакуаційного запасного виходу, там де розташована рампа; - ТОВ «Український Рітейл» не виконаний демонтаж перегородок всередині приміщення; - не здійснено загальне приведення до нормального стану підсобних приміщень.

Комісія з приймання приміщення з суборенди ТОВ «Сіті Молл Менеджмент», прийшла до висновку, що погодження та підписання акту приймання - передачі відкладається до моменту відновлення приміщення - 10.08.2018. Протокол № 1 від 03.08.2018 підписаний уповноваженою особою суборендаря.

08.08.2018 суборендар звернувся до орендаря з листом № 1004 з пропозицією, направити уповноважених представників 10.08.2018 з 13-00 до 14-00 за місцем знаходження об`єкту суборенди.

Листом № 276 від 09.08.2018 орендар повідомив орендаря про готовність забезпечити явку уповноважених представників для підписання акта приймання - передачі, а також зауважив, що станом на 09-00 годину 09.08.2018 приміщення по вулиці Соборності, 43 знаходиться у неналежному стані, обов`язкові відновлювальні роботи, об`єм яких визначний протоколом № 1 від 03.08.2018 не виконані.

Листом № 1028 від 10.08.2018 суборендар повідомив орендаря, що ТОВ «Український Рітейл» у повному обсязі виконані зобов`язання щодо поновлення стану об`єкта суборенди, який розташований за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, будинок 43. Приміщення, з урахування положень протоколу № 1 спільного огляду приміщення від 03.08.2018 було готовим до передачі.

Листом № 286 від 16.08.2018 орендар повідомив суборендаря, що ТОВ «Український Рітейл» не відновлено фасад приміщення з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies, як того вимагає пункт 5.1.13 договору суборенди від 01.08.2017, не виконано відновлення плитки підлоги та козирку на ганку та відновлення ганку евакуаційного запасного виходу, там де розташовано рампу.

Листом № 1028 від 10.08.2018 суборендар на адресу орендаря повідомив, що ТОВ «Український Рітейл» виконані зобов`язання з поновлення стану об`єкту суборенди з урахуванням положень протоколу № 1 спільного огляду приміщення від 03.08.2018.

Листом № 291 від 17.08.2018 орендар на адресу суборендаря, повідомив, що відповідно до розділу 3 договору суборенди від 01.08.2017 об`єкт суборенди вважається прийнятим/повернутим з суборенди з моменту підписання акту приймання - передачі. При відсутності такого акту сторони не можуть посилатися на інші докази прийняття /передачі об`єкта суборенди.

22.08.2018 орендарем на адресу суборендаря надіслана претензія № 297 з вимогами: - відновити фасад приміщення з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies, як того вимагає пункт 5.1.13 договору суборенди від 01.08.2017; - відновлення плитки підлоги та козирку на ганку та відновлення ганку евакуаційного запасного виходу, там де розташовано рампу; - складання акту приймання - передачі приміщення з суборенди; - відшкодування неустойки у розмірі 246 807, 98 грн.

14.09.2018 орендарем складений акт про неможливість відвідування та відсутність доступу до приміщення по вулиці Соборності, 43.

Позивачем до матеріалів позову наданий висновок експерта № 62-18 будівельно - технічного дослідження приміщень громадського будинку (магазину), що розташований улиці Соборності 43 у місті Полтава а яким: вартість ремонтно -будівельних робіт приміщень громадського будинку (магазин), що розташований по вулиці Соборності, 43 у місті Полтава та належить ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія», а саме: розбирання та улаштування облицювання з гранітних плит входу в приміщення площею 6, 5 кв.м., розбирання та укладання плит стельових в каркас стелі «Армстронг» площею 284 кв.м., опорядження стін фасадів Alkan Aluminium Technologies,, серебристий металік площею 26 кв.м.; розбирання та улаштування покриття із керамічної плитки площею 34 кв.м.; усунення вибоїн у цементній підлозі, навантаження та перевезення сміття складає 248 478, 46 грн.

