Рішення № 84213076, 10.09.2019, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.09.2019м. ДніпроСправа № 904/2019/19

за позовом Служби автомобільних доріг у Сумській області

до Акціонерного товариства "Акціонерний банк "РАДАБАНК"

третя особа без самостійних позовних вимог на боці відповідача товариство з обмеженою відповідальністю "Бахмачгазбудсервіс"

про стягнення 9103 грн. 07 коп.

Суддя Манько Г.В.

Представники:

Від позивача ОСОБА_1 .Ю.

Від відповідача: Киселиця І.Ю.

Від третьої особи: не з`явився.

СУТЬ СПОРУ:

Служба автомобільних доріг у Сумській області звернулося до господарського суду з позовом про стягнення з публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Радабанк" (з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог від 19.07.19р.) заборгованості 8799 грн.17 коп., інфляційних втрат 320 грн. 82 коп.,3% річних 139 грн. 58 коп. та судового збору.

Позивач наполягав на задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що наданими у справі доказами у повному обсязі підтверджені позовні вимоги. Зазначив, що усі докази, що є підставою позовних вимог надав до господарського суду. Підтримав доводи, викладені у позовній заяві.

Відповідач проти позову заперечував, просив суд у позові відмовити. Надав відзив на позов. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у відзиві на позов. Пояснив, що Акціонерне товариство «АКЦІОНЕРНИЙ БАНК «РАДАБАНК» не визнає позов Служби автомобільних доріг у Сумській області повністю з наступних підстав: Відсутні гарантійні випадки, за яких відповідач зобов`язаний сплатити кошти за банківською гарантією. Вимога про перерахування грошових коштів за банківською гарантією надіслана без надання документів, які підтверджують повноваження її підписанта - першого заступника начальника Служби, у зв`язку з чим неможливо перевірити її достовірність та належне представлення.

Представник третьої особи в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. З заявами та клопотаннями до суду не звертався.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно Банківської Гарантії №14018/15Г-Вз/0 від 13.08.13р.ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «АКЦІОНЕРНИЙ БАНК «РАДАБАНК» (49054, м. Дніпра; пр. О Поля, 46), далі іменується «Гарант», проінформований про те, що ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "Бахмачгазбудсервіс" (код ЄДРПОУ 35800585), місцезнаходження: 16500, Чернігівська обл., Бахмацький район, місто Бахмач, вулиця В. Винниченка, будинок 78, далі іменується «Принципал» та Службі автомобільних доріг у Сумській області, (код ЄДРПОУ 24014538), далі іменується «Бенефіціар» (місцезнаходження: 40002, Україна, Сумська обл, Суми, Роменська,79/2), мають намір укласти Договір про надання послуг: «ГБН Г.1-218-182:2011 Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення О0191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка (окремими ділянками) (45233142-6 - Ремонт доріг)», (Оголошення UA-2018-07-16-001133-с 25c7d73319014d58a7882flbcf35814), що оприлюднено на веб-порталі https://prozorro.aov.ua/tender/UA-2018-07-16-001133-с ) (далі - «Договір»), а також те, то в забезпечення виконання Принципалом зобов"язань з надання послугу за Договором мас бути надана безвідкличнії гарантія виконання зобов`язання на користь Бенефіиіара (далі - «Гарантія»). Під зобов`язаннями Принципала розуміються: виконання умов Договору стосовно якості послуг; надання послуг Бенефіціару в строки, передбачені умовами Договору.

На підставі викладеного, Гарант, в особі Начальника відділення № 23 Ткаченка Дмитра Васильовича, який діє на підставі Довіреності №118 від 02.02.2018р., бере на себе безвідкличне безумовне зобов`язання сплатити Бенефіціару на його першу письмову вимогу протягом п`яти банківських днів з дати отримання належним чином оформленої вимоги, суму в межах 8799,17 (вісім тисяч сімсот дев`яносто дев`ять ) гривень 17 копійок у разі, якщо: підчас виконання договору Принципал виступить ініціатором розірвання договору; Принципал своєчасно не розпочав надання послуг або падає їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений договором, стає неможливим; договір буде достроково розриватися Бенефіціаром у разі порушення Принципалом умов Договору, Ця гарантія не може бути відкликана Гарантом. Бенефіціар не може поступатися права вимоги за цією банківською Гарантією третім особам. Строк дії цієї Гарантії по « 31» грудня 2018 року (включно). Умови, за яких можна вносити зміни до тексту гаранти Принципалом, Бенефіціаром, Гарантом: за письмовою згодою із Бенефіціаром. Примітка: без згоди Бенефіціара допускається вносити зміни щодо збільшення суми банківської гарантії та продовження терміну дії цієї гарантії.

Виплата по Гарантії здійснюється на користь Служби автомобільних доріг у Сумській області, (код ЄДРПОУ 24014538), р/р НОМЕР_1 , код банку 837013 в ГУДКСУ у Сумській області. Заява з вимогою платежу по даній Гарантії має бути спрямована Гаранту до закінчення строку дії даної Гарантії. Передбачене цією гарантією зобов`язання Гаранта перед Бенефіціаром обмежується сумою, на яку видана ця гарантія. Зобов`язання Гаранта по виплаті суми гарантії вважається виконаними належним чином з дати зарахування грошових коштів на рахунок Бенефіціара.

Дія Гарантії припиняється: сплатою Бенефіціару суми, на яку видана Гарантія; після закінчення строку, на який видана Гарантія; унаслідок відмови Бенефіціара від своїх прав за Гарантією шляхом повернення оригіналу Гарантії або шляхом подання Гаранту письмового підтвердження або повідомлення про звільнення Гаранта від зобов`язань за цією Гарантією.

Гарантія складена в м. Черкаси, вул. Хрещатик, 223/1. Ця Гарантія підпадає під дію і трактується відповідно до чинного законодавства України.

17.08.2018р. позивачем та ТОВ "БАХМАЧГАЗБУДСЕРВІС" підписано договір про надання послуг №40Пс-Мд/2610 (далі Договір).

Пунктом 1.1 Договору передбачено, що Підрядник у порядку та на умовах, визначених цим Договором, зобов`язується на власний ризик власними силами і засобами/або із залученням субпідрядних організацій, надати Замовнику, а Замовник -прийняти і оплатити за рахунок коштів обласного бюджету послуги ГБН Г.1-218-182:2011 Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка (окремими ділянками) (45233142-6 - Ремонт доріг).

Згідно п. 1.2 Договору найменування послуги, що виконується за цим Договором: Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка (окремими ділянками) (45233142-6 - Ремонт доріг). Кінцеві характеристики виконуваних за цим Договором послуг/робіт: Підрядник повинен виконати передбачену цим Договором послуги/роботи відповідно до кошторисної документації на ділянці км 26+400 - км 26+800 автомобівльної дороги загального користування місцевого значення О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка.

Обсяги закупівлі послуг/робіт можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків Замовника. У разі незабезпечення замовника лімітами бюджетного фінансування на визначені послуги у повному обсязі або зменшення їх. Замовник має право зменшувати обсяг закупівлі в межах плану використання бюджетних коштів ( п. 1.3 Договору).

Умовами п. 5.7 Договору предбачено, що підрядник гарантує виконання договору шляхом внесення забезпечення на користь Замовника у розмірі 0,5% від вартості договору.

Відповідно до п. 10.1 Договору Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами, а частині надання послуг з моменту затвердження бюджетного фінансування на об`єкт, що є предметом закупівлі, та діє до 31.12.2018р., а частині розрахунків - до повного виконання ними своїх зобов`язань за цим Договором.

Позивач звернувся з листом-вимогою від 22.12.18р. за №04/2389 до відповідача про сплату повної суми по банківській гарантії №14018/15Г-Вз/0 від 13.08.2018р..

Також позивач 14.11.18р. звернувся до керівника товариства "Бахмачгазбудсервіс" з приписом, яким наполягав у строк до завершення дії договору усунути виявлені недоліки наданих послуг з поточного середнього ремонту автомобільної дороги О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка та привести їх у відповідність встановленим вимогам.

25.10.18р. складено акт комісійного обстеження виконаних робіт ТОВ "Бахмачбудсервіс" у 2018 році на об`єкті поточного середнього ремонту а/д О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка, на ділянці км 26+400 - км 26+800 (окремими ділянками). З даного акту вбачається, що оглянувши стан ділянки а/д О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка, на ділянці км 26+400 - км 26+800 (окремими ділянками) комісія встановила, що на момент огляду ремонту виявлено дефекти у вигляді неспланованого узбіччя.

Згідно акту перевірки виконаних робіт з поточного середнього ремонту автомобільної дороги О191402 Зноб -Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка на ділянці км 26+400 - км 26+800 (окремими ділянками) комісійним обстеженням (акт від 25.10.2018р.) встановлено слідуючи дефекти: несплановане узбіччя. За участю представника підрядника ТОВ «Бахмачгазбудсервіс» було проведено відбір кернів акт №620 від 25.10.2018 р. згідно ч.ч. 64 табл. 21.1 ДБНВ.2.3-4:2015.Протоколом №620 від 02.11.2018 року встановлено невідповідність Кущ верхнього шару згідно п.20.8.10 ДБН В.2.3-4:2015. Згідно п.21.2 1 ДБН В.2.3-4:2015 якщо хоч один з показників не відповідає допустимому його значенню тоді виконана робота в обсязі розповсюдження дефекту не підлягає прийманню і потребує необхідної доробки.

Згідно протоколу №620 випробувань матеріалів за показами "К Ущільнення" керн з асфальтобетонного покриття не відповідає ДБН В.2.2-4:2015 "Автомобільні дороги".

Відповідач звернувся до позивача з листом від 08.01.19р. , яким повідомив, що на адресу AT «АБ «РАДАБАНК» надійшов лист-вимога від Служби автомобільних доріг у Сумській області №04/2389; від 22.12.2018р. (далі - Вимога) на перерахування коштів на загальну суму 8 799,17грн. (вісім тисяч сімсот дев`яносто дев`ять гривень 17 копійок), які є забезпеченням виконання зобов`язань ТОВ «БАХМАЧГАЗБУДСЕРВІС» (ЄДРПОУ 35800585) по виконанню умов договорів, укладених зі Службою автомобільних доріг у Сумській області про надання послуг з поточного ремонту: ГБН Г. 1-218-182:2011 Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення 0191402 Зноб - Новгородське-Очкине-Кривоносівка-Каліївка (окремими ділянками) (45233142-6 - Ремонт доріг). Перерахування 8 799,17 грн. на рахунок Бенефіціара не вбачається можливим з наступних підстав: Банківською гарантією № 14018/15Г-Вз/0 від 13.08.2018р., наданою ПАТ «АБ «РАДАБАНК» як забезпечення виконання зобов`язань, передбачено що: «Гарант бере на себе безвідкличне безумовне зобов`язання сплатити Бенефіціару на його першу письмову вимогу протягом п`яти банківських днів з дати отримання належним чином оформленої вимоги, суму в межах 8 799,17грн. (вісім тисяч сімсот дев`яносто дев`ять гривень 17 копійок) у разі, якщо: - під час виконання договору Принципал виступить ініціатором розірвання договору; - Принципал своєчасно не розпочав надання послуг або надає їх настільки повільно, що закінчення у строк, визначений договором, стає неможливим; - договір буде достроково розриватися Бенефіціаром у разі порушення Принципалом умов Договору.»

Відповідач у листі від 08.01.19р. зазначив, що в Вимозі жодної з зазначених вище умов щодо сплати Бенефіціару коштів не передбачено у зв`язку з чим у Гаранта не має законних підстав для перерахування коштів. Також, згідно п.36 Постанови НБУ № 639 від 15.12.2004 «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах»: Банк-гарант (резидент), отримавши від Бенефіціара вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення. - Вимога підписана Першим заступником Начальника Служби С.М.Овчаренко, однак документи, які б підтверджували повноваження підписанта та справжність его підпису, відсутні; -на Вимозі відсутня печатка Бенефіціара.

Відповідач у листі від 08.01.19р. зазначив, що Вимога позивача виконанню не підлягає.

Банківська гарантія № 14018/15Г-Вз/0 прийнята позивачем в якості забезпечення виконання договору.

Тендерною документацією на закупівлю зазначених послуг, оголошення про проведення яких оприлюднене на веб-порталі: https://prozoiTO.gov.ua/tender/U А-2018-07-16-001133-е. передбачено наступне: п. 6 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» визначено, що забезпеченням виконання договору про закупівлю є банківська гарантія у розмірі 0,5% вартості договору. Учасник - переможець повинен внести забезпечення виконання договору не пізніше дати укладення договору про закупівлю та надати оригінал документу забезпечення виконання договору. Забезпечення виконання договору про закупівлю повертається після виконання учасником-переможцем договору, у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору про закупівлю недійсними та у випадках, передбачених статтею 37 Закону, а також згідно з умовами, зазначеними в договорі, але не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин. У разі невиконання умов договору про закупівлю забезпечення виконання договору учаснику-переможцю не повертається та в повному розмірі підлягає перерахуванню на користь замовника або до відповідного бюджету.

Будь-яких вимог до банківської гарантії, яка виступатиме забезпеченням виконання договору про закупівлю, тендерною документацією не встановлено.

Також п. 5.7 проекту Договору про надання послуг, який є додатком №5 до тендерної документації та яким керувався відповідач при випуску гарантії, передбачено наступне: «Підрядник гарантує виконання договору шляхом внесення забезпечення на користь Замовника у розмірі 0.5% від вартості договору». Будь-яких вимог до банківської гарантії, яка виступатиме забезпеченням виконання договору про закупівлю, проектом договору не встановлено.

Встановлено, що тендерною документацією та договором про надання послух не встановлено умов, які є гарантійними випадками, за якими повинна сплачуватися грошова сума.

Слід взяти до уваги, що Банківською гарантією № 14018/15Г- Вз/0 від 13.08.2018 р. передбаченого, що: «Гарант бере на себе безвідкличне безумовне забов`язання сплатити Бенефіціару на його першу письмову вимогу протягом п 'яти банківських дні з дати отримання належним чином оформленої вимоги, суму в межах 10 774,85 гри. у разі, якщо: - під час виконання договору Принципал виступить ініціатором розірвання договору; Принципал своєчасно не розпочав надання послуг або надає їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений договором, стає неможливим; договір буде достроково розриватися Беиеф`щіаром у разі порушення Принципалом умов договору.»

Жодна з вказаних у гарантії умов не настала.

Позивач прийняв Банківську гарантію № 14018/15Г-Вз/0 від 13.08.2018р. в якості забезпечення виконання договору, а отже, погодився з умовами гарантії, зокрема і з умовами, які визначають гарантійні випадки.

Господарський суд погоджується з доводами відповідача, що відсутні гарантійні випадки, за яких відповідач зобов`язаний сплатити кошти за банківською гарантією.

Згідно вимог ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Умовами ст. 561 Цивільного кодексу України передбачено, що гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Відповідно до вимог ст. 562 Цивільного кодексу України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Згідно вимог ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

Статтю 564 Цивільного кодексу України передбачено, що після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами. Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії.

Згідно вимог ст. 565 Цивільного кодексу України гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги. Якщо гарант після пред`явлення до нього вимоги кредитора дізнався про недійсність основного зобов`язання або про його припинення, він повинен негайно повідомити про це кредитора і боржника. Повторна вимога кредитора, одержана гарантом після такого повідомлення, підлягає задоволенню.

Наявні у справі докази є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 12.09.2019

Суддя Г.В.Манько