Рішення № 83939403, 21.08.2019, Маловисківський районний суд Кіровоградської області

Справа № 392/1257/18

Провадження № 2/392/182/19

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2019 року Маловисківський районний суд Кіровоградської області у складі:

Головуючої судді - Кавун Т.В.

за участю секретаря - Стець Т.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Мала Виска Кіровоградської області за правилами загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства комерційний банк " ПриватБанк", треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович, Маловисківський районний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

ВСТАНОВИВ:

03.09.2018 року позивач звернувся до суду з вказаним позовом, посилаючись на те, що 06.10.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Р.О. було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 14925, яким запропоновано стягнути заборгованість на користь ПАТ КБ "ПриватБанк" з неї, не сплачену в строк за кредитним договором від 27.07.2013 року. Строк за який проводиться стягнення складає 1 496 днів, а саме з 27.07.2013 року по 31.08.2017 року. Сума, що підлягає стягненню складає 120 783 грн. 02 коп., з яких заборгованість за тілом кредиту у розмірі -11207 грн. 31 коп., заборгованість по відсоткам у розмірі 99 948 грн. 72 коп., заборгованість з пені та комісії у розмірі 3399 грн. 23 коп., заборгованість по штрафах (фіксована частина) у розмірі 500 грн., заборгованість по штрафах ( відсоток від суми заборгованості) у розмірі 5727 грн. 76 коп.. Державним виконавцем Маловисківського відділу ДВС Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області відкрито виконавче провадження 10.01.2018 року за № 55467201 з примусового виконання виконавчого напису № 14925 виданого 06.10.2017 року про стягнення з неї на користь ПАТ КБ " ПриватБанк" заборгованості в сумі 122 583 грн. 02 коп.. Про відкриття виконавчого провадження та про вчинення виконавчого напису вона дізналася лише 17.07.2018 року, коли за місцем проживання з"явилися державні виконавці для проведення виконавчих дій. Виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом на розрахунок заборгованості за кредитним договором від 27.07.2013 року станом на 31.08.2017 року. Вважає, що приватним нотаріусом було порушено процедуру вчинення спірного нотаріального напису, а також неправомірні вимоги банку про стягнення заборгованості в сумі 120 783 грн. 02 коп.. Приватний нотаріус при вчиненні виконавчого напису від 06.10.2017 року № 14925 не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, безспірності характеру правовідносин, вчинив напис не на оригіналі документа, що встановлює заборгованість. З виконавчого напису нотаріуса та з розрахунку заборгованості вбачається, що напис було вчинено з урахуванням заборгованості за межами трьох років з дня виникнення права вимоги в банку, що вже свідчить про спірність розміру кредитної заборгованості. Тому просить суд, виконавчий напис, вчинений 06.10.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Русланом Олеговичем, зареєстрований у реєстрі за № 14925, яким запропоновано стягнути заборгованість на користь Публічного акціонерного товариства комерційний банк «Приват банк» з ОСОБА_1 не сплачену в строк за Кредитним договором № б/н від 27.07.2013 року за період 1496 днів, а саме з 27.07.2017 року по 31.08.2017 року на суму 120783,02 грн. з урахуванням: заборгованості за тілом кредиту – 11207, 31 грн.; заборгованості по відсоткам – 99948, 72 грн.; заборгованості з пені та комісії – 3399, 23 грн.; заборгованості по штрафам (фіксована частина) – 500 грн.; заборгованості по штрафам (відсоток від суми заборгованості) – 5727,76 грн. визнати таким, що не підлягає виконанню, а витрати пов`язані із розглядом справи стягнути з відповідача на її користь.

Позивач в судове засідання не з`явилась, від представника позивача надійшла заява, про розгляд справи за його відсутності, позов підтримує в повному обсязі та просить його задовольнити, посилаючись на обставини викладені в позові.

Від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, згідно якого у задоволенні позовних вимог просить відмовити в повному обсязі.

Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Р.О. надіслав заяву про розгляд справи без його присутності, письмових пояснень до суду не подав, ухвалу суду в частині надання документів, що є в нотаріальній справі на підставі яких було вчинено виконавчий напис-не виконав.

Представник третьої особи Маловисківського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області в судове засідання не з`явився, про час та місця розгляду справи повідомлявся належним чином, письмові пояснення не подав.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису не здійснюється.

Дослідивши подані докази, судом встановлено наступні обставини.

06 жовтня 2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Р.О. вчинено виконавчий напис зареєстрований у реєстрі № 14925, яким запропоновано стягнути на користь Публічного акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк» з ОСОБА_1 заборгованість не сплачену в строк за Кредитним договором № б/н від 27.07.2013 року. Строк, за який провадиться стягнення – 1496 днів, а саме: з 27.07.2013 року по 31.08.2017 року. Сума, що підлягає стягненню, складає 120783,02 грн., з урахуванням: заборгованості за тілом кредиту у розмірі 11207,31 грн.; заборгованість за відсотками у розмірі 99948,72 грн.; заборгованість з пені та комісії у розмірі 3399,23 грн.; заборгованість по штрафам (фіксована частина) у розмірі 500,00 грн.; заборгованість по штрафам (відсоток від суми заборгованості) у розмірі 5727,76 грн., витрати за вчинення виконавчого напису у сумі 1800 грн..

20.12.2017 року ПАТ КБ «Приватбанк» звернулось з заявою № 201712201401 до Маловисківського районного відділу ВДВС ГТУЮ у Кіровоградській області про відкриття виконавчого провадження по стягненню заборгованості з ОСОБА_1 в сумі 122583,02 грн..

10.01.2018 року старшим державним виконавцем Маловисківського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 55467201 з примусового виконання виконавчого напису № 14925 виданого 06.10.2017 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь ПАТ КБ «Приватбанк» заборгованості в сумі 122583,02 грн..

Відповідно до приписів статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до статей 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. У виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення;суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Відповідно до ст. 90 Закону України " Про нотаріат" стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження" .

Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису (пункти 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі якщо нотаріусу необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача (підпункт 2.2 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку). Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов договору застави здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Крім того, підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.

Стаття 50 Закону «Про нотаріат» передбачає, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуються до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

Відповідно до частин третьої та четвертої статті 12 ЦПК України кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Згідно ст. 76 ЦПК України, доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ч.1 ст. 81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Позивач оскаржує в судовому порядку виконавчий напис від 06.10.2017 року, оскільки не погоджується зі строком за який проводиться стягнення та сумою заборгованості в тому числі самим розрахунком наданим приватному нотаріусу на підтвердження безспірності заборгованості.

З розрахунку заборгованості за договором від 27.07.2013 року вбачається, що на дату укладення договору-27.07.2013 рік у всіх графах розрахунку стоять нулі, станом на 31.07.2013 року-сальдо, на яке в цьому періоді проценти не нараховуються становить 832 грн., станом на 01.08.2013 року становить 1383,2 грн., станом на 22.08.2013 року-1283,2 грн. з урахуванням суми погашення за наданим кредитом в розмірі 100 грн.. Остання сума погашення за наданим кредитом становить 0,77 грн. станом на 28.04.2015 року.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису (наприклад, неповідомлення боржника про вимогу кредитора), так і необґрунтованість вимог до боржника.

Згідно частини першої статті 1055 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.

Кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним ( стаття 1055 ЦК України).

Відповідно до ч.2 ст.1050 ЦК України, якщо договором встановлений обов`язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Період розрахунку заборгованості становить з 27.07.2013 року по 31.08.2017 року, у зв`язку з чим нотаріусом вчинено напис в межах встановленого строку.

Позивач вказує на те, що ним в порядку ст. 1055 ЦК України, кредитний договір не укладався.

Відповідачем до суду не надано кредитний договір від 27.07.2013 року, на підтвердження виникнення зобов"язань між сторонами, не надано роздруківку про рух коштів по кредитному рахунку боржника, а отже розрахунок наданий стягувачем приватному нотаріусу не є належним доказом наявності безспірної заборгованості за кредитним договором.

Крім того, стягувачем не доведено факту направлення боржнику письмової вимоги про повернення заборгованості за кредитним договором та отримання боржником необхідних відомостей.

Оскільки в матеріалах справи відсутній кредитний договір від 27.07.2013 року укладений між сторонами, суд позбавлений можливості перевірити строк виконання основного зобов"язання, а також перевірити строк протягом якого виникло право примусового стягнення боргу і чи в межах даного строку вчинено нотаріальний напис, тобто, коли стягувач саме дізнався або повинен був дізнатися про те, що його право на належне виконання зобов"язання боржником порушено.

Враховуючи, що приватний нотаріус при вчиненні виконавчого напису не перевірив безспірність вимог банку та вручення боржнику письмової вимоги про усунення порушень, суд вважає, що позов підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 263, 264, 265, 273 ЦПК України,

УХВАЛИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 до Акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк», треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович, Маловисківський районний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис реєстровий номер № 14925 виданий 06 жовтня 2017 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Швецем Русланом Олеговичем, яким запропоновано стягнути на користь Публічного акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк» з ОСОБА_1 заборгованість не сплачену в строк за Кредитним договором № б/н від 27.07.2013 року.

Стягнути з Акціонерного товариства комерційний банк «Приватбанк» (ідентифікаційний код юридичної особи: 14360570, місцезнаходження: 01001, м. Київ, вул. Грушевського, 1Д) на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер: НОМЕР_1 , адреса проживання: АДРЕСА_1 ) понесені позивачем судові витрати у розмірі 1057,20 грн. (одна тисяча п`ятдесят сім грн. 20 коп.).

На рішення суду може бути подано апеляційну скаргу протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги, рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Учасники справи:

ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 , паспорт НОМЕР_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ;

Акціонерне товариство комерційний банк «Приватбанк», вул. Грушевського, 1Д м. Київ, код в ЄДРПОУ 14360570;

Треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Швець Руслан Олегович, вул. Лютеранська, 3, офіс 31 м. Київ;

Маловисківський районний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області, вул. Центральна, 79 м. Мала Виска Кіровоградської області.

Суддя Т.В.Кавун