Оцінивши надані сторонами документальні докази, та заслухавши пояснення уповноважених представників позивача, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для часткового задоволення первісних позовних вимог та відмови у задоволенні зустрічних позовних вимог.

Суд розглядає первісні позовні вимоги в редакції заяви ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» № 388 про збільшення позовних вимог.

Позивачем заявлені позовні вимоги про зобов`язання Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв.м., яке розташоване за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності.43 згідно умов договору суборенди від 01.08.2017.

У відповідності до положень статті 759 Цивільного кодексу України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов`язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Статтею 761 Цивільного кодексу України передбачено, що право передання майна у найм має власник речі або особа, якій належать майнові права. Наймодавцем може бути також особа, уповноважена на укладення договору найму.

Згідно вимог статті 762 Цивільного кодексу України за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

Договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Статтею 785 ЦК України визначено, що у разі припинення договору найму наймач зобов`язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

Якщо наймач не виконує обов`язку щодо повернення речі, наймодавець має право вимагати від наймача сплати неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення.

Із змісту договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017, укладеного між ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (орендар) та ТОВ « Український Рітейл» (суборендар), слідує, що об`єкт суборенди повинен бути повернений суборендарем з орендного користування орендарю - в термін зазначений в пункті 7.2 договору (пункт 3.2). Прийняти/повернути об`єкт суборенди в строки та в порядку, встановленими в розділі 3 договору (пункт 5.1.11). У разі розірвання договору повернути орендарю об`єкт суборенди в нормальному стані, тобто стані не гіршому, ніж той, що існував на момент передачі об`єкту суборенди 10.08.2011, з врахуванням його природного зносу внаслідок діяльності суборендаря (пункт 5.1.10).Дата повернення суборендарем орендарю об`єкта суборенди з орендного користування - не пізніше 3-х календарних днів з моменту спливу строку суборенди.

За умовами договору строк суборенди починається з 01.08.2017 і становить один рік, тобто до 01.08.2018.

Суборендар листом № 851 від 02.07.2018 повідомив орендаря про відхилення пропозиції щодо продовження орендних відносин на майбутній період, у зв`язку з чим договір суборенди нерухомого майна від 01.08.2017 припинив свою дію 01.08.2018.

За домовленостями сторін за договором, суборендар повинен був повернути об`єкт оренди впродовж 3-х календарних днів з моменту спливу строку суборенди, тобто до 05.08.2018 суборендар повинен був повернути приміщення.

З листування, яке мало місце між сторонами слідує, що суборендар запропонував орендарю прийняти приміщення не пізніше 02.08.2018.

Втім, в процесі огляду приміщення уповноваженими представниками сторін були виявлені недоліки, які фактично не відповідають стану приміщення який мав місце станом на день складення акту приймання - передачі від 10.08.2011 (зафіксовано протоколом № 1спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43).

У подальшому позивач за первісним позовом неодноразово звертався до суборендаря з вимогами скласти акт приймання - передачі об`єкта суборенди та привести приміщення до стану, який відповідає технічним характеристикам, визначеним актом приймання - передачі приміщення до договору суборенди від 04.08.2011.

В той же час, відповідач (суборендар) письмово повідомляв орендаря про відновлення стану об`єкту суборенди, який розташований за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, будинок 43, та вказує, що приміщення, з урахуванням положень протоколу № 1 спільного огляду приміщення від 03.08.2018 було готове до передачі із користування ТОВ «Український Рітейл» - 10.08.2018.

10.10.2018 ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою, та копію позовної заяви з додатками направив на адресу відповідача за первісним позовом.

