Ухвала суду № 83431067, 01.08.2019, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

УХВАЛА

"01" серпня 2019 р. Справа № 924/270/18

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Мухи М.Є., за участю секретаря судового засідання Попика О.В. розглянувши матеріали заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні у справі

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "Давос" м. Одеса

до товариства з обмеженою відповідальністю "Вімексім Трейд" м. Хмельницький

про стягнення 784 478, 58 грн.: 261040,27 грн. основного боргу; 476398.49 грн. - пені; 39538,93 грн. - збитків від інфляції; 7500,89 грн. - 3% річних

Представники сторін:

позивача: не з`явився

відповідача: Присяжнюк М.П. адвокат за ордером від 01.08.19р.

заявника ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН":

Косов О.В. адвокат за ордером від 31.07.19р.

В судовому засіданні відповідно до ст.233 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

ВСТАНОВЛЕНО:

Рішенням суду від 07.08.18р. позов задоволено частково. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Вімексім Трейд" (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 71, код 40535483) на користь фірми "Давос" у формі товариства з обмеженою відповідальністю (м. Одеса, вул. Академіка Філатова, 23А, кв.9, код 22471496) 261040,27 грн. (двісті шістдесят одну тисячу сорок гривень 27 коп.) основного боргу, 33591,95 грн. (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто одну гривню 95 коп.) пені; 36878,02 грн. (тридцять шість тисяч вісімсот сімдесят вісім гривень 02 коп.) інфляційних втрат, 7500,89 грн. (сім тисяч п`ятсот гривень 89 коп.) 3% річних, 5085,17 грн. (п`ять тисяч вісімдесят п`ять гривень 17 коп.) судового збору. У позові в частині стягнення 442806,54 грн. пені та 2660,91 грн. інфляційних втрат відмовлено.

11.09.18р. видано наказ.

Постановами Північно - Західного апеляційного господарського суду від 12.12.18р. та Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.04.19р. рішення суду області від 07.08.19р. залишено без змін.

До суду надійшла заява ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" про заміну позивача ТОВ Фірма "Давос" у справі №924/270/18 на ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" та заміну сторони стягувача ТОВ Фірма "Давос" на ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" у виконавчому провадженні №582455998 відкритому постановою державного виконавця від 30.01.19р. на підставі наказу №924/270/18 виданого 11.09.18р.

В обґрунтування заяви ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" вказує, що 09.07.2019 року між Фірмою "ДАВОС" у формі товариства з обмеженою відповідальністю та ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" укладено договір про відступлення права вимоги боргу грошових коштів (договір цесії) № 09/2019-ц, згідно якого Первісний кредитор - Фірма "ДАВОС" у формі товариства з обмеженою відповідальністю здійснює відступлення права вимоги боргу грошових коштів у розмірі 344 096,30 (триста сорок чотири тисячі дев`яносто шість гривень 30 коп.), а саме 261040,27 грн. (двісті шістдесят одну тисячу сорок гривень 27 коп.) основного боргу, 33591,95 грн. (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто одну гривню 95 коп.) пені; 36878,02 грн. (тридцять шість тисяч вісімсот сімдесят вісім гривень 02 коп.) інфляційних втрат, 7500,89 грн. (сім тисяч п`ятсот гривень 89 коп.) 3% річних, 5085,17 грн. (п`ять тисяч вісімдесят п`ять гривень 17 коп.) судового збору до Боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 40535483), які виникли у первісного кредитора на підставі Договору № 23/16ТЭО про транспортно-експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р. та інших документів згідно Акту приймання-передачі документації та підтверджується Рішення господарського суду Хмельницької області № 924/270/18 від 07.08.2018 року, яке набрало законної сили, а Новий кредитор - Товариство з обмеженою відповідністю "Фінансова компанія "ОРІОН" приймає право вимоги боргу грошових коштів до вищевказаного Боржника.

Заявник вважає, що ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" додержано усіх вимог стосовно форми правочину щодо заміни кредитора, а саме договір про відступлення права вимоги боргу грошових коштів № 09/2019-ц від 09.07.2019 року, укладений між ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" та Фірмою "ДАВОС" у формі товариства з обмеженою відповідальністю укладений у простій письмовій формі так само як Договір № 23/16ТЭО про транспортно-експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р., вимога по якому передалася новому Кредитору.

З огляду на викладене, заявник вважає, що ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" має всі права кредитора по Договору № 23/16ТЭО про транспортно-експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р. та всі права вимоги стягнення грошових коштів заборгованості з ТОВ "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" згідно рішення господарського суду Хмельницької області від 07.08.2018 року по справі № 924/270/18, яке залишено без змін постановою Північно-Західного апеляційного господарського суду від 12.12.2018 року та постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.04.2019 року та на теперішній час саме ТОВ «Фінансова компанія «ОРІОН» має набути статусу позивача у господарській справі № 924/270/18 та «стягувача» у виконавчому проваджені № 58245598, відкритому на підставі наказу № 924/270/18, виданого 11.09.2019 року господарським судом Хмельницької області.

