Постанова № 8464295, 08.02.2010, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 лютого 2010 року справа № 2-а-2035/10/1070

Київський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Балаклицького А.І., суддів Лапія С.М., Щавінського В.Р., при секретарі Мостовому О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві адміністративну справу

за позовом Дочірнього підприємства Приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження та зобовязання вчинити дії,

в с т а н о в и в:

Дочірнє підприємство Приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» (далі - Позивач) звернулося до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Відповідач) про скасування розпорядження та зобовязання вчинити дії.

В ході розгляду справи було встановлено, що 06.10.2009 року Позивачем було подано до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку пакет документів на реєстрацію звітів про результати розміщення облігацій серії «А», «В», «С», «Д», «Е», «F».

Розпорядженням Відповідача від 19.10.2009 року № 160-В на підставі ст. 35 Закону України «Про цінні папери і фондовий ринок» п.6 Глави 3 Розділу ІІІ Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Комісії від 17.07.2003 року № 322, (у редакції рішення Комісії від 26.10.2006 року № 1178) Позивачу було відмовлено в реєстрації звітів про результати розміщення облігацій серії «А», «В», «С», «Д», «Е», «F».

Позивач вважає, що рішення Відповідача є незаконним, порушує права та законні інтереси Позивача, як субєкта господарювання, а відтак, підлягає скасуванню.

Позовні вимоги Позивач мотивує тим, що ст. 164 Господарського кодексу України визначено умови та порядок випуску цінних паперів субєктами господарювання та встановлено, що субєкт господарювання - юридична особа у випадках і порядку, передбачених законом, має право випускати від свого імені акції та облігації підприємства і реалізовувати їх громадянам та юридичним особам.

Господарським кодексом України прямо передбачене право Позивача, як субєкта господарювання юридичної особи, на випуск облігацій підприємства та їх реалізацію громадянам та юридичним особам в порядку, встановленому законом.

Пунктом 5 ст. 8 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що рішення про розміщення облігацій підприємств приймається відповідним органом управління емітента згідно з нормами законів, що регулюють порядок створення, діяльності та припинення юридичних осіб відповідної організаційно-правової форми.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 16.04.2009 року було порушено провадження у справі про банкрутство Позивача та введено процедуру санації строком на 12 місяців.

14.05.2009 року в офіційному друкованому органі «Урядовий курєр» було опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Позивача.

Постановою Вищого господарського суду України від 19.05.2009 року ухвалу Господарського суду Київської області від 16.04.2009 року залишено без змін.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 30.06.2009 року було затверджено реєстр вимог кредиторів боржника.

Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 12.08.2009 року ухвалу Господарського суду від 30.06.2009 року залишено без змін.

13.08.2009 року відбулися збори комітету кредиторів, на яких було погоджено План санації Позивача, розробленого керуючим санацією від 07.08.2009 року.

Розділом 5 Даного Плану було передбачено заходи щодо відновлення платоспроможності Позивача. Зокрема, було прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» (ідентифікаційний код 31443722), яким передбачалось проведення реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску облігацій, які не розглядалися як гарантія вартості цих облігацій.

Метою емісії облігацій був розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кредиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів, затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» у сумі основного боргу 83514 569,85 (вісімдесят три мільйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2 721,22 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені.

Обіг облігацій повинен був розпочатись після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та отримання Емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій.

Однак Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку видала розпорядження від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підставі ст. 35 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», п. 6, глави 3 розділу ІІІ Положення «Про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, та їх обігу», затвердженого рішенням Комісії від 17.07.2009 року № 322, відмовила Позивачу в реєстрації звітів про результати розміщення облігацій у звязку із відсутністю документу, який підтверджує оплату першими власниками 100% вартості розміщених облігацій.

Позивач вважає, що дане рішення позбавляє його можливості виконати План санації підприємства та блокує виконання ним рішень суду по справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр».

Представник Відповідача подав письмові заперечення на позов, в судовому засіданні проти задоволення позову також заперечував. Зазначив, що підпункт «д» пункту 1 глави 3 розділу III Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року N 322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за N 706/8027 (далі - Положення) передбачено, що для реєстрації звіту про результати розміщення облігацій емітент обовязково повинен подати до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку документ, який підтверджує оплату першими власниками 100 % вартості розміщених облігацій. Оскільки у Позивача в поданому пакеті документів були відсутні копії платіжних доручень, підтверджуючих оплату ним 100 % вартості розміщених відповідно до кожної серії облігацій в національній валюті України на поточний рахунок емітента (№260020134722 в ВАТ «Сбербанк Росії» в м. Києві, МФО 320627) Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку протягом 14 календарних днів після отримання від емітента необхідних документів відмовила в реєстрації звіту про результати закритого (приватного) розміщення облігацій.

Відповідач вважає, що копії платіжних документів та інших фінансово-господарських документів Позивача, що підтверджують факт наявності кредиторської заборгованості Позивача (перед кредиторами, вимоги яких задоволено облігаціями Позивача: відкрите акціонерне товариство комерційний банк "Надра" на суму 11.475.996,42 (одинадцять мільйонів чотириста сімдесят пять тисяч девятсот девяносто шість) грн. 42коп. - основного боргу; відкрите акціонерне товариство комерційний банк "Надра" на суму 2.721,22 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені; товариство з обмеженою відповідальністю "БАКІН КОРПОРЕЙШН" на суму 61.151.027,76 (шістдесят один мільйон сто п'ятдесят одна тисяча двадцять сім) грн.76коп.; закрите акціонерне товариство "КРК-Запад" на суму 10.143.210,00 (десять мільйонів сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 коп.; товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції" на суму 712.500,00 (сімсот дванадцять тисяч пятсот) грн. 00 коп.; товариство з обмеженою відповідальністю "АВЕРС-СІТІ" на суму 31.835,67 (тридцять одна тисяча вісімсот тридцять пять) грн. 67 коп.) не підтверджують їх 100 % відсоткову оплату а лише в черговий раз підтверджують його кредиторську заборгованість.

Пунктом 6 Положення чітко визначено, що підставами для відмови в реєстрації звіту про результати розміщення облігацій є порушення вимог законодавства, пов'язане з розміщенням цінних паперів, а також відсутність будь-якого з документів, тому свою відмову Відповідач вважає обґрунтованою та законною.

Заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, обєктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню виходячи з наступного.

16.04.2009 року до Господарського суду Київської області звернувся директор Позивача Приз А.І. із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство і введення процедури санації в порядку ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В обґрунтування зазначеної заяви, Позивач посилався на наявне рішення від 06.04.2009 року власника Позивача, яким згідно Статуту є приватне підприємство «С.С. і Компанія» та наявності плану санації Позивача з письмовою згодою кредиторів, загальна сума вимог яких перевищує 50 відсотків кредиторської заборгованості боржника згідно з даними його бухгалтерського обліку, на провадження зазначеного плану та призначення керуючим санації керівника боржника в особі Приза А. І.

Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» законодавчо закріплено, що санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника;

14.05.2009 року в офіційному друкованому органі «Урядовий курєр» було опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Позивача.

Постановою Вищого господарського суду України від 19.05.2009 року ухвалу Господарського суду Київської області від 16.04.2009 року залишено без змін.

16.06.2009 року до Господарського суду Київської області надійшло клопотання керуючого санацією Приза А. І. та розпорядника майна арбітражного керуючого Ткаченка Є.В. про затвердження реєстру вимог кредиторів в сумі 83 517 291,07 грн. та надано складений реєстр кредиторів.

Згідно ч. 6 ст. 14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 30.06.2009 року було затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого увійшли:

- Відкрите акціонерне товариство комерційний банк "Надра" на суму 11475996 (одинадцять мільйонів чотириста сімдесят пять тисяч девятсот девяносто шість) грн. 42 коп. - основного боргу

- Відкрите акціонерне товариство комерційний банк "Надра" на суму 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "БАКІН КОРПОРЕЙШН" на суму 61151027 (шістдесят один мільйон сто п'ятдесят одна тисяча двадцять сім) грн.76коп.;

- Закрите акціонерне товариство "КРК-Запад" на суму 10143 210 (десять мільйонів сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 коп.;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції" на суму 712 500 (сімсот дванадцять тисяч пятсот) грн. 00 коп.;

- Товариство з обмеженою відповідальністю "АВЕРС-СІТІ" на суму 31 835 (тридцять одна тисяча вісімсот тридцять пять) грн. 67 коп.

Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 12.08.2009 року ухвалу Господарського суду від 30.06.2009 року залишено без змін.

13.08.2009 року відбулися збори комітету кредиторів, на яких було погоджено План санації Позивача, розробленого керуючим санацією від 07.08.2009 року.

Розділом 5 Даного Плану було передбачено заходи щодо відновлення платоспроможності Позивача. Зокрема, було прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» (ідентифікаційний код 31443722).

У відповідності до ст. 18, 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнанні його банкрутом» планом санації передбачений наступний порядок задоволення вимог кредиторів:

- розрахунок з кредиторами 1-ої черги за рахунок розміщення облігацій боржника;

- розрахунок з кредиторами 4-ої черги за рахунок розміщення облігацій боржника;

- розрахунок з кредиторами 6-ої черги за рахунок розміщення облігацій боржника.

Даним рішенням передбачалось проведення реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску облігацій які, не розглядалися як гарантія вартості цих облігацій.

Частиною 1 статті 163 Господарського кодексу України передбачено, що субєкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших субєктів господарювання.

Статтею 164 Господарського кодексу України визначено умови та порядок випуску цінних паперів субєктами господарювання та встановлено, що субєкт господарювання - юридична особа у випадках і порядку, передбачених законом, має право випускати від свого імені акції та облігації підприємства і реалізовувати їх громадянам та юридичним особам.

Таким чином, Господарським кодексом України прямо передбачене право Позивача як субєкта господарювання юридичної особи на випуск облігацій підприємства та їх реалізацію громадянам та юридичним особам в порядку, встановленому законом.

Також п. 5 ст. 8 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що рішення про розміщення облігацій підприємств приймається відповідним органом управління емітента згідно з нормами законів, що регулюють порядок створення, діяльності та припинення юридичних осіб відповідної організаційно-правової форми.

Метою емісії облігацій був розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кредиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів, затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» у сумі основного боргу 83514 569 (вісімдесят три мільйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені.

Передбачалось, що джерелами погашення облігацій виступатимуть кошти Позивача, отримані від його господарської діяльності, що залишаються після розрахунків з бюджетом та сплати інших обовязкових платежів.

Позивач, як емітент, брав на себе зобовязання щодо невикористання коштів, залучених від розміщення облігацій, для формування і поповнення свого статутного капіталу, для покриття своїх збитків від господарської діяльності.

Керуючий санацією Приз А. І. та розпорядник майна звернулись до Господарського суду Київської області з клопотанням від 17.08.2009 року про затвердження плану санації Позивача, схваленого Комітетом кредиторів Позивача на зборах від 13.08.2009 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.08.2009 року було затверджено план санації, схвалений комітетом кредиторів від 13.08.2009 року.

Відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» 01.09.2009 року відбулися чергові збори комітету кредиторів Позивача, на порядку денному яких було питання про хід виконання плану санації Позивача, що погоджений комітетом кредиторів від 13.08.2009 року.

На виконання вимог ст. 8 п.3 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» з метою посилення та додаткового захисту прав кредиторів Позивача на даних зборах було прийнято рішення про закрите розміщення цінних паперів з урахуванням часткової зміни характеристики облігацій з «іменні дисконтні звичайні (незабезпечені) облігації» на «іменні дисконтні забезпечені облігації». Виправити технічні помилки у розділі 5 Плану санації щодо: загальної номінальної вартості цінних паперів, що випускаються; порядку нумерації цінних паперів; терміну обігу (строк обігу серії «F») та забезпечення облігацій (копія протоколу від 01.09.2009 року додається).

Враховуючи вищезазначені зміни, керуючий санацією Приз А.І., відповідно до норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» погодив рішення щодо випуску та закритого (приватного) розміщення облігацій Дочірнього підприємства Приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр», як одного з заходів виконання затвердженого Господарським судом Київської області плану санації дочірнього підприємства приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр».

Позивач зазначив, що ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» чітко визначено, що облігація це цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Отже, облігації належать до боргових цінних паперів та засвідчують відносини позики між емітентом та власниками цінних паперів і передбачають зобов'язання емітента сплатити у визначений строк кошти відповідно до зобов'язання.

Також Позивач акцентував увагу, що навіть листом Державної податкової адміністрації України від 09.06.2009 року N 12006/7/15-0217 зазначено, що відносини, пов'язані з емісією облігацій, розглядаються як кредит під цінні папери, що засвідчують відносини боргу.

Метою емісії облігацій був розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кредиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів , затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» у сумі основного боргу 83514 569 (вісімдесят три мільйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2.721,22 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені.

Факт заборгованості Позивача перед кредиторами особами, серед яких розміщені облігації, підтверджений аудиторським висновком про фактичну (наявну) заборгованість, розмір якої затверджений ухвалою суду

Позивач під час своїх пояснень вказав, що під час подачі документів для реєстрації Звітів про результати розміщення облігацій, він додав (разом з іншими документами, що передбачені вимогами Положення) всі копії платіжних документів та інших фінансово/господарських документів Позивача, що підтверджують факт наявності кредиторської заборгованості Позивача перед кредиторами, вимоги яких задоволено облігаціями Позивача.

На виконання п.3.6.1 «Адреси місць, дати початку та закінчення розміщення облігацій» вищезазначеного рішення облігації продавались за адресою: 03068, м. Київ, пр-т. Перемоги, 53 (підстава договір з реєстратором, що на момент прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій надає Емітенту послуги з ведення реєстру власників іменних цінних паперів - Товариством з обмеженою відповідальністю «ОКНАД») серед осіб, зазначених у п. 3.6.2. Рішення.

Облігації обертаються на ринку протягом усього терміну їх обігу серед обмеженого кола осіб, перелік яких надається в п. 3.6.2 цього рішення.

Право власності на придбані облігації виникає з моменту перереєстрації прав власності на цінні папери у реєстратора та підтверджується сертифікатом.

Обіг облігацій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та отримання Емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій.

Закінчення обігу облігацій:

Обіг облігацій серії А до 25 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії В до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії С до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії D до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії Е до 30 вересня 2019 року.

Обіг облігацій серії F до 30 жовтня 2019 року.

Можливість викупу емітентом облігацій у власників за їх вимогою (пред'явлення облігацій їх власниками для викупу) умовами випуску не передбачається.

Відсотковий дохід не виплачується. Доходом являється різниця між ціною придбання та номінальною вартістю облігацій.

Погашення облігацій повинно здійснюватись за адресою Позивача: 09600 Київська область, Рокитнянський район, смт. Рокитне.

Пунктом 4 рішення чітко зазначено, що Позивач попередніх випусків облігацій не проводив.

Позивач, керуючись вимогами гл. 3 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року N 322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за N 706/8027, 06.10.09 (далі - Положення), в звязку з тим, що облігації випускалися різними серіями, надав до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку звіти про результати розміщення кожної серії облігацій, складені відповідно до додатка 8 цього Положення.

Звіти про результати розміщення облігацій подавалися у двох примірниках, були засвідчені підписом керівника та печаткою емітента, а також підписом та печаткою аудитора, підписом та печаткою реєстратора, з яким емітент уклав договір про ведення реєстру власників облігацій.

Відповідно до вимог вищезазначеного Положення, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку протягом 14 календарних днів після отримання від емітента необхідних документів повинна здійснити реєстрацію звітів про результати закритого (приватного) розміщення або відмовити в реєстрації.

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку постановила розпорядження від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підставі ст. 35 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», п. 6, глави 3 розділу ІІІ Положення «Про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, та їх обігу», затвердженого рішенням Комісії від 17.07.2009 року № 322, відмовила Позивачу в реєстрації звітів про результати розміщення облігацій у звязку із відсутністю документу, який підтверджує оплату першими власниками 100% вартості розміщених облігацій.

Оскільки, ч. 6 ст.17 Закону України від 14.05.1992 року № 2343-XII «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено обовязок відкриття керуючим санацією спеціального рахунку для проведення санації та розрахунків з кредиторами, то на виконання даної норми Закону, Позивачем 04.02.2009 року був відкритий п/р № 260020134722 в ВАТ «Сбербанк Росії» в м. Києві.

У Розпорядженні Відповідача від 19.10.2009 року № 160-В вказано, що відсутні підтверджуючі документи про оплату власниками облігацій на поточний рахунок емітента (№ 260020134722 в ВАТ «Сбербанк Росії» в м. Києві, який був відкритий емітентом 04.02.09), що передбачено п. 3.6.6. Рішення про закрите розміщення облігацій.

Однак Відповідачем не взято до уваги, що факт наявності кредиторської заборгованості досліджувався під час провадження у справі про банкрутство, що підтверджено вищезазначеними судовими рішеннями, та фіксує факт оплати кредиторами на рахунок Позивача суми коштів в розмірі 83514 569 (вісімдесят три мільйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені, що підтверджено фінансовими документами.

Відповідно до Положення, власник облігації - фізична або юридична особа, якій облігація належить на праві власності.

Облігації посвідчують внесення їх власниками (кредиторами) грошей, та визначають відносини позики між власниками облігацій (кредиторами) та емітентом (Позивачем), підтверджують зобов'язання емітента повернути власникам облігації її номінальну вартість, передбачену умовами розміщення облігацій.

Факт внесення кредиторами грошей на рахунок Позивача підтверджено копіями платіжних доручень, виданих ВАТ Комерційний банк «Надра».

Позивач акцентував увагу, що Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 22 із змінами і доповненнями, внесеними рішенням Державної комісії з ціннихпаперів та фондового ринку від 26 квітня 2007 року N 942 зазначено, що забороняється здійснювати випуск акцій або облігацій підприємств, якщо в рішенні та/або інформації про їх випуск передбачено покриття збитків, пов'язаних із господарською діяльністю емітента, за рахунок коштів, залучених від емісії, а в інших випадках наявність збитків у емітента не може бути підставою для відмови у реєстрації випуску або інформації про випуск акцій або облігацій підприємств.

Оскільки обіг облігацій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та отримання Емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій, то емітент позбавлений можливості реалізувати перед кредиторами взяті на себе зобовязання, що блокує виконання плану санації, спрямованого на оздоровлення фінансово-господарського становища Позивача.

Статтею 72 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Статтею 124 Конституції України встановлено, що судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Пунктом 6 глави 3 розділу III Положення встановлено, що повідомлення про відмову в реєстрації звіту про результати розміщення облігацій здійснюється шляхом направлення емітенту розпорядження про відмову в реєстрації звіту про результати розміщення облігацій, яке має містити обґрунтовані підстави відмови.

Позивач вважає, що розпорядження Відповідача від 19.10.2009 року № 160-В є таким, що винесене з порушенням вимог чинного законодавства, прав та законних інтересів Позивача, як субєкта господарювання, а відтак таким, що підлягає скасуванню.

Відповідачем не враховано того факту, що:

- п. 3.4. Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» (ідентифікаційний код 31443722) передбачено, що метою емісії облігацій є розрахунок з кредиторами за рахунок розміщення серед кредиторів у відповідності до реєстру вимог кредиторів, затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року у справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» у сумі основного боргу 83514 569 (вісімдесят три мільйони п'ятсот чотирнадцять тисяч п'ятсот шістдесят дев'ять) грн. 85 коп. та 2721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені;

- п.3.6.6. Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій дочірнього підприємства приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» (ідентифікаційний код 31443722) передбачено, що запланована ціна облігацій під час розміщення - з дисконтом (нижче номінальної вартості). Розміщення кожної серії відбувається: 200 (двісті) штук облігацій серії «А» - відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра» за ціною 11475 996 (одинадцять мільйонів чотириста сімдесят пять тисяч девятсот девяносто шість) грн. 42 коп.; 1 (одна) облігація серії «F» - відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра» за ціною 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп.; 1065 (одна тисяча шістдесят п`ять) штук облігацій серії «В» - товариство з обмеженою відповідальністю «БАКІН КОРПОРЕЙШН» за ціною 61151 027 (шістдесят один мільйон сто п'ятдесят одна тисяча двадцять сім) грн.76 коп.; 176 (сто сімдесят шість) штук облігацій серії «Е» - закрите акціонерне товариство «КРК-Запад» за ціною 10143 210 (десять мільйонів сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 коп.; 12 (дванадцять) штук облігацій серії «D» - товариство з обмеженою відповідальністю «Регіональні будівні інвестиції» за ціною 712 500 (сімсот дванадцять тисяч пятсот) грн. 00 коп.; 1 (одна) облігація серії «С» - товариство з обмеженою відповідальністю «АВЕРС-СІТІ» за ціною 31 835 (тридцять одна тисяча вісімсот тридцять пять) грн. 67 коп. Валюта, у якій здійснюється оплата облігацій - національна валюта України;

- розміщення облігацій здійснено серед заздалегідь визначеного кола осіб кредиторів Позивача;

- перелік кредиторів Позивача визначений Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року;

- суми вимог кредиторів визначені на підставі реєстру вимог кредиторів затвердженого Ухвалою господарського суду Київської області від 30.06.2009 року (тобто, факт заборгованості Позивача перед кредиторами особами, серед яких розміщені облігації підтверджений аудиторським висновком про фактичну (наявну) заборгованість, розмір якої затверджений зазначеною вище ухвалою суду);

- спосіб та розмір виконання боржником своїх зобов'язань перед кредиторами встановлюється боржником (Позивачем) у плані санації, який підлягає погодженню із комітетом кредиторів та подальшому затвердженню господарським судом (ст. ст. 1, 16, 18 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»);

- на виконання вимог ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» рішенням про випуск передбачені окремі серії випусків облігації, що забезпечує черговість задоволення вимог кредиторів;

- розділом 5. Плану санації Позивача «Заходи щодо відновлення платоспроможності ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр», затвердженому Ухвалою Господарського суду Київської області від 28.05.2009 року (Постановою Вищого господарського суду України від 13.10.2009 року вказану вище Ухвалу залишено без змін), передбачено задоволення вимог (розрахунок) з кредиторами Позивача 1-ої, 4-ої та 6-ої черг за рахунок розміщення у останніх облігацій Позивача тобто, погашення кредиторської заборгованості Позивача перед кредиторами Позивача шляхом передачі (зарахування, розміщення) кредиторам облігацій Позивача;

- під час подачі документів Позивачем для реєстрації Звітів про результати розміщення облігацій, Позивач додав (разом з іншими документами, що передбачені вимогами Положення) всі копії платіжних документів та інших фінансово/господарських документів Позивача, що підтверджують факт наявності кредиторської заборгованості Позивача (перед кредиторами, вимоги яких задоволено облігаціями Позивача: відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра» на суму 11475 996 (одинадцять мільйонів чотириста сімдесят пять тисяч девятсот девяносто шість) грн. 42 коп. - основного боргу; відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра» на суму 2 721 (дві тисячі сімсот двадцять одна) грн. 22 коп. пені; товариство з обмеженою відповідальністю «БАКІН КОРПОРЕЙШН» на суму 61151 027 (шістдесят один мільйон сто п'ятдесят одна тисяча двадцять сім) грн. 76 коп.; закрите акціонерне товариство «КРК-Запад» на суму 10143 210 (десять мільйонів сто сорок три тисячі двісті десять) грн. 00 коп.; товариство з обмеженою відповідальністю «Регіональні будівні інвестиції» на суму 712 500 (сімсот дванадцять тисяч пятсот) грн. 00 коп.; товариство з обмеженою відповідальністю «АВЕРС-СІТІ» на суму 31 835 (тридцять одна тисяча вісімсот тридцять пять) грн. 67 коп.).

Суд вважає, що розпорядження від 19.10.2009 року № 160-В, яким на підставі ст. 35 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», п. 6, глави 3 розділу ІІІ Положення «Про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, та їх обігу», затвердженого рішенням Комісії від 17.07.2009 року № 322, яким відмовлено Позивачу в реєстрації звітів про результати розміщення облігацій у звязку із відсутністю документу, який підтверджує оплату першими власниками 100% вартості розміщених облігацій, унеможливлює рух (обіг) облігацій, а саме: емітент не має можливості розпочати викуп у кредиторів (найменування власників облігацій Позивача за справою № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр») облігацій для виконання Плану санації Позивача, що блокує виконання Позивачем рішень суду по справі № Б13/078-09 про банкрутство ДП ПП «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр».

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтується її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Норми ч. 2 ст. 71 КАС України встановлюють, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на Відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючі викладені норми чинного законодавства, всебічно розглянувши матеріали адміністративної справи та заслухавши думку представників сторін, колегія дійшла висновку про правомірність заявлених позовних вимог і, відповідно, позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись статтею 124 Конституції України, статтями 69, 70, 71, 158-163, 167, 257 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

п о с т а н о в и в:

Адміністративний позов Дочірнього підприємства Приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр» задовольнити .

Скасувати Розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.09.2009 року № 160-В.

Зобовязати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку анулювати Тимчасові свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій підприємств дисконтних іменних від 29.09.2009 року № 268/2/09-Т, № 269/2/09-Т, № 270/2/09-Т, № 271/2/09-Т, № 272/2/09-Т та № 273/2/09-Т.

Зобовязати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку здійснити реєстрацію звітів про результати розміщення облігацій, видати їх та видати свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій Дочірнього підприємства Приватного підприємства «С.С. і Компанія» «Рокитнянський гранкарєр»:

- серії «А» в кількості 200 (двісті) штук дисконтних іменних облігацій номінальною вартістю 63775 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят пять) грн. 00 коп., загальною номінальною вартістю 12755000 (дванадцять мільйонів сімсот пятдесят пять тисяч) грн. 00 коп.

- серії «В» в кількості 1065 (одна тисяча шістдесят пять) штук дисконтних іменних облігацій номінальною вартістю 63775 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят пять) грн. 00 коп., загальною номінальною вартістю 67920375 (шістдесят сім мільйонів девятсот двадцять тисяч триста сімдесят пять) грн. 00 коп.

- серії «С» в кількості 1 (одна) дисконтна іменна облігація номінальною вартістю 35372 (тридцять пять тисяч триста сімдесят дві) грн. 97 коп., загальною номінальною вартістю 35372 (тридцять пять тисяч триста сімдесят дві) грн. 97 коп.

- серії «Д» в кількості 12 (дванадцять) штук дисконтних іменних облігацій номінальною вартістю 63775 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят пять) грн. 00 коп., загальною номінальною вартістю 765300 (сімсот шістдесят пять тисяч триста) грн. 00 коп.

- серії «Е» в кількості 176 (сто сімдесят шість) штук дисконтних іменних облігацій номінальною вартістю 63775 (шістдесят три тисячі сімсот сімдесят пять) грн. 00 коп., загальною номінальною вартістю 11224400 (одинадцять мільйонів двісті двадцять чотири тисячі чотириста) грн. 00 коп.

- серії «F» в кількості 1 (одна) дисконтна іменна облігація номінальною вартістю 3023 (три тисячі двадцять три) грн. 58 коп., загальною номінальною вартістю 3023 (три тисячі двадцять три) грн. 58 коп.

Постанова набирає законної сили після закінчення строків подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної скарги, якщо вони не були подані у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Київського апеляційного адміністративного суду через Київський окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-ти денний строк з дня її проголошення заяви про апеляційне оскарження і подання після цього протягом 20 днів апеляційної скарги, з подачею її копій відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Головуючий суддя: /підпис/ А.І. Балаклицький

Суддя /підпис/ С.М. Лапій

Суддя /підпис/ В.Р. Щавінський

Повний текст постанови складено та підписано 12 лютого 2010 року.

З оригіналом згідно

Головуючий суддя: А.І. Балаклицький

Головуючий суддя: А.І. Балаклицький

Суддя С.М. Лапій

Суддя В.Р. Щавінський

Повний текст постанови складено та підписано 12 лютого 2010 року.