В межах господарського провадження у справі № 908/2106/18 судом була призначена судова будівельно - технічна експертиза, яка завершена (висновок експерта № 313), на вирішення якої були поставлені такі запитання: Чи виконані роботи відповідно до протоколу № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43 від 03.08.2018? Чи знаходяться на даний час приміщення за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 в стані, гіршому ніж воно було в момент передачі його суборендарю за актом приймання - передачі приміщення до договору суборенди від 04.08.2011, посвідченим приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Кривенко Н.В. за реєстровим номером 1414 від 10.08.2011?

За висновком експерта: - роботи відповідно до протоколу № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43 від 03.08.2018, а саме: - відновлення фасаду об`єкту суборенди за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 з матеріалу фрізу з Alkan Aluminium Technologies; відновлення ганку евакуаційного запасного входу, там де розташовано рампу, об`єкту суборенди за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43, станом на момент проведення натурного обстеження не проведено. Демонтаж перегородок всередині приміщення за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 станом на момент проведення натурного обстеження - виконано. Конструктивні елементи підсобних приміщень (конструкції стін, перекриття, підлоги) за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 знаходяться в нормальному технічному стані. В підсобних приміщеннях наявні пошкодження опорядження, системи електропостачання, водопостачання.

Висновок: подальше використання підсобних приміщень за цільовим призначенням не можливе до усунення зазначених у висновку недоліків.

З другого питання експерт зазначив, що на даний час (період проведення експертизи), приміщення за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 знаходяться в гіршому стані ніж воно було в момент передачі його суборендарю за актом прийому - передачі приміщення до договору суборенди від 04.08.2011, посвідченим приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Кривенко Н.В. за реєстровим № 1414 від 10.08.2011.

Слід зазначити, що відповідач за первісним позовом станом на день прийняття рішення по суті не спростував відомості, які викладені у позовній заяві та висновку експерта щодо стану об`єкту суборенди, та не надав суду документальні докази, які б підтвердили факт складання та направлення ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» акту повернення об`єкту суборенди орендарю, відновлення об`єкту суборенди за вимогами протоколу № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43 від 03.08.2018.

З огляду на викладені обставини, та враховуючи вимоги договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017 в частині обов`язків суборендаря повернути приміщення у терміни, передбачені договором суборенди у нормальному стані, тобто в стані не гіршому, ніж той, що існував на момент передачі об`єкту суборенди 10.08.2011 з врахуванням його природного зносу внаслідок діяльності суборендаря (пункти 3.2, 5.1.10, 5.1.11, 7.2 договору), позовні вимоги про зобов`язання Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв. м., яке розташоване за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43 згідно умов договору суборенди від 01.08.2017 - задовольнити.

Також, позивач за первісним позовом звернувся до суду з вимогами про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» заборгованість з орендної плати та неустойку у розмірі подвійної плати за користування річчю в сумі 4 019 742, 87 грн.

Договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Статтею 785 ЦК України визначено, що у разі припинення договору найму наймач зобов`язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

Якщо наймач не виконує обов`язку щодо повернення речі, наймодавець має право вимагати від наймача сплати неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення.

Згідно статті 795 Цивільного кодексу України передання наймачеві будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) оформляється відповідним документом (актом), який підписується сторонами договору. З цього моменту починається обчислення строку договору найму, якщо інше не встановлено договором.

Повернення наймачем предмета договору найму оформляється відповідним документом (актом), який підписується сторонами договору. З цього моменту договір найму припиняється.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши розрахунок неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення (з серпня 2018 по липень 2019), у розмірі 4 019 742, 87 грн., суд дійшов висновку про правомірність заявлених позовних вимог в частині стягнення з відповідача за первісним позовом суми неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення у розмірі 4 019 742, 87 грн.

Позивачем за первісним позовом заявлені позовні вимоги про стягнення з відповідача суми витрат на відновлювальні роботи у розмірі 248 478, 46 грн.

У відповідності до вимог пункту 5.1.13 договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017, у разі пошкодження зовнішнього стану фасаду приміщення суборендар не довше ніж протягом двох місяців з дня, коли факт пошкодження було встановлено відповідним актом, повинен здійснити ремонт і відновлення пошкодженої частини. Якщо суборендар не виконає зазначені роботи, орендар має право провести їх самостійно з подальшою компенсацією їх суборендарем протягом 10 - ти днів після повідомлення і надання документів.

З матеріалів справи слідує, що позивачем за первісним позовом було проведено незалежне будівельно - технічне дослідження приміщень громадського будинку (магазину), що розташований по вулиці Соборності, 43 у місті Полтава, за результатами проведення якого зроблені висновки: вартість ремонтно - будівельних робіт приміщень громадського будинку (магазину), що розташований по вулиці Соборності, 43 у місті Полтава належить ТОВ «Полтавська торгово - фінансова компанія», а саме: розбирання та улаштування облицювання з гранітних плит входу в приміщення площею 6, 5 кв.м., розбирання та улаштування покриття підлоги із керамічних плиток (крильце) площею 5 кв.м.; демонтаж та укладання плит стельових в каркас стелі «Армстронг» площею 284 кв.м.; опорядження стін фасадів Alkan Aluminium Technologies серебристий металік площею 26 кв.м.; розбирання та улаштування покриття із керамічної плитки площею 34 кв.м.; усунення вибоїн у цементній підлозі, навантаження та перевезення сміття складає 248 478, 46 грн.

Таким чином, за основу суми витрат на відновлювальні роботи позивачем врахована сума витрат, визначених в результаті будівельно - технічного дослідження № 62-18.

З огляду на викладені обставини, суд не вбачає правових підстав для задоволення первісного позову в частині стягнення з відповідача суми витрат на відновлювальні роботи у розмірі 248 478, 46 грн., оскільки вказані вимоги суперечать договірним домовленостям сторін, щодо права орендаря провести самостійно ремонт і відновлення пошкодженої частини приміщення з подальшою компенсацією їх суборендарем протягом 10 -ти днів після повідомлення і надання документів.

Станом на день вирішення спору по суті позивачем не надані належні докази здійснення ТОВ « Сіті Молл Менеджмент» (орендар) ремонту і відновлення пошкодженої частини приміщення, фасаду.

ТОВ «Український Рітейл» (код ЄДРПОУ 34604386) звернулось до Господарського суду Запорізької області із зустрічною позовною заявою з вимогами про зобов`язання ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» (код ЄДРПОУ 36903479) прийняти від Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» нежитлове приміщення площею 361, 4 кв.м., розташоване в будівлі за адресою: місто Полтава.вулиця Соборності, будинок 43, згідно з умовами договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017, шляхом підписання акту приймання - передачі приміщення.

Позивач за зустрічною позовною заявою вказує, що на виконання умов договору, ТОВ «Український Рітейл» направив ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» листа за вихідним № 968 від 31.07.2018, яким відмовився від продовження договору суборенди і запропонував орендарю прийняти об`єкт суборенди 02.08.2018 та направити відповідних уповноважених представників орендаря на об`єкт суборенди для підписання акту приймання - передачі приміщення.

Сторонами 03.08.2018 складений протокол № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43, комісія дійшла висновку, що погодження і підписання акту приймання - передачі приміщення відкладається до моменту відновлення приміщення - до 10.08.2018.

Позивач за зустрічною позовною заявою вказує, що недоліки встановлені протоколом № 1 спільного огляду приміщення по вулиці Соборності, 43, усунені, про що листом № 1004 від 08.08.2018 орендар був повідомлений, та суборендарем було запропоновано забезпечити явку уповноважених представників ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» на 10.08.2018.

Також, позивач за зустрічною позовною заявою вказує що 10.08.2018 ТОВ «Сіті Молл Менеджмент» об`єкт суборенди не прийняв та акт приймання - передачі не підписав, чим порушив пункти 5.3.4, 7.2 договору.

З цих обставин слід зазначити, що позивач за зустрічною позовною заявою станом на день вирішення спору по суті не надав суду жодного документального доказу у підтвердження факту передання об`єкту суборенди орендарю саме 10.08.2018.

Позивач за зустрічною позовною заявою наполягає на тому, що орендар повинен був прийняти об`єкт суборенди незважаючи на стан приміщення, зафіксувавши факт прийняття відповідним актом приймання - передачі.

Листування сторін з питання повернення об`єкту з суборенди, свідчить, що орендар письмово повідомляв суборендаря про готовність прийняти приміщення, але починаючи з 03.08.2018 (дата складання протоколу № 1 спільного огляду приміщення), суборендар не вчинив дій на виконання пунктів 3.2, 5.1.11, та 7.2 договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017.

Так, вказаними пунктами договору, об`єкт суборенди повинен бути повернений суборендарем з орендного користування орендарю - в термін зазначений в пункті 7.2 договору.

За умовами пункту 7.2 договору дата повернення суборендарем орендарю об`єкта суборенди з орендного користування - не пізніше 3 -х календарних днів з моменту спливу строку суборенди.

Фактично, спільними домовленостями сторін дата повернення об`єкту суборенди була відкладена до 10.08.2018 (протокол № 1 спільного огляду приміщення), проте суборендарем не надано доказів повернення приміщення 10.08.2018 у спосіб та в порядку, передбачених договором суборенди нерухомого майна.

Суд акцентує увагу, що повернення об`єкту суборенди повинно здійснюватися шляхом оформлення акту приймання - передачі, який до речі, суборендарем не складався та на підписання орендарю не надавався (не направлявся).

Також слід зауважити, що вимоги про зобов`язання суборендаря підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв.м., були виставлені орендарем ще 22.08.2018 (претензія № 297).

В свою чергу, суборендар звернувся з вимогами щодо зобов`язання орендаря прийняти від ТОВ «Український Рітейл» нежитлове приміщення згідно з умовами договору суборенди нерухомого майна від 01.08.2017, шляхом підписання акту приймання - передачі приміщення, тільки 23.11.2018.

За таких обставин, зустрічні позовні вимоги залишаються судом без задоволення.

У відповідності до вимог статті 129 ГПК України, судові витрати з судового збору покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст.129, 231, 232, 233, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» (код ЄДРПОУ 36903479) задовольнити частково.

Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (код ЄДРПОУ 34604386) підписати і оформити належним чином акт приймання - передачі нежитлового приміщення загальною площею 361, 4 кв.м., яке розташоване за адресою: місто Полтава, вулиця Соборності, 43, згідно умов договору суборенди від 01.08.2017.

Видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (49126, Дніпропетровська область, м. Дніпро, Соборний район, Бульвар Слави, будинок 45, код ЄДРПОУ 34604386) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» (36002, м. Полтава, вулиця Європейська, 60 А, код ЄДРПОУ 36903479) суму неустойки у розмірі подвійної плати за користування річчю за час прострочення у розмірі 4 019 742 (Чотири мільйони дев`ятнадцять тисяч сімсот сорок дві) гривні 87 коп.

Видати наказ.

Позовні вимоги в частині стягнення суми витрат на відновлювальні роботи у розмірі 248 478, 46 грн. - залишити без задоволення.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (49126, Дніпропетровська область, м. Дніпро, Соборний район, Бульвар Слави, будинок 45, код ЄДРПОУ 34604386) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сіті Молл Менеджмент» (36002, м. Полтава, вулиця Європейська, 60 А, код ЄДРПОУ 36903479) суму витрат з судового збору у розмірі 67 830 (Шістдесят сім тисяч вісімсот тридцять) гривень 55 коп.

Видати наказ.

У задоволенні позовних вимог за зустрічною позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Український Рітейл» (код ЄДРПОУ 34604386) - відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 02.10.2019 р.