Представник заявника у судовому засіданні заяву підтримав та наполягав на її задоволенні.

Боржник у письмовій позиції та представник у судовому засіданні проти заяви ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" заперечує та зазначає, що ані ФІРМА "ДАВОС" у формі ТОВ (позивач), ані ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" (заявник) не повідомили відповідача про факт укладання між вказаними особами договору цесії, за яким позивач відступив на користь ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" право вимоги сплати боргу у розмірі 344096,30 грн. за договором на транспортно - експедиторське обслуговування №23/16 ТЭО від 23.09.2016, який був стягнутий на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 07.08.2018 по справі №924/270/18. Крім того, вказує, що подана ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" заява не містять докази направлення та отримання відповідачем повідомлення про заміну кредитора за договором на транспортно - експедиторське обслуговування №23/16 ТЭО від 23.09.2016.

Також боржник повідомляє, що 29.07.2019р. Фірмою "ДАВОС" у формі ТОВ отримана заява ТОВ "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" про залік однорідних вимог та припинення зобов`язань на суму 344096,30 грн. від 26.07.2019 вих. №04/2019.

Наголошує, що факт отримання позивачем вказаної відповідачем заяви про залік підтверджуються належними доказами, а саме: описом вкладення та фіскальним чеком ПАТ "УКРОШТА", та даними ПАТ "УКРПОШТА" за трек-номером поштового направлення: 6505810002430. Доказ, у вигляді роздруківки з сайту ПАТ "УКРПОШТА" доданий до заперечення.

Поряд із цим боржником подано заяву про залишення заяви про заміну позивача та сторони стягувача у виконавчому провадженні без руху, оскільки копія даної заяви із доданими до неї документами не направлена іншим учасникам справи, в т.ч. і боржнику. Обґрунтовуючи дану заяву боржник посилається на положення ст.11 ГПК України яка передбачає застосування закону, що регулює подібні відносини (аналогія закону) , а за відсутності такого - виходить із загальних засад і змісту законодавства (аналогія права) у випадку, якщо спірні правовідносини не врегульовані законом і відсутній звичай ділового обороту, який може бути до них застосований, а також на ст.334 та 172 ГПК України.

Поряд із цим ст.169 ГПК України передбачено, що при розгляді справи судом учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також заперечення проти заяв та клопотань. Статтею 170 ГПК України передбачено загальні вимоги до форми та змісту письмової заяви, клопотання та заперечення

Відповідно до ст.334 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець. Суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Судом береться до уваги, що положення зазначених статтею не передбачають обов`язку направлення копії заяви про заміну позивача та сторони стягувача у виконавчому провадженні із доданими до неї документами іншим учасникам справи, в т.ч. і боржнику.

Крім того, посилання відповідача на ст.11 ГПК України суд вважає неправильним, оскільки у даній стаття мова йде про аналогію права, або аналогію закону, а не аналогію процесу, що виключає можливість її застосування у вирішенні процесуальних питань.

З огляду на зазначене, заява ТОВ "Вімексім Трейд" про залишення без руху заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні судом відхиляється.

01.08.19р. від Фірми "ДАВОС" у формі ТОВ надійшло клопотання про долучення до матеріалів заяви про заміну стягувача у виконавчому провадженні доказів, а саме: лист - відповідь Фірми "Давос" у формі ТОВ на адресу ТОВ "Вімексім Трейд" № 1057 від 29.07.2019 на 1 арк.; підтвердження відправки листа № 1057 від 29.07.2019 на 1 арк.; постанова про відкриття виконавчого провадження №58245598 на 1 арк.; витяг з АСВП по ВП № 58245598 та інформація про виконавче провадження станом на 01.08.2019 на 7 арк.

Зокрема листом від 29.07.19р. (вих.№1057) Фірма "ДАВОС" у формі ТОВ з приводу зарахування зустрічних однорідних вимог, повідомило ТОВ "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" про відсутність станом на 26.07.19р. будь - яких кредиторських зобов`язань до боржника у зв`язку із укладенням із ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" договору №09/2019-ц про відступлення права вимоги боргу грошових коштів (договір цесії) у розмірі 344 096,30грн.

Розглянувши подану заяву з доданими документами, суд приходить до наступних висновків.

Згідно із ст. 124 Конституції України та ст. 326 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами.

Право на виконання судового рішення є складовою права на судовий захист, передбаченого статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, для цілей якої виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як складова частина судового розгляду. Право на судовий захист є конституційною гарантією, а обов`язкове виконання судових рішень - складовою права на справедливий судовий захист.

Частиною першою статті 327 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.

