Ухвала суду № 83686969, 15.08.2019, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

15.08.2019 м. ДніпроСправа № 904/1159/19

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд", м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція", м. Дніпро

про стягнення заборгованості в сумі 268 990 грн. 49 коп. за договором на виконання комплексу робіт по будівництву від 16.07.2018 № 1807

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція", м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд", м. Дніпро

про визнання недійсними актів виконаних будівельно-монтажних робіт та стягнення неустойки в сумі 323 986 грн. 91 коп.

Суддя Рудь І.А.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд" звернулося до господарського суду з позовом, в якому просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція" заборгованість у розмірі 268 990 грн. 49 коп., з яких: 220 925 грн. 62 коп. - сума основного боргу, 41 510 грн. 94 коп. - пеня, 1 435 грн. 00 коп. - 3% річних, 5 118 грн. 93 коп. - інфляційні втрати, відповідно до умов договору на виконання комплексу робіт по будівництву від 16.07.2018 № 1807.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов спірного договору.

Ухвалою господарського суду від 27.03.2019 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі, розгляд якої призначено за правилами загального позовного провадження у підготовчому засіданні на 23.04.2019.

18.04.2019 відповідачем до суду подано клопотання від 18.04.2019 про визнання поважною причини неподання відзиву на позовну заяву у встановлений судом строк до 19.04.2019 та продовження строку для надання відзиву та доказів в його обґрунтування, відкладення підготовчого засідання на іншу дату.

Ухвалою господарського суду від 19.04.2019 за клопотанням сторін продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів; оголошено перерву до 04.06.2019 та продовжено відповідачу строк на подання відзиву та витребуваних судом документів до 17.05.2019.

16.05.2019 на адресу суду надійшла зустрічна позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція", в якій просить суд:

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд" неустойку за порушення строку виконання робіт в сумі 323 986 грн. 86 коп., відповідно до умов п. 16.3 договору на виконання комплексу робіт по будівництву від 16.07.2018 № 1807;

- визнати недійсними складені Товариством з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд" акти виконання будівельно-монтажних робіт, а саме: акт № 1 за жовтень 2018 на суму 122 062 грн. 37 коп.; акт № 2 за листопад 2018 на суму 44 189 грн. 30 коп.; акт № 3 за листопад 2018 на суму 70 440 грн. 35 коп.; акт № 4 за листопад 2018 на суму 71 612 грн. 58 коп.; акт № 5 за листопад 2018 на суму 64 785 грн. 56 коп.; акт № 6 за листопад 2018 на суму 187 711 грн. 12 коп.; акт № 2 за грудень 2018 на суму 398 392 грн. 56 коп.; акт № 1 за січень 2019.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог зазначає, що ТОВ "Боргарт Буд", в порушення умов спірного договору неякісно виконувало будівельно-монтажні роботи, визначені його умовами, у зв`язку із чим позивачем за зустрічним позовом складалися приписи на усунення виявлених дефектів, розрахунок з обсягу додаткових робіт з усунення зауважень тощо. Проте, у визначені сторонами строки відповідач за зустрічним позовом недоліки не усунув, тобто не виконав свої зобов`язання щодо своєчасного виконання робіт, що є підставою для нарахування неустойки на підставі п. 16.3 договору.

Крім того, позивач за зустрічним позовом стверджує, що з огляду на наведені вище обставини, ним не були підписані та відповідно прийняті роботи за актами за листопад 2018, а підписаний ТОВ ВКП "Проммонтаж-Реконструкція" акт за жовтень 2018 не може слугувати первинним документом, який підтверджує факт виконання певного обсягу робіт належної якості, оскільки недоліки робіт підрядником не усунені. Крім того, акт за грудень 2018 містить види робіт, але у інших обсягах, які вже були зазначені відповідачем за зустрічним позовом у актах за жовтень та листопад 2018; а акт за січень 2019 містить перелік робіт, які взагалі не передбачені мовами спірного договору. За вказаних обставин, позивач за зустрічним позовом вважає, що перелічені акти виконання будівельно-монтажних робіт підлягають визнанню недійсними.

Одночасно, відповідачем подано відзив на первісний позов від 16.05.2019, в якому зазначає, що підрядник не виконав у повному обсязі роботи, визначені у додатку № 1 до договору "Розрахунок договірної ціни", а саме: роботи на відмітці 30.150 та відмітці 33.750, строк виконання яких було встановлено 15.10.2018 та 25.10.2018 відповідно; підрядник порушив строки виконання робіт, визначені узгодженим сторонами графіком виконання робіт (додаток №2 до договору) та встановлені щодо кожного етапу робіт, що призвело до затримки строку передачі вказаних фронтів робіт іншим підрядникам для виконання ними робіт; роботи, виконані підрядником по договору не відповідають вимогам до якості, встановленим умовами договору: технічним умовам, вказаним у проекті, СНІП та ДБН. За вказаних обставин, відповідач вказує, що у позивача відсутні підстави стверджувати, що строк оплати робіт є таким, що настав та про порушення договірних зобов`язань з боку відповідача. Вважає, що на даний час обов`язок оплати виконаних підрядником робіт відсутній, як і факт існування заборгованості у зазначеному позивачем розмірі. Просив у позові відмовити.

Ухвалою господарського суду від 27.05.2019 зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція" прийнято судом для спільного розгляду з первісним позовом.

04.06.2019 на адресу суду надійшла заява позивача (відповідач за зустрічним позовом) про уточнення позовних вимог, відповідно до якої, у зв`язку із допущенням помилки при розрахунку суми заборгованості, просив суд стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничого - комерційного підприємства "Проммонтаж-Реконструкція" заборгованість у розмірі 266 443 грн. 88 коп., з яких: 220 925 грн. 63 коп. - сума основного боргу, 41 115 грн. 94 коп. - пеня, 964 грн. 00 коп. - 3% річних, 3 438 грн. 31 коп. - інфляційні втрати, відповідно до умов договору на виконання комплексу робіт по будівництву від 16.07.2018 № 1807. Також просив суд покласти на відповідача витрати позивача на правничу допомогу в сумі 8 070 грн. 00 коп. та витрати зі сплати судового збору у розмірі 4 034 грн. 86 коп.

04.06.2019 позивач (відповідач за зустрічним позовом) надав відзив на зустрічну позовну заяву та відповідь на відзив відповідача на первісний позов, в яких заперечував проти доводів ТОВ ВКП "Проммонтаж-Реконструкція", просив у задоволенні зустрічного позову відмовити у повному обсязі.

У підготовчому засіданні 04.06.2019 оголошено перерву до 18.06.2019.

18.06.2019 відповідач (позивач за зустрічним позовом) надав до суду відповідь на відзив ТОВ "Боргарт Буд" на зустрічний позов, а також заперечення на відповідь на відзив останнього на первісний позов, в яких просив суд відхилити доводи позивача (відповідача за зустрічним позовом), вимоги зустрічної позовної заяви задовольнити у повному обсязі.

У підготовчому засіданні 18.06.2019 оголошено перерву до 25.06.2019.

24.06.2019 позивачем (відповідачем за зустрічним позовом) до суду подано нотаріально засвідчену заяву свідка ОСОБА_1 , який обіймає посаду головного інженера ТОВ "Богарт Буд".

У підготовчому засіданні 25.09.2019 представник позивача (відповідача за зустрічним позовом) просив суд долучити подану заяву свідка до матеріалів справи та врахувати пояснення свідка при прийнятті рішення у даній справі.

У підготовчому засіданні 25.09.2019 судом оголошено про необхідність призначення у справі судової експертизи, запропоновано сторонам подати перелік питань, які необхідно поставити на вирішення експертизи, у зв`язку із чим оголошено перерву до 27.06.2019.

У підготовчому засіданні 27.06.2019 представниками сторін надані клопотання із переліком питань експерту.

Ухвалою господарського суду від 27.06.2019 за ініціативою суду у справі призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз; провадження у справі № 904/1159/19 зупинене.

14.08.2019 на адресу суду надійшло клопотання експерта Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз від 02.08.2019 № 2599/3362-10-19, в якому експерт зазначає про значну завантаженість експертів, просить погодити проведення експертизи в строк, що перевищує 90 календарних днів та забезпечити виконання попередньої оплати вартості експертного дослідження, згідно наданих рахунків від 29.07.3019 № 575 на суму 18 840 грн. 00 коп. та від 29.07.2019 № 576 на суму 18 840 грн. 00 коп.

Відповідно до п. 1.13 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, строк проведення експертизи встановлюється залежно від складності дослідження з урахуванням експертного навантаження фахівців керівником експертної установи (або заступником керівника чи керівником структурного підрозділу) у межах: понад 90 календарних днів - щодо матеріалів з особливо великою кількістю об`єктів та необхідністю вирішення питань, які потребують декількох досліджень, або якщо експертиза є комплексною чи потребує залучення фахівців з інших установ (у тому числі судово-медичних), підприємств, організацій.

Приймаючи до уваги значну завантаженість експертів та складність призначеної експертизи, господарський суд вважає за можливе задовольнити клопотання експерта від 02.08.2019 № 2599/3362-10-19 та погодити проведення експертизи у строк, що перевищує 90 календарних днів.

Крім того, 14.08.2019 на адресу господарського суду надійшло клопотанням експерта Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз від 05.08.2019 № 2649/3362-10-19 про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання експертизи, а саме:

- всі стадії проекту по будівництву багатоквартирного будинку по АДРЕСА_1 22, АДРЕСА_2 і пров. Євгена Коновальця, АДРЕСА_3 ( АДРЕСА_4 район) в м. Дніпро, які стосуються робіт, що виконувало ТОВ «Богарт Буд» за договором на виконання комплексу робіт по будівництву №1807 від 16.07.2018;

- загальні журнали робіт, які слід вести на будівництві під час виконання робіт, відповідно до вимог ДБН по роботам, які підлягають дослідженню;

- виконавчу документацію (акти проміжного приймання окремих робіт; матеріали обстежень та перевірок у процесі будівництва органами державного та іншого нагляду) по роботам, які підлягають дослідженню.

Статтею 102 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Оскільки для проведення дослідження та надання висновку судової експертизи експерту необхідні додаткові документи, господарський суд вважає за необхідне зобов`язати сторін надати витребувані експертом документи (оригінали або належним чином завірені копії) до суду.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99-101, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

УХВАЛИВ:

1. Погодити проведення судової експертизи на строк, що перевищує 90 календарних днів.

2. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Богарт Буд" та Товариство з обмеженою відповідальністю Виробниче - комерційне підприємство "Проммонтаж-Реконструкція" у строк до 06.09.2019 надати до суду:

- всі стадії проекту по будівництву багатоквартирного будинку по АДРЕСА_5 Сергія АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 , АДРЕСА_8 , АДРЕСА_9 , 254 і пров. Євгена АДРЕСА_10 , АДРЕСА_3 (Соборний район) в м. Дніпро, які стосуються робіт, що виконувало ТОВ «Богарт Буд» за договором на виконання комплексу робіт по будівництву №1807 від 16.07.2018;

- загальні журнали робіт, які слід вести на будівництві під час виконання робіт, відповідно до вимог ДБН по роботам, які підлягають дослідженню;

- виконавчу документацію (акти проміжного приймання окремих робіт; матеріали обстежень та перевірок у процесі будівництва органами державного та іншого нагляду) по роботам, які підлягають дослідженню.

У разі неможливості надати витребувані судом документи - надати письмові пояснення з цього приводу.

Попередити сторони щодо обов`язковості надання необхідних експерту документів для надання відповіді на поставлені питання.

Звернути увагу сторін на те, що відповідно до ст.135 Господарського процесуального кодексу України суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від одного до десяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, зокрема, за ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу.

Ухвала набирає законної сили з дати її підписання та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Суддя І.А. Рудь