Рішення № 84258001, 04.09.2019, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"04" вересня 2019 р. м. Одеса Справа № 916/1408/18

Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.,

при секретарі судового засідання Орлов О.О.

розглянувши у судовому засіданні справу №916/1408/18

за позовом Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Чорноморської філії

до відповідачів: 1) Чорноморської міської ради Одеської області; 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство Рисоіл Термінал"

про визнання протиправним та скасування рішення, визнання недійсним договору та скасування запису про державну реєстрацію, -

за участю представників:

від позивача: Дабіжа Я.І. ордер серії КВ №794318 від 05.08.2019р.

від відповідача-1: Охотніков В.В., довіреність від 16.04.2018р. №1-17-241

від відповідача-2: Панкратова Г.С., довіреність №20/02 від 20.02.2019р.; Гринько Т.В. ордер серія ОД №384360 від 02.08.2019р.

Суть спору: ДП „АМПУ” в особі Іллічівської філії звернулося до Чорноморської міської ради Одеської області та ТОВ „СП Рисоїл Термінал” з позовом, в якому, із врахуванням заяви про збільшення позовних вимог за вх.№2-5087/18 від 10.10.2018р., просить суд:

визнати протиправним та скасувати рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 „Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення в оренду товариству з обмеженою відповідальністю „СП Рисоїл Термінал” земельної ділянки площею 0.7907 га за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України”

визнати недійсним укладений між Чорноморською міською радою та ТОВ „СП Рисоїл Термінал” договір оренди земельної ділянки площею 0,7909 га (кадастровий номер 5110800000:03:001:0485) для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічіської філії ДП „АМПУ” серія та номер 642, виданий 03.05.2018р., видавник Приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д.

скасувати запис про проведену державну реєстрацію прав та їх обтяжень )з відкриттям розділу) індексний номер 40914420 від 03.05.2018р. 14:53:02, приватний нотаріус Кушнерова Л.Д., Чорноморський міський нотаріальний округ, Одеська обл.

визнати протиправним та скасувати рішення Чорноморської міської ради від 18.03.2016р. №70/8-VІІ про надання товариству з обмеженою відповідальністю „СП Рисоїл Термінал” дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9000 га для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України” з подальшою передачею у довгострокову оренду, строком на 49 років.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що оскаржуване рішення від 12.04.2018р. №335/29 прийнято всупереч вимог Закону України „Про морські порти України”, актів КМУ та з порушенням прав позивача.

Так, відповідачем -1 порушено порядок надання земель в оренду, яке полягає у затвердженні проекту відведення земельної ділянки в оренду всупереч ч.4 ст.59 ЗК України у взаємозв`язку зі ст.12 Кодексу торговельного мореплавства України, якою встановлено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річкового транспорту, погоджує відведення землі та водного простору для торговельного мореплавства, а також для будівництва або виконання будь-яких робіт в зоні дії навігаційного обладнання і морських шляхів за наявності висновку центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері безпеки на морському та річковому транспорті.

Відповідно до п.1 Указу Президента України від 12.05.2011р. №581/2011 „Про Положення про Міністерство інфраструктури України” центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики у сферах морського і річкового транспорту є Міністерство інфраструктури України.

Тобто, неможливим є надання земельної ділянки для реалізації проектів здійснення будівництва або проведення будь-яких робіт у зоні дії навігаційного обладнання та морських шляхів за відсутності погодження Міністерства інфраструктури України.

Сухий лиман належить до водних об`єктів загальнодержавного значення, оскільки відноситься до внутрішніх морських вод України. Рішенням відповідача-1 в оренду відповідачу-2 передано земельну ділянку, яка перебуває в складі водного фонду для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно –транспортної інфраструктури морського транспорту. Водночас дана категорія земель відповідно до Класифікації видів цільового призначення земель, затвердженої наказом Державного комітету України із земельних ресурсів 23.07.2010р. №548 не відноситься до земель водного фонду. Таким чином, відповідачем 1 передано відповідачу 2 земельну ділянку в оренду на 49 років із земель водного фонду, без зміни її цільового призначення на землі транспорту чи іншу категорію земель. Відповідно до ст.21 Земельного кодексу України порушення порядку встановлення та зміни цільового призначення земель є підставою для визнання недійсними рішень про надання земель, угод щодо земельних ділянок, відмови в державній реєстрації земельних ділянок або визнання реєстрації недійсною тощо.

Внаслідок прийняття рішення та укладення договору оренди земельної ділянки під акваторією Сухого лиману створено перешкоди виконанню адміністрацією Іллічівського морського порту своїх прямих функціональних обов`язків, покладених на підставі закону України „Про морські порти України”, зокрема, утримання та збереження у державній власності стратегічних об`єктів портової інфраструктури, модернізація, ремонт, реконструкція та будівництво гідротехнічних споруд, до яких відноситься акваторія морського порту та здійснення контролю і підтримання її оголошених глибин, а також забезпечення безпеки мореплавства.

Враховуючи те, що на підставі протиправного рішення між Чорноморською міською радою та ТОВ „СП Рисоїл Термінал” укладено договір оренди землі, відповідно до ст.ст.16,203,215 ЦК України цей договір підлягає визнанню недійсним.

У ч.2 ст.26 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень” встановлено, що у разі скасування на підставі рішення суду рішення про державну реєстрацію прав, документів, на підставі яких проведено державну реєстрацію прав, скасування записів про проведену державну реєстрацію прав, а також у випадку, передбаченому підпунктом „а” пункту 2 частини шостої статті 37 цього Закону, до Державного реєстру прав вноситься запис про скасування державної реєстрації прав.

Тобто, у зв`язку із заявленими вимогами про визнання недійсним договору оренди земельної ділянки наявні підстави для задоволення позовних вимог в частині скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень щодо запису про проведену державну реєстрацію прав та їх обтяжень.

Внаслідок особливого правового статусу позивача, а також внаслідок особливого статусу земельної ділянки, яка була протиправно передана відповідачем -1 відповідачу-2, позивач вважає, що виключно йому може бути передана земельна ділянка із земель водного фонду під акваторією морського порту Чорноморськ, що виключає можливість передачі її в оренду третім особам.

У відзиві на позовну заяву за вх.№19382/18 від 24.09.2018р. відповідач-2 (ТОВ „СП Рисоїл Термінал” просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог, з посиланням при цьому на відсутність порушення прав та законних інтересів позивача, оскільки ані Постанова КМУ від 31.10.2007р. №1278, ані Розпорядження КМУ №1355-Р від 07.10.2009р. не надають позивачу права користування земельною ділянкою, яка була відведена відповідачу -2. Більш того, позивачем не надано жодного доказу, що використання даної земельної ділянки відповідачем-2 створює загрози для забезпечення безпеки мореплавства в межах акваторії.

Відведення земельної ділянки належним чином оформлено відповідачем -2.

Зміна цільового призначення відбувається за умови додержання наступних умов: передбачення зміни цільового призначення в проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки та затвердження відповідного проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки уповноваженим органом місцевого самоврядування. Проектом землеустрою передбачено, що відведена земельна ділянка за категорією належала до земель водного фонду, із категорією – 16.00 (землі запасу). Після відведення – до категорії землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення, із цільовим призначенням 12.02 для розміщення та експлуатації будівель та споруд морського транспорту.

Відповідачем-2 погоджено відведення земельної ділянки з позивачем, про що свідчать лист ДП «АМПУ» №6127 від 02.11.2015р., лист Іллічівськом філії ДП «АМПУ» №122/15-06.2-14-4595 від 20.11.2015р. Також 12.05.2017р. з метою реалізації інвестиційного проекту щодо будівництва двостороннього пірсу на стику причалів №10,11 між позивачем і відповідачем-2 був укладений Меморандум про співробітництво. Окрім того, Планом розвитку морського порту Іллічівськ/Чорноморськ на коротко, середньо та довгострокову перспективу, затвердженим наказом ДП «АМПУ» №206 від 15.10.2014р. та погодженим Міністерством інфраструктури України 02.04.2015р. передбачена реалізація відповідачем -2 проекту «Розвиток комплексу із зберігання рослинних олій та продуктів переробки олійних культур з використання причалу №11 та будівництвом пірсу та стику причалів №10-11».

Відповідач -2 вважає, що ст.12 Кодексу торгівельного мореплавства України має бути розглянута у сукупності із нормами законодавства про дозвільну систему у сфері господарської діяльності та відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» обов`язок отримання погодження відведення землі та водного простору для торгівельного мореплавства, здійснення будівельних та інших робіт у зоні дії навігаційного обладнання і морських шляхів наступить виключно після: прийняття законодавчих та підзаконних актів, які регулюватимуть відповідні відносини. А на момент затвердження рішення ст.12 КТМУ суперечила Закону про дозвільну систему та не діяла. Водночас, враховуючи відсутність затвердженого на законодавчому рівні порядку отримання документу довільного характеру, відповідачем -2 отримано погодження Міністерства інфраструктури України щодо відведення земельної ділянки для реалізації проекту будівництва шляхом погодження останнім Плану розвитку морського порту Чорноморськ, яким передбачено будівництво відповідачем -2 на стику 11-11 причалів.

Також відповідач-2 подав до суду клопотання про призначення судової експертизи за вх.№2-4820 від 24.09.2018р., в якому просить суд призначити судову експертизу з питань землеустрою, яку доручити Київському НДІСЕ та на вирішення експерта поставити наступні питання: визначення відповідності розробленої документації із землеустрою “Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України” та її затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування?; - за рахунок яких земель (категорія, цільове призначення) була відведена земельна ділянка кадастровий номер 5110800000:03:001:0485?, з посиланням при цьому на те, що питання щодо правомірності спірного рішення Чорноморської міської ради №335/29-VІІ від 12.04.2018р. та договору оренди землі від 03.05.2018р. та відповідності розробленої документації із землеустрою та її затвердження вимогам законодавства та іншим нормативним документам входять до предмету доказування по даній справі.

У відповіді на відзив за вх.№20446/18 від 08.10.2018р. (аналогічна за змістом відповідь на відзив за вх.№20446/18 від 08.10.2018р.) позивач посилається на те, що незважаючи на наявність Постанови КМУ від 31.10.2007р. №1278, відповідач -1 впродовж 2013-2017р.р. відмовляв позивачу в наданні дозволу на розробку проекту землеустрою, а саме 26.12.2015р. Іллічівська міська рада прийняла рішення №571/96 –VІ яким відмовила у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою, мотивуючи це тим, що межі ділянки вже визначені постановою КМУ від 31.10.2017р. (з урахуванням внесених змін); 24.12.2016р. Іллічівська міська рада прийняла рішення №21/12-VІІ яким відмовила в наданні дозволу на розробку проекту землеустрою, мотивуючи це тим, що межі ділянки вже визначені постановою КМУ від 31.10.2007р.; 16.06.2017р. Чорноморською міською радою було прийнято рішення №249/66 -VІІ яким відмовила у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею 494 га в постійне користування із земель водного фонду Сухого лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту „Чорноморськ” для розміщення та догляду за державними об`єктами портової інфраструктури у зв`язку з невідповідністю площі, зазначеної у заяві, межам акваторії морського порту «Чорноморськ», визначеним Постановою КМУ від 31.10.2007р. №1278 зі змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», у тому числі акваторії Сухого Лиману та рекомендовано ДП «АМПУ» звернутися до КМУ в частині визначення координат земельної ділянки водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ». Також ДП „АМПУ” рекомендовано звернутися до КМУ в частині визначення координат земельної ділянки водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту „Чорноморськ”. Водночас внаслідок особливого статусу позивача, а також особливого статусу земельної ділянки, яка була протиправно передана відповідачем-1 відповідачу-2, позивач вважає, що виключно йому може бути передана земельна ділянка із земель водного фонду під акваторією морського порту Чорноморськ, що виключає можливість передачі в оренду третім особам.

Також некоректними є доводи відповідача-2 про відсутність необхідності погодження відведення земельної ділянки водного фонду із Міністерством інфраструктури України, оскільки у справі №815/13/16 виходячи з системного аналізу досліджених норм Земельного та Водного кодексів України, КТМУ, Законів України «Про морські порти України», «Про землеустрій» суд дійшов висновку, що передача в користування земельних ділянок, розміщених на донній частині водного об`єкту загальнодержавного значення акваторії морського порту, безпека мореплавства в межах якої визначена як спеціальне повноваження позивача у справі відповідно до приписів Закону України «Про морські порти України» не може бути здійснена без погодження з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річного транспорту, в силу особливого виду правовідносин, які виникають між його учасниками в морських портах України. Некоректними є посилання відповідача-2 на положення Закону України «Про довільну систему у сфері господарської діяльності», оскільки передача земельної ділянки в оренду не регулюється вказаним Законом.

У відзиві на позов за вх.№20657/18 від 10.10.2018р. відповідач -1 просить суд відмовити у задоволенні позову, з посиланням при цьому на те, що нереалізоване розпорядження КМУ та діюче рішення міської ради яким відмовлено позивачу у наданні дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки дають підстави дійти висновку, що жодні права та інтереси позивача спірним рішенням та договором не зачіпляються.

Спеціалізованим кодифікаційним нормативним актом у сфері земельних відносин – ст.ст.186,186-1 ЗК України визначено, що проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок погоджуються в порядку, встановленому ст.186-1 цього Кодексу, органами місцевого самоврядування відповідно до поновна важень, визначених ст.122 цього Кодексу.

Ч.18 ст.186 ЗК України визначено, що органом місцевого самоврядування, іншим суб`єктам, визначеним цією статтею при погодженні та затвердженні документації із землеустрою забороняється вимагати: додаткової матеріали документи, не включені до складу документації із землеустрою, встановленого Законом України «Про землеустрій»; надання погодження документації із землеустрою будь-якими іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями, погодження яких не передбачено цією статтею; проведення будь-яких обстежень, експертиз та робіт.

Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду відповідачу -2 отримав позитивні висновки Міськрайнного управління держгеокадастру в Овідіопольському районі від 26.01.2018р. №671/182-1В; Управління архітектури та містобудування Чорноморської міської ради від 23.08.2017р. №013-15-52; Державного агентства водних ресурсів України від 16.01.2018р. №214/11-18, як то передбачено вимогами ч.ч.1,2, абз.6 ч.3 ст.186-1 ЗК України.

Окрім того, зі змісту позову не зрозуміло чи вважає позивач що ділянка перетинає морський шлях та ділянку відведено в зоні дії навігаційного обладнання та не надано відповідних доказів.

У поясненнях на клопотання про призначення судової експертизи за вх.№20789/18 від 11.10.2018р. позивач просить суд для підтвердження того факту, чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту “Чорноморськ”, координати якої визначено постановою №1278 від 31.10.2007р. Кабінету Міністрів України “Про межі акваторії порту Чорноморськ”? включити зазначене питання до переліку питань, які будуть поставлені судовому експерту.

Ухвалою від 12.10.2018р. задоволено клопотання позивача та у справі призначено експертизу з питань землеустрою, проведення якої доручено Одеському НДІСЕ та на вирішення якої поставлені наступні питання:

1) Чи відповідає розроблена документація із землеустрою “Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України” та її затвердження вимогам земельного законодавства та іншим нормативним документам з питань землеустрою та землекористування ?

2) За рахунок яких земель (категорія, цільове призначення) була відведена земельна ділянка кадастровий номер 5110800000:03:001:0485?

3) Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту “Чорноморськ”, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України “Про межі акваторії порту Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ?

08.04.2019р. за вх.№6796/19 господарським судом одержано Висновок експерта №18-4609 за результатами проведення судової експертизи з питань землеустрою за матеріалами господарської справи, який складений судовим експертом ОНДІСЕ 05.04.2019р., та згідно з яким:

По питанню №1: документація із землеустрою «Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ „СП Рисоіл Термінал” з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування експлутатації об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури за адресою на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адмінстарція морських портів України” та її затвердження відповідають вимогам земельного законодавства на іншим нормативно-правовим документам з питань землеустрою та землекористування.

По питанню 2: згідно з довідкою від 16.11.2016р. №19-1531-0.11-816/2-16 виданою відділом Держгеокадастру у м. Іллічівську Одеської області розробнику документації із землеустрою ПП „Геозем8” земельна ділянка площею 0,7907 га, яка розташована за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП „Адміністрація морських портів України”, відповідно до даних звіту про наявність земель та розподілу їх за власниками землі землекористувачами, угіддями та видами економічної діяльності (форма 6-зем) станом на 01.01.2016р. на території Чорноморської міської ради відноситься: за категорією земель до: земель водного фонду, за основними групами землекористувачів та власників землі до: землі запасу та землі, не надані у постійне користування в межах населених пунктів (які не надані у тимчасове користування) (номер рядка 12 шифр рядка 93).

По питанню №3: оскільки експерту не було надано на дослідження заявлені у клопотанні координати поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського опору „Чорноморьск”, визначених постановою КМУ „Про межі акваторії порту „Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р., які мали бути приведені в єдиній Державній системі координат СК-63 надати відповідь на питання „Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту “Чорноморськ”, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України “Про межі акваторії порту Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ? не видається можливим.

24.04.2019р. за вх.№8240/19 господарським судом одержано клопотання про долучення доказів, в якому позивач просить суд долучити до справи Висновок науково-правової експертизи щодо застосування норм чинного законодавства України при відведенні в оренду земельної ділянки комунальної власності, що розташована у межах акваторії морського порту» від 30.11.2018р. за №126/248-е, згідно з яким 1) законодавство України передбачає необхідність погодження центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері морського і річкового транспорту, а саме Міністерством інфраструктури України, відведення землі в оренду для здійснення будівельних робіт в акваторії морського порту, в т.ч. в акваторії Сухого лиману (як часини акваторії морського порту Чорноморськ); 2) оскільки порядок надання Мінінфраструктури погодження відведення землі в оренду для здійснення будівельних робіт в акваторії Сухого лиману (як частини акваторії морського порту Чорноморськ) законодавством не визначений, надання даного погодження може відбуватись у формі затвердження стратегічного плану розвитку відповідного морського порту шляхом зазначення юридичної особи, якій планується передати відповідну земельну ділянку в межах акваторії Сухого лиману як частини акваторії морського порту Чорноморськ в оренду.

У заяві про розподіл судових витрат за вх.№2-21907/19 від 13.05.2019р. відповідач -2 просить суд покласти на позивача судові витрати відповідача -2, які складають 67160 грн., в т.ч. 17 160 грн. – оплата судової експертизи, яка проведена ОНДІСЕ та 40000 грн. – оплата експерта у галузі права.

У запереченнях на відповідь на відзив за вх.№9272/19 від 13.05.2019р. відповідач -2 посилається на відсутність порушених прав та законних інтересів позивача, а також на відсутність перешкод у виконанні позивачем своїх функціональних обов`язків, в тому числі щодо утримання та збереження державної власності стратегічних об`єктів портової інфраструктури, модернізації, ремонту, реконструкції та будівництва гідротехнічних споруд, і, відповідно, забезпечення безпеки мореплавства в межах акваторії. Також відповідачем наведено правову позицію щодо належного оформлення відповідачем-2 відведення земельної ділянки, щодо помилкового посилання позивача на судову практику та рішення Європейського суду, щодо погодження відведення спірної земельної ділянки із Міністерством інфраструктури України.

У відзиві на заяву позивача про збільшення позовних вимог за вх.№9270/19 від 13.05.2019р. відповідач -2 посилається на належне оформлення відповідачем-2 відведення земельної ділянки, що також підтверджується Висновком експерта №18-4608 від 05.04.2019р. за результатами проведення судової експертизи з питань землеустрою за матеріалами господарської справи №916/1408/18 та Висновком науково-правової експертизи щодо застосування норм чинного законодавства України при відведенні в оренду земельної ділянки комунальної власності, що розташована у межах акваторії морського порту» від 30.11.2018р. за №126/248-е. Окрім того, відповідач -2 посилається на те, що твердження позивача щодо рішення Чорноморської міської ради від 18.03.2016р. №70/8 –VІІ є вільним трактуванням, яке не відповідає дійсності, оскільки відповідачу-2 не відомо про таке рішення, яке згадує позивач у заяві про збільшення позовних вимог.

У відзиві на заяву позивача про збільшення позовних вимог за вх.№9378/19 від 14.05.2019р. відповідач -1 посилається на те, що рішення міської ради про надання дозволу є ненормативним актом, який вичерпує свою дію реалізацією, зважаючи, що рішення міської ради про надання дозволу на розробку проекту відведення та затвердження проекту відведення реалізовані, то оскарження цих рішень є невірним способом захисту прав позивача.

У клопотанні за вх.№2-2233/19 від 15.05.2019р. позивач просить суд залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Міністерство інфраструктури України, оскільки питання погодження відведення земельної ділянки стосується реалізації прав та обов`язків Міністерства інфраструктури України та може вплинути на подальші права та обов`язки даної особи.

У підготовчому засіданні 29.07.2019р. господарським судом постановлено ухвалу, яку занесено до протоколу судового засідання, та якою позивачу відмовлено у задоволенні клопотання про залучення третьої особи, оскільки позивачем не доведено суду на які саме права та обов`язки Міністерства інфраструктури України вплине рішення суду у даній справі.

У клопотанні про призначення судової експертизи за вх.№2-2234/19 від 15.05.2019р. позивач, із врахуванням того, що експертом не надано відповіді на питання, яке визнано судом суттєвим та без отримання відповіді на яке рішення не може вважатися повним об`єктивним та прийнятим при повному дослідженні всіх обставин справи, просить суд призначити нову експертизу на вирішення якої поставити питання: „ Чи накладається земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. та земельна ділянка розташована в межах акваторії першого ковша Сухого лиману та під якою знаходиться акваторія морського порту “Чорноморськ”?

Ухвалою від 23.05.2019р. позивачу відмовлено у задоволенні клопотання про призначення нової експертизи та у справі призначено додаткову експертизу з питань землеустрою, проведення якої доручено Київському НДІСЕ та на вирішення якої поставлено наступне питання: 3) Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки серія та номер:642, виданий 03.05.2018р., видавник: приватний нотаріус Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнерова Л.Д. до меж акваторії морського порту “Чорноморськ”, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України “Про межі акваторії порту Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ?

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.07.2019р. ухвалу від 23.05.2019р. скасовано та справу направлено до господарського суду Одеської області для продовження судового розгляду, з мотивів безпідставності призначення відповідної експертизи судом першої інстанції, враховуючи відсутність у позивача документів які витребувані експертом під час проведення первинної експертизи, необхідних для надання відповіді на питання №3.

У клопотанні про приєднання доказів за вх.№16440/19 від 16.08.2019р. позивач посилається на перейменування Іллічівської філії ДП „АМПУ” на Чорноморську філію ДП „АМПУ” та на підтвердження своїх посилань надає Положення про Чорноморську філію ДП „АМПУ” (адміністрація морського порту Чорноморськ), яке затверджено наказом Міністерства інфраструктури від 28.05.2019р. №404.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, господарським судом встановлено:

Постановою КМУ від 31.10.2007р. №1278 «Про надання акваторії у користування ДП «Іллівський морський торговельний порт» постановлено надати у користування ДП «Іллічівський морський торговельний порт» акваторію в межах згідно з додатком за умови недопущення в подальшому передачі акваторії або її частини іншим суб`єктам господарювання та ДП «Іллічівський морський торговельний порт» забезпечити безпеку мореплавства в межах акваторії.

Розпорядженням КМУ від 07.10.2009р. №1355-р «Про надання державному підприємству «Іллічівський морський торговельний порт» у постійне користування земельної ділянки» ДП «Іллічівський морський торговельний порт» у постійне користування надано земельну ділянку, розташовану в межах наданої йому акваторії.

Згідно з Витягом з Державного земельного кадастру про земельну ділянку №НВ-5106824372018, який сформовано 20.09.2018р., за державою в особі Одеської обласної державної адміністрації 29.12.2015р. зареєстровано право власності на земельну ділянку загальною площею 135.6231 га, розташовану за адресою Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Транспортна,2, кадастровий номер 5110800000:03:001:0371. Право постійного користування земельною ділянкою зареєстровано за ДП «Іллічівський морський торговельний порт».

Рішенням Іллічвської міської ради Одеської області від 07.12.2012р. №259-VІ затверджено проект землеустрою щодо розмежування земель державної та комунальної власності в межах населених пунктів м. Іллічівськ, сел. Олександрівка, с. Малодолинське, с. Бурлача Балка на території Іллічівської міської ради Одеської області та розмежовано землі державної та комунальної власності в межах населених пунктів м. Іллічівськ, сел. Олександрівка, с. Малодолинське, с. Бурлача Балка на території Іллічівської міської ради Одеської області:

землі державної власності загальною площею – 460,5643 га, в т.ч. м. Іллічівськ – 456,8420 га, сел. Олександрівка – 1,3215 га, с. Малодолинське – 1,9416 га, с. Бірлача Балка – 0,4592 га

землі комунальної власності загальною площею – 1716,8125 га, в тому числі м. Іллічівськ – 1480,5074 га, сел. Олександрівка – 113,8640 га, с. Малодолинське – 94,0158 га, с. Бірлача Балка – 28,4253 га.

Рішенням Іллічівської міської ради Одеської області від 26.12.2014р. №556-VІ затверджено генеральний план м. Іллічівська Одеської області в цілому на підставі експертного звіту ДП «Укрдержбудекспертиза» від 05.12.2014р. №00-0946-14/МД.

Відповідно до Схеми зонування території міста із зазначенням перспективних направлень розвитку до меж міста Іллічівськ та сільських поселень, які входять до меж міста Іллічівськ, входить частина водного об`єкту Сухий лиман.

Постановою КМУ від 03.06.2013р. №406, із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ №46 від 25.01.2017р., «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ» постановлено визначити межі акваторії морського порту Чорноморськ згідно з додатком та ДП «Адміністрація морських портів України» забезпечити безпеку мореплавства в межах акваторії.

Згідно з Додатком до постанови КМУ від 31.10.2007р. №1278 (назва додатка в редакції Постанови КМУ №406 від 03.06.2013р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ №46 від 25.01.2017р.,) акваторія порту (у системі координат WGS-84) включає: акваторію Сухого лиману в межах:

на півночі - обмежувальної лінії, що з`єднує точки з координатами 46° 22' 17,0" північної широти і 30° 38' 20,0" східної довготи та 46° 22' 17,0" 38' 35,0північної широти, " східної довготи;

на сході - обмежувальних ліній, що з`єднують точки з такими координатами:

46° 19' 08,0" північної широти, 30° 40' 58,0" східної довготи (вогонь північного молу);

46° 18' 58,0" північної широти, 30° 41' 30,0" східної довготи (буй N 1);

46° 18' 52,0" північної широти, 30° 41' 30,0" східної довготи (буй N 2);

46° 18' 56,0" північної широти, 30° 40' 51,0" східної довготи (Чорноморський маяк);

Протягом 2013-2017р.р. ДП «АМПУ» в особі Іллічівської філії зверталося до відповідача-1 з клопотаннями щодо надання дозволу на розроблення проекту землеустрою та отримувало відмови, які оформлені відповідними рішеннями Іллічівської міської ради від 26.12.2014р. №571/96-VІ, від 24.12.2015р. №21/12-VІІ.

Останнім рішенням Чорноморської міської ради Одеської області від 16.06.2017р. №249/66-VІІ «Про відмову у наданні ДП «АМПУ» дозволу на розробку землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею 494,0000 га в постійне користування» ДП «АМПУ» відмовлено у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення у постійне користування земельної ділянки орієнтовною площею 494, 0000 га із земель водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ» для розміщення та догляду за державними об`єктами портової інфраструктури у зв`язку з невідповідністю площі, зазначеної у заяві, межам акваторії морського порту «Чорноморськ», визначеним Постановою КМУ від 31.10.2007р. №1278 зі змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», у тому числі акваторії Сухого Лиману та рекомендовано ДП «АМПУ» звернутися до КМУ в частині визначення координат земельної ділянки водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ».

Також судом встановлено, що рішенням Чорноморської міської ради від 12.03.2016р. №70/8 –VІІ ТОВ «Спільне підприємство Рисоїл Термінал» надано дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9000 га для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП «Адміністрація морських портів України» з подальшою передачею у довгострокову оренду, строком на 49 років.

Рішенням Чорноморської міської ради Одеської області від 12.04.2018р. №335/29 –VІІ затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ «Спільне підприємство Рисоїл Термінал» з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП «Адміністрація морських портів України» та вирішено передати ТОВ «Спільне підприємство Рисоїл Термінал» в оренду строком на 49 років земельну ділянку площею 0,7907 га (кадастровий номер 5110800000:03:001:0485).

При цьому, згідно з Висновком про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки №214/9/11-18 від 16.01.2018р., Державне агентство водних ресурсів України погоджує проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ «Спільне підприємство Рисоїл Термінал» з подальшою передачею в довгострокову оренду строком на 49 років для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно транспортної інфраструктури за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП «Адміністрація морських портів України» із зміною цільового призначення із земель водного фонду в землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення, код КВЦПЗ -12.02.).

03.05.2018р. між Чорноморською міською радою Одеської області (Орендодавець) і ТОВ «СП Рісохл Термінал» (орендар) укладений договір оренди землі, який посвідчений приватним нотаріусом Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнеровою Л.Д. та зареєстровано в реєстрі за №642, та яким строком на 49 років передано в оренду земельну ділянку загальною площею 0,7907 га у тому числі за земельними угіддями: озера, прибережні замкнуті водойми, лимани – 0,7907 га, за адресою: Одеська область, м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП «Адміністрація морських портів України», кадастровий номер: 5110800000:03:001:0485.

03.05.2018р. до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесено запис про державну реєстрацію права оренди землі за ТОВ «СП Рісоїл Термінал», про що свідчить Витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №122673731 від 03.05.2018р., згідно з яким відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень №40914420 від 03.05.2018р. прийнято приватним нотаріусом Чорноморського міського нотаріального округу Одеської області Кушнеровою Л.Д. на підставі договору оренди землі від 03.05.2018р. №642.

Також 06.03.2018р. проведено реєстрацію земельної ділянки з кадастровим номером 5110800000:03:001:0485, площею 0,7907 га, за адресою Одеська область, м. Чорноморськ, вул.Сухолиманська,26-А, про що свідчить Витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку №НВ-5106436632018 від 18.06.2018р., згідно з яким формою власності відповідної земельної ділянки є комунальна, власником є Чорноморська міська рада Одеської області, цільове призначення земельної ділянки - 12.02 для розміщення та експлуатації будівель і споруд морського транспорту, категорія земель – для будівництва, обслуговування та експлуатації об`єктів інженерно – транспортної інфраструктури.

Відповідно до Статуту ТОВ «СП Рисоїл Термінал», затвердженого у новій редакції загальними зборами засновника (протокол №10 від 31.10.2017р.) та витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 25.10.2016р. одним із видів діяльності ТОВ «СП Рисоїл Термінал», засновником якого є компанія (АТ) « ОСОБА_1 , є транспортне обладнання вантажів (код 52.24) та інша допоміжна діяльність у сфері транспорту (код 52.29).

Окрім того, позивачем надано до суду:

- Витяг з паспорту акваторії Іллічіської філії ДП „АМПУ”, який містить відомості щодо розташування ДП „Іллічівський морський торговельний порт” в акваторії Сухого лиману у межах, визначених відповідно до Постанови КМУ №1278 від 31.10.2007р.

- Лист Міністерства інфраструктури України від 27.05.2019р. №6171/27/10-19, який надано ОСОБА_2 на запит від 21.05.2019р. №10230/0/2-19, та яким повідомлено, що акваторію першого ковша Сухого лиману включено до меж акваторії Чорноморського морського порту відповідно до постанови КМУ від 31.01.2007р. №1278 „Про межі акваторії морського порту Чорноморськ”. Межі акваторії Чорноморського морського порту визначалися у системі координат WGS-84 шляхом з`єднання відповідних координатних точок обмежувальною лінією, до меж якого входить перший ковш Сухого лиману.

- Лист Міністерства інфраструктури України від 10.06.2019р. №6759/16/10-19, який також надано ОСОБА_2 на запит від 05.06.2019р. №б/н, та яким повідомлено, що згідно паспорту акваторії морського порту Чорноморськ земельні ділянка на стику причалів №10-11 Іллічівської філії деравдного підприємства „Адміністрація морських портів України” (нині –Чорноморської філії ДП „АМПУ”) кадастровий номер - 5110800000:03:001:0485 знаходиться в межах акваторії ковша Сухого лиману. Межі акваторії Чорноморського морського порту визначалися у системі координат WGS-84 шляхом з`єднання відповідних координатних точок обмежувальною лінією, до меж якого входить акваторія першого ковша сухого лиману.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, з наступних мотивів.

Відповідно до ст. Водного кодексу України, усі води (водні об`єкти) на території України становлять її водний фонд. До водного фонду належать: 1) поверхневі води: природні водойми (озера); водотоки (річки, струмки); штучні водойми (водосховища, ставки) і канали; інші водні об`єкти; 2) підземні води та джерела; 3) внутрішні морські води та територіальне море.

У ст. 4 Водного кодексу України встановлено, що до земель водного фонду належать землі, зайняті: морями, річками, озерами, водосховищами, іншими водними об`єктами, болотами, а також островами, не зайнятими лісами; прибережними захисними смугами вздовж морів, річок та навколо водойм, крім земель, зайнятих лісами; гідротехнічними, іншими водогосподарськими спорудами та каналами, а також землі, виділені під смуги відведення для них; береговими смугами водних шляхів.

У ст.5 Водного кодексу України встановлено, що до водних об`єктів загальнодержавного значення належать: 1) внутрішні морські води, територіальне море, а також акваторії морських портів; 2) підземні води, які є джерелом централізованого водопостачання; 3) поверхневі води (озера, водосховища, річки, канали), що знаходяться і використовуються на території більш як однієї області, а також їх притоки всіх порядків; 4) водні об`єкти в межах територій природно-заповідного фонду загальнодержавного значення, а також віднесені до категорії лікувальних. До водних об`єктів місцевого значення належать: 1) поверхневі води, що знаходяться і використовуються в межах однієї області і які не віднесені до водних об`єктів загальнодержавного значення; 2) підземні води, які не можуть бути джерелом централізованого водопостачання.

У ст. 1 Водного кодексу України, яка містить визначення основних термінів, встановлено, що води поверхневі – це води різних водних об`єктів, що знаходься на земній поверхні. Лиман – це затоплена водами моря пригирлова частина річкової долини або балки. Акваторія морського порту (портова акваторія) – визначена межами частина водного об`єкту (об`єктів), крім судного ходу, призначена для безпечного підходу, маневрування, стоянки і відходу суден.

У ст.58 Земельного кодексу України також встановлено, що до земель водного фонду належать землі, зайняті: а) морями, річками, озерами, водосховищами, іншими водними об`єктами, болотами, а також островами, не зайнятими лісами; б) прибережними захисними смугами вздовж морів, річок та навколо водойм, крім земель, зайнятих лісами; в) гідротехнічними, іншими водогосподарськими спорудами та каналами, а також землі, виділені під смуги відведення для них; г) береговими смугами водних шляхів; ґ) штучно створеними земельними ділянками в межах акваторій морських портів.

Відповідно до ст.59 Земельного кодексу України землі водного фонду можуть перебувати у державній, комунальній та приватній власності. Громадянам та юридичним особам за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування можуть безоплатно передаватись у власність замкнені природні водойми (загальною площею до 3 гектарів). Власники на своїх земельних ділянках можуть у встановленому порядку створювати рибогосподарські, протиерозійні та інші штучні водойми. Землі водного фонду за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування надаються у постійне користування: а) державним водогосподарським організаціям для догляду за водними об`єктами, прибережними захисними смугами, смугами відведення, береговими смугами водних шляхів, гідротехнічними спорудами, а також ведення аквакультури тощо; б) державним підприємствам для розміщення та догляду за державними об`єктами портової інфраструктури; в) державним рибогосподарським підприємствам, установам і організаціям для ведення аквакультури. Громадянам та юридичним особам органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування із земель водного фонду можуть передаватися на умовах оренди земельні ділянки прибережних захисних смуг, смуг відведення і берегових смуг водних шляхів, озера, водосховища, інші водойми, болота та острови для сінокосіння, рибогосподарських потреб (у тому числі рибництва (аквакультури), культурно-оздоровчих, рекреаційних, спортивних і туристичних цілей, проведення науково-дослідних робіт, догляду, розміщення та обслуговування об`єктів портової інфраструктури і гідротехнічних споруд тощо, а також штучно створені земельні ділянки для будівництва та експлуатації об`єктів портової інфраструктури та інших об`єктів водного транспорту. Землі водного фонду можуть бути віднесені до земель морського і річкового транспорту в порядку, встановленому законом.

У ст.1 Закону України «Про морські порти України», яка також містить визначення термінів, встановлено, що акваторія морського порту (портова акваторія) – визначена межами частина водного об`єкту (об`єктів), крім суднового ходу, призначена для безпечного підходу, маневрування, стоянки і відходу суден. Територія морського порту – частина сухопутної території України у визначеними межами, у тому числі штучно створені земельні ділянки. Морський порт – визначені межами територія та акваторія, обладнані для обслуговування суден і пасажирів, проведення вантажних, транспортних та експедиційних робіт, а також інших пов`язаних з цим видів господарської діяльності.

Відповідно до ст. Закону України «Про морські потри України» межами морського пору є межі його території та акваторії. Межі території морського порту визначаються і змінюються Кабінетом Міністрів України виходячи з положень земельного кодексу. Межі акваторії морських портів визначається і змінюються КМУ без порушення меж акваторії суміжних морських рибних портів та річкових портів. Відведення акваторії морського порту (надання в користування) адміністрації морських портів України здійснюється на підставі рішення КМУ відповідно до закону.

У ст.12 Кодексу торгівельного мореплавства України також встановлено, що відведення землі та акваторії для торговельного мореплавства, а також для реалізації проектів здійснення будівництва або проведення будь-яких робіт у зоні дії навігаційного обладнання та морських шляхів здійснюється в порядку, встановленому Земельним і Водним кодексами України. Центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річкового транспорту, погоджує відведення землі та водного простору для торговельного мореплавства, а також для будівництва або виконання будь-яких робіт в зоні дії навігаційного обладнання і морських шляхів за наявності висновку центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері безпеки на морському та річковому транспорті.

Як вище встановлено господарським судом, спірна земельна ділянка, яка передана в оренду відповідачу -2, розташована в акваторії Сухого лиману, частина якого на підставі рішення Іллічівської міської ради Одеської області від 26.12.2014р. №556-VІ входить до меж міста Іллічівськ, та частина якого у відповідних межах згідно з постановою КМУ від 31.10.2007р. №1278, із змінами, внесеними згідно з постановою КМУ від 25.01.2017р. №46, становить акваторію морського порту Чорноморськ, забезпечення безпеки мореплавства в межах якої покладено на ДП «АМПУ» .

При цьому, рішенням Чорноморської міської ради Одеської області від 16.06.2017р. №249/66-VІІ ДП «АМПУ» відмовлено у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення у постійне користування земельної ділянки орієнтовною площею 494, 0000 га із земель водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ» для розміщення та догляду за державними об`єктами портової інфраструктури у зв`язку з невідповідністю площі, зазначеної у заяві, межам акваторії морського порту «Чорноморськ», визначеним Постановою КМУ від 31.10.2007р. №1278 зі змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ «Про межі акваторії морського порту Чорноморськ», у тому числі акваторії Сухого Лиману та рекомендовано ДП «АМПУ» звернутися до КМУ в частині визначення координат земельної ділянки водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ».

Вказане рішення Чорноморської міської ради не оскаржувалося ДП „АМПУ” та самостійно ДП „АМПУ” об`єкт землеустрою щодо відведення земельної ділянки у постійне користування орієнтовною площею 494, 0000 га із земель водного фонду Сухого Лиману для встановлення в натурі меж акваторії морського порту «Чорноморськ» не розроблявся.

З огляду на встановлені обставини справи, а також виходячи з того, що акваторія морського порту «Чорноморськ» включає акваторію Сухого лиману саме у межах, визначених відповідною постановою КМУ, тобто не весь Сухий лиман є акваторією порту, господарським судом було призначено судову експертизу з питань землеустрою на вирішення якої було поставлено в т.ч. питання: Чи належить земельна ділянка площею 0,7907 га, кадастровий номер №5110800000:03:001:0485, розташована за адресою: Одеська обл., м. Чорноморськ, в акваторії Сухого лиману на стику причалів №10-11 Іллічівської філії ДП “Адміністрація морських портів України”, що була надана в оренду Товариству з обмеженою відповідальністю “Спільне підприємство Рисоіл Термінал” згідно рішення Чорноморської міської ради від 12.04.2018р. №335/29 та до договору оренди земельної ділянки від 03.05.2018р. до меж акваторії морського порту “Чорноморськ”, координати якої визначено постановою Кабінету Міністрів України “Про межі акваторії порту Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р., із змінами, внесеними згідно з Постановою КМУ № 46 від 25.01.2017р. ?

Судовим експертом відповідь на поставлене судом питання надана не була, оскільки ДП „АМПУ” експерту не було надано на дослідження заявлені у клопотанні координати поворотних точок зовнішніх меж акваторії морського опору „Чорноморьск”, визначених постановою КМУ „Про межі акваторії порту „Чорноморськ” №1278 від 31.10.2007р.

Поряд з цим, постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.07.2019р. скасовано ухвалу господарського суду Одеської області від 22.05.2019р. про призначення у справі додаткової експертизи з питань землеустрою, на вирішення якої поставлено таке саме питання щодо належності спірної земельної ділянки, наданої в оренду відповідачу -2 до меж акваторії морського порту „Чорноморськ”, координати якої визначені відповідною постановою КМУ, та справу направлено до господарського суду Одеської області для продовження судового розгляду.

Відповідно до ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Водночас в силу вимог ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням законом, судом не приймаються.

У ст.ст.78,79 ГПК України встановлено, що достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

З огляду на вищевикладене, господарський суд вважає, що саме висновок судового експерта з питань землеустрою є належним і допустимим доказом, який дозволяє суду встановити певні обставини справи щодо розташування земельної ділянки, яка надана в оренду відповідачу -2 саме в акваторії морського порту “Чорноморськ”, яка включає в себе акваторію Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ.

Листи Міністерства інфраструктури України від 27.05.2019р. №6171/27/10-19 та від 10.06.2019р. №6759/16/10-19 господарський суд до уваги не приймає, виходячи з того, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до ч.1 ст.16 ЦК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів. Частиною першою статті 15 ЦК України визначено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Із урахуванням цих норм правом на звернення до суду за захистом наділена особа в разі порушення, невизнання або оспорювання саме її прав, свобод чи інтересів, а також у разі звернення до суду органів і осіб, уповноважених захищати права, свободи та інтереси інших осіб або державні та суспільні інтереси.

Отже, при розгляді спору суд повинен установити, чи були порушені, не визнані або оспорені права, свободи чи інтереси цих осіб, і залежно від установленого - вирішити питання про задоволення позовних вимог або відмову в їх задоволенні.

За статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) визнається право людини на доступ до правосуддя, а за статтею 13 Конвенції - на ефективний спосіб захисту прав, і це означає, що особа має право пред`явити в суді таку вимогу на захист цивільного права, яка відповідає змісту порушеного права та характеру правопорушення. Пряма чи опосередкована заборона законом на захист певного цивільного права чи інтересу не може бути виправданою.

Крім того, Європейський суд з прав людини в своїй практиці, а саме: рішення від 13 травня 1980 року в справі "Артіко проти Італії" (п. 35), рішення від 30 травня 2013 року в справі "Наталія Михайленко проти України" (пункт 32), визначає, що Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод призначена для гарантування не теоретичних або примарних прав, а прав практичних та ефективних.

Таким чином, у зв`язку з відсутністю доказів, які свідчать, що земельна ділянка, яка надана в оренду відповідачу-2, розташована саме в акваторії морського порту “Чорноморськ”, яка включає в себе частину акваторії Сухого лиману, в межах координат визначених відповідною постановою КМУ, господарський суд дійшов висновку про відсутність порушених прав та інтересів позивача у справі, як особи, яка відповідно до Закону України „Про морські порти України” забезпечує функціонування морських портів, утримання та використання об`єктів портової інфраструктури державної форми власності, та особи, яка на підставі постанови КМУ від 31.10.2007р. №1278, із змінами внесеними згідно з постановами КМУ №406 від 03.06.2013р., №46 від 25.01.2017р. забезпечує безпеку мореплавства в межах згідно акваторії морського порту Чорноморськ.

На підставі ст.129 ГПК України на позивача покладаються судові витрати останнього по сплаті судового збору в розмірі 7048 грн. та судові витрати відповідача-2, пов`язані із проведенням судової експертизи Одеським науково-дослідним інститутом судових експертиз в розмірі 17 160 грн.

Щодо витрат відповідача-2 пов`язаних із проведенням науково-правової експертизи в розмірі 40 000 грн., господарський суд вважає, що у розумінні вимог ст.ст.123,127 ГПК України судовими витратами сторін та інших учасників судового процесу в господарському суді, які пов`язані з розглядом справи і витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241, Господарського процесуального кодексу України, суд,-

В И Р І Ш И В:

1. Відмовити Державному підприємству „Адміністрація морських портів України” в особі Чорноморської філії Державного підприємства „Адміністрація морських портів України” у задоволенні позову.

2. Судові витрати позивача по сплаті судового збору в розмірі 7048 грн. покласти на Державне підприємство „Адміністрація морських портів України” в особі Чорноморської філії Державного підприємства „Адміністрація морських портів України”.

3. Стягнути з Державного підприємства „Адміністрація морських портів України” в особі Чорноморської філії Державного підприємства „Адміністрація морських портів України” /68001, м. Чорноморськ, вул. Праці, 6, код ЄДРПОУ філії 38728418/ на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство Рисоіл Термінал" /68001, м. Чорноморськ, вул. Корабельна, 4/1-Н, код ЄДРПОУ 31786337/ судові витрати пов`язані із проведенням судової експертизи Одеським науково-дослдіним інститутом судових експертиз в розмірі 17 160 (сімнадцять тисяч сто шістдесят) грн.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-Західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 16 вересня 2019 р.

Суддя Г.Є. Смелянець