З матеріалів справи вбачається, що на виконання рішення суду від 07.08.18р. господарським судом Хмельницької області 11.09.18р. видано наказ суду про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "Вімексім Трейд" (м. Хмельницький, вул. Володимирська, 71, код 40535483) на користь фірми "Давос" у формі товариства з обмеженою відповідальністю (м. Одеса, вул. Академіка Філатова, 23А, кв.9, код 22471496) 261040,27 грн. (двісті шістдесят одну тисячу сорок гривень 27 коп.) основного боргу, 33591,95 грн. (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто одну гривню 95 коп.) пені; 36878,02 грн. (тридцять шість тисяч вісімсот сімдесят вісім гривень 02 коп.) інфляційних втрат, 7500,89 грн. (сім тисяч п`ятсот гривень 89 коп.) 3% річних, 5085,17 грн. (п`ять тисяч вісімдесят п`ять гривень 17 коп.) судового збору.

Постановою від 30.01.19р. відкрито виконавче провадження про примусове виконання наказу господарського суду Хмельницької області від 11.09.18р. №924/270/18.

В подальшому, 09.07.19р. між Фірмою "Давос" у формі ТОВ (цедент) та ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" (цесіонарій) укладено договір про відступлення прва вимоги боргу грошових коштів (договір цесії) №09/2019-ц відповідно до п.1 якого Первісний кредитор здійснює відступлення права вимоги боргу грошових коштів, у розмірі 344 096,30 грн.(триста сорок чотири тисячі дев`яносто шість гривень 30 коп.), а саме: 261 040,27 грн. (двісті шістдесят одну тисячу сорок гривень 27 коп.) основного боргу, 33 591,95 грн. (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто одну гривню 95 коп.) пені; 36 878,02 грн. (тридцять шість тисяч вісімсот сімдесят вісім гривень 02 коп.) інфляційних втрат, 7 500,89 грн. (сім тисяч п`ятсот гривень 89 коп.) 3% річних, 5 085,17 грн. (п`ять тисяч вісімдесят п`ять гривень 17 коп.) судового збору, до Боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" ( код ЄДРПОУ 40535483), які виникли у Первісного кредитора на підставі Договору про траспорто-експедиторське обслуговування від 23.09.2016р. та інших документів згідно Акту приймання - передачі документації (Додатку №1 до Договору) та підтверджується рішенням господарського суду Хмельницької області №924/270/18 від 07.08.18р., яке набрало законної сили, а новий кредитор приймає право вимоги боргу грошових коштів до вищевказаного Боржника.

До Нового кредитора переходять права Первісного кредитора у зобов`язаннях в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав. Для уникнення сумнівів, відступлення Прав вимоги за цим Договором здійснюється виключно на умовах "ЯК Є" і БЕЗ ПРАВА ВИМОГИ до Первісного кредитора. Таким чином, після здійснення відступлення права вимоги відповідно до умов цього Договору Первісний кредитор не має права вимагати сплати Боржником, будь-які представниками, повіреними, правонаступниками чи іншими особами, до яких перейшов обов`язок виконати (повністю або частково) зобов`язання замість Боржника, будь-яких сум і Новий кредитор бере на себе усі ризики і вигоди від Прав вимоги, якщо інше не передбачено законодавством України у кожному з зазначених випадків.

За цим Договором Новий кредитор набуває право (замість Первісного кредитора) вимагати від Боржника належного виконання зобов`язань, передбаченого Договором.

Права вимоги переходять до Нового кредитора у момент підписання даного Договору та Акту приймання-передачі права вимоги боргу грошових коштів згідно Додатку № 2 до Договору.

Новий кредитор набуває Права вимоги за Договором в повній сумі заборгованості, яка станом на 09.07.2019 р. складає: 344 096,30 грн.(триста сорок чотири тисячі дев`яносто шість гривень ЗО коп.), а саме: 261 040,27 грн. (двісті шістдесят одну тисячу сорок гривень 27 коп.) основного боргу, 33 591,95 грн. (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто одну гривню 95 коп.) пені; 36 878,02 грн. (тридцять шість тисяч вісімсот сімдесят вісім гривень 02 коп.) інфляційних втрат, 7 500,89 грн. (сім тисяч п`ятсот гривень 89 коп.) 3% річних, 5 085,17 грн. (п`ять тисяч вісімдесят п`ять гривень 17 коп.) судового збору.

За відступлені права вимоги боргу грошових коштів до Боржника за цим Договором Новий Кредитор сплачує Первісному Кредитору суму у розмірі 10 000 (десять тисяч) грн. 00 коп. Ця сума повинна бути сплачена Новим кредитором Первісному на протязі одного року із моменту підписання цього Договору. У разі несплати вищевказаної суми в зазначені строки цей договір підлягає розірванню та право вимоги боргу грошових коштів підлягає поверненню.

Після підписання цього Договору, Первісний кредитор зобов`язується передати Новому кредитору документи, на яких ґрунтуються права вимоги, які є предметом цього Договору. Передача документів оформлюється Актом приймання-передачі Документації (Додаток № 1), який є невід`ємною частиною цього Договору, підписується уповноваженