Рішення № 84078859, 06.09.2019, Шевченківський районний суд м. Львова

Справа № 466/5481/19

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 вересня 2019 року Шевченківський районний суд м. Львова в складі:

головуючої - судді Зими І.Є.

за участю секретаря Назаркевич Ю.В.

представника позивача Тороній Г.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в м. Львові , в порядку загального провадження, цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства « Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про захист прав споживачів, визнання неправомірними дій, визнання незаконним та скасування рішення,

в с т а н о в и в:

08.07.2019р. ОСОБА_1 звернулась до суду з заявою, в якій просить ухвалити рішення, яким визнати неправомірними дії відповідача щодо складання акту про порушення від 16.04.19р. №005758 та визнати незаконними і скасувати рішення комісії від 23.05.2019 року, викладене у п.23 протоколу №18/05-Н від 23.05.2019р. засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС про донарахування їй вартості спожитого природного газу за період з 25.01.2019р. по 20.03.2019р., в обсязі 2311,66 куб.м , на суму 21647,12 грн.

Свої вимоги мотивує тим, що є власником житлового будинку по АДРЕСА_1 та споживачем природного газу, постачальником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».

20.03.2019 представники АТ «Львівгаз» прибули до її помешкання та здійснили демонтаж засобу вимірювальної техніки (лічильника газу) для подальшої його планової повірки. Лічильник газу № 4567600 з показами 8762,88 куб.м. був поміщений в пакувальний пакет. При цьому було складено акт від 20.03.2019р., в якому не зафіксовані жодні порушення, в тому числі, не встановлено факту відсутності будь-якої пломби.

16.04.2019р. представниками оператора ГРМ складено акт про порушення, зокрема про несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (відсутня заводська пломба з лівої сторони). На підставі цього акту, рішенням комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, викладеного у витягу з протоколу №18/05-Н від 23.05.2019р. вирішено провести їй дорахунок вартості спожитого природного газу за період з 25.01.2019р. по 20.03.2019р. в обсязі 2311,66 куб.м на суму 21647,12 грн.

Дії відповідача по складанню акта про порушення від 16.04.2019р. позивач вважає неправомірними, а рішення комісії щодо донарахування вартості спожитого газу від 23.05.2019р. незаконним, оскільки такі суперечать нормам Кодексу газорозподільних систем та порушують її права як споживача.

Зокрема позивач вказує , що до проведення демонтажу лічильника акт про порушення не складався, а відсутність заводської пломби - це порушення яке виявляється при зовнішньому огляді лічильника, не потребує його розкриття, а тому не могло бути не поміченим. Крім тог, для складання акту про порушення від 16.04.2019р. її не було запрошено та не попереджено про проведення таких дій, чим позбавлено її права подати заперечення та зауваження. Також, всупереч нормам Кодексу ГРС, не проводилась експертиза демонтованого лічильника, відповідачем не складався акт-претензія, на засіданні комісії вона була відсутня. Вважає, що комісія поверхнево, недобросовісно підійшла до вирішення питання, ґрунтовно не розібралася в ситуації через що прийняла незаконне рішення.

Зважаючи на викладені обставини, змушена звернутись до суду.

В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_2 . позов підтримала, зіславшись на обставини та факти, викладені в заяві. Просила позов задовольнити. Також доповнила, що її довірителька з приводу викладених в позові обставин зверталась до НКРЕКП і листом від 08.08.19р. її повідомлено, що дії АТ «Львівгаз» в даному випадку є неправомірними, а донарахування природного газу за її адресою підлягає скасуванню.

Представник відповідача, АТ ОГС «Львівгаз» , подав відзив на позовну заяву, в якому позов заперечив. Свою позицію мотивує тим, що позивач приєдналась до умов Типового договору розподілу природного газу, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.15р. № 2498 і фактично є споживачем природного газу, відтак несе відповідальність згідно Кодексу ГРС за втручання в роботу газового лічильника. Оскільки працівниками АТ «Львівгаз» було виявлене вказане порушення, тому ОСОБА_1 , як споживачу було проведено донарахування.

В судове засідання представник повторно не з`явився, про причини неявки суду не повідомив.

Заслухавши пояснення представника позивача, з`ясувавши повно і всебічно обставини, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, дослідивши зібрані по справі докази, суд приходить до висновку, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 є власником, проживає в будинку АДРЕСА_1 та є споживачем послуг по газопостачанню .

З матеріалів справи вбачається, що 20.03.2019р. працівниками АТ «Львівгаз» за вищевказаною адресою було здійснено демонтаж засобу вимірювальної техніки для подальшої його планової повірки, про що складено відповідний акт від 20.03.2019р. «про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку ».

Вказаний акт підписаний представником АТ «Львівгаз» та позивачем. В акті зазначено, що лічильник газу запаковано в пакет, який був опломбований пломбою Оператора ГРМ № 1120160927. При цьому в акті зауважень до лічильника газу представниками АТ «Львівгаз» зазначено не було.

16.04.2019 працівниками АТ «Львівгаз» за вказаною вище адресою було складено Акт про порушення від 16.04.2019 № 005758, засвідчений підписами представників АТ «Львівгаз», з відміткою про відсутність споживача, в якому зазначено: «Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (відсутня заводська пломба з лівої сторони)», а також вказано про проведення фото-та відеофіксації.

На підставі цього акту, рішенням комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, викладеного у витягу з протоколу №18/05-Н від 23.05.2019р. прийнято рішення про проведення донарахування позивачеві вартості спожитого природного газу , за період з 25.01.2019р. по 20.03.2019р., в обсязі 2311,66 куб.м на суму 21647,12 грн.

Однак дії відповідача по складанню вищевказаного акту про порушення, на думку суду є неправомірними з огляду на наступне.

Порядок складення актів про порушення регулюється положеннями глави 5 розділу XI Кодексу ГРС.

Відповідно до п.1, 2, 3 розділу 5 глави XI Кодексу ГРС, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Однак, позивач отримала копію акту про порушення від 16.04.2019р. №005758 лише 10.05.2019р., тобто фактично через три тижні з моменту демонтажу лічильника.

Засідання даної комісії відбувалося без виклику і участі позивача, що унеможливило надання нею пояснень по суті справи та будь-яким чином вплинути на рішення АТ «Львівгаз», а про це рішення споживач дізналась майже через місяць з моменту його прийняття. Жодних доказів про повідомлення позивача щодо розгляд акту, суду не надано. Підпис ОСОБА_1 або іншої незаінтересованої особи в акті відсутній, такий не містить відмітки про відмову споживача від підпису.

Крім того, відповідно до акту від 20.03.2019р. «про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки», лічильник газу демонтовано з метою проведення повірки.

Згідно п.4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС повірка лічильника газу - це встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законодавством порядку. Тобто завданням повірки є перевірка лічильника на його придатність до використання. При проведенні повірки наявність пломб не перевіряється та не встановлюється факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, це не входить в повноваження органу повірки. Такий контрольний огляд проводиться, якщо повірка відбувається на місці встановлення лічильника. Фото та відео зйомка під час повірки не проводиться, не передбачено Кодексом ГРС.

Згідно п. 3.1 Положення «Про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті», лічильники газу під час експлуатації підлягають експертизі, у випадках: виявлення представником газопостачальної (газотранспортної) організації невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; ознак зняття мастичних пломб або порушення повірчого тавра; зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; пристроїв, які застосовані для навмисного заниження показів лічильника газу.

Пунктами 3.3.3.1. - 3.3.3.4. даного Положення передбачено, що комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Результати огляду заносять до акту експертизи лічильника газу. Форму акта експертизи лічильника газу наведено в додатку. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу, цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу, цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації.

Після виконання вищевказаних робіт, проводиться позачергова повірка згідно з ДСТУ 2708-99 "Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення". Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем або його вповноваженою особою.

Однак, вказані норми Закону відповідачем не дотримані, що свідчить про поверхневий та недобросовісний підхід представників АТ «Львівгаз» при складенні спірного акту про порушення.

При цьому, відповідно до абз. 3 п.7 глави 9 розділу X та п.6 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, до отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки, розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Таку ж правову позицію висловлено Верховним Судом у постанові від 24.10.2019 р. №914/2384/17, а саме про те, що ПАТ «Львівгаз» без отримання результатів експертизи, всупереч імперативним положенням абзацу 3 пункту 7 розділу 9 глави X та абзацу 1 пункту 6 розділу 5 глави XI Кодексу ГРС про неможливість здійснення донарахування вартості об`ємів природного газу до отримання результатів експертизи – прийняв оскаржуване рішення та склав акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Таким чином слід визнати неправомірними дії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» щодо складання акту про порушення від 16.04.19 р. за № 005758.

А відтак, недійсний акт не надає підстав для його задоволення та здійснення донарахування вартості і обсягів не облікованого споживання природного газу, оскільки не може вважатися таким, що підтверджує виявлення порушення. Така ж правова позиція сформована Верховним Судом в постанові від 17.04.2019 р. №720/479/17.

Недотримання вимог порядку складення акту про порушення спричиняє його недійсність та відповідно позбавляє комісію оператора ГРМ підстав для його задоволення і здійснення донарахування, що також висловлено Верховним Судом у постановах від 04.04.2018 р. №914/1178/17 та від 12.04.2018 р. №904/4320/17.

Окрім викладеного, на думку суду не доведено факту втручання саме споживачем ОСОБА_1 в роботу газового лічильника та наявності наслідків у вигляді заниження обсягів споживання газу.

Так, відповідно до п.п. 3 п.1 Глави 2 розділу XI Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, зокрема належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до глави 1 розділу І Кодексу ГРС, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу — втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Отже, для покладення відповідальності відповідачем має бути доведено, що саме позивач втрутилась в роботу лічильника газу, що призвело до відсутності заводської пломби з лівої сторони і це призвело до утворення не облікованого природного газу.

Верховний Суд в постанові від 04.04.2019 р. №535/868/18 щодо несанкціонованого втручання висловив правову позицію про те, що суди попередньої інстанції обґрунтованого виходили із того, що позивач не довів достатніми та допустимими доказами факт вчинення відповідачем правопорушення на ринку природного газу щодо несанкціонованого відбору природного газу, пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра лічильника газу, що впливає на результати вимірювання, або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (тобто знаходяться у причинно-наслідковому зв`язку).

Перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування здійснюється у випадку доведеності пошкодження лічильника газу або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

В даному випадку АТ «Львівгаз» не доведено вчинення ОСОБА_1 таких дій, зокрема відсутній будь-який акт експертизи, а в акті про порушення від 16.04.19р. встановлено лише факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, однак не доведено та не встановлено факту впливу стороннього фактору на результати вимірювання або викривлення даних обліку приводного газу.

Так, у постанові від 24.10.2019 р. №914/2384/17 щодо несанкціонованого втручання споживача в роботу ЗВТ, Верховний Суд вказав таке: «Проаналізувавши зміст вказаного положення, слід констатувати правильність висновку суду першої інстанції про те, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, наявності наскрізного отвору у корпусі лічильника споживача, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу.»

Враховуючи таке, у АТ «Львівгаз» не було підстав для покладення у вину позивача здійснення порушення, як і факту самого несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Недотримання вимог порядку складення акту про порушення спричиняє його недійсність та відповідно позбавляє комісію оператора ГРМ підстав для його задоволення і здійснення донарахування, що також висловлено Верховним Судом у постановах від 04.04.2018 р. №914/1178/17 та від 12.04.2018 р. №904/4320/17.

Також суд бере до уваги лист Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 08.08.19р., яким ОСОБА_1 надано відповідь з приводу викладених обставин. Так НКРЕКП зазначило, що спірний Акт про порушення від 16.04.2019 № 005758 згідно положень пункту 4 глави 5 розділу XI Кодексу є недійсним та враховуючи недотримання Оператором ГРМ процедури проведення періодичної повірки та експертизи лічильника газу, вимоги АТ «Львівгаз» до споживача щодо оплати необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу є неправомірними. АТ «Львівгаз» необхідно терміново привести свої дії у відповідність до вимог нормативно-правових актів та врегулювати взаємовідносини із споживачем природного газу ОСОБА_1 шляхом скасування донарахування обсягу природного газу за адресою споживача, про що повідомити відділ НКРЕКП у Львівській області.

Згідно ст.1, п.6 ч.1 ст. 4 Закону України «Про захист прав споживачів» споживач - фізична особа, яка придбаває, замовляє, використовує або має намір придбати чи замовити продукцію для особистих потреб, безпосередньо не пов`язаних з підприємницькою діяльністю або виконанням обов`язків найманого працівника.

Споживачі під час придбання, замовлення або використання продукції, яка реалізується на території України, для задоволення своїх особистих потреб мають право на звернення до суду та інших уповноважених державних органів за захистом порушених прав.

Держава забезпечує споживачам захист їх прав, надає можливість вільного вибору продукції, здобуття знань і кваліфікації, необхідних для прийняття самостійних рішень під час придбання та використання продукції відповідно до їх потреб, і гарантує придбання або одержання продукції іншими законними способами в обсязі, що забезпечує рівень споживання, достатній для підтримання здоров`я і життєдіяльності. (ч. 1 ст.5 Закону України «Про захист прав споживачів»).

Суд вважає, що позивач обґрунтовано, у відповідності до вимог ст. ст.15, 16 ЦК України, звернувся до суду за захистом своїх прав, як споживач.

За змістом ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

За таких обставин, суд, встановивши повно та всебічно обставини справи, дослідивши, врахувавши та надавши оцінку всім поданим сторонами доказам за своїм внутрішнім переконанням на предмет їх належності, достовірності та достатності, приходить до висновку, що слід визнати неправомірними дії АТ ОГС «Львівгаз» щодо складання акту про порушення від 16.04.19 р. за № 005758, і як наслідок слід визнати незаконними і скасувати рішення комісії від 23.05.2019 р. , викладене в п. 23 протоколу № 18/05-Н від 23.05.2019 року засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, про донарахування ОСОБА_1 вартості спожитого природного газу за період з 25.01.2019 року по 20.03.2019 року в обсязі 2311,66 куб.м на суму 21647, 12 грн.

У відповідності до вимог ст. 141 ЦПК України до стягнення з відповідача підлягає судовий збір у розмірі 1921 грн.

Керуючись ст. ст. 3, 4, 5, 10, 12, 13, 76, 77, 78, 79, 81, 82, 83, 89, 258, 259, 263, 264, 265, 268 ЦПК України, суд, -

у х в а л и в:

Позов задовольнити.

Визнати неправомірними дії Акціонерного товариства « Оператор газорозподільної системи « Львівгаз» щодо складання акту про порушення від 16.04.19 р. за № 005758 та визнати незаконними і скасувати рішення комісії від 23.05.2019 р. , викладене в п. 23 протоколу № 18/05-Н від 23.05.2019 року засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, про донарахування ОСОБА_1 вартості спожитого природного газу за період з 25.01.2019 року по 20.03.2019 року в обсязі 2311,66 куб.м на суму 21647, 12 грн.

Стягнути з Акціонерного товариства « Оператор газорозподільної системи « Львівгаз» в користь держави судовий збір у розмірі 1921 ( однієї тисячі дев`ятсот двадцять однієї ) грн.

Позивач: ОСОБА_1 , проживає АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 .

Відповідач: Акціонерне товариство « Оператор газорозподільної системи « Львівгаз» , м. Львів вул. Золота, 42, Код ЄДРПОУ 03349039.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з моменту виготовлення повного його тексту.

Повний текст судового рішення виготовлений 06 вересня 2019 року.

Суддя І. Є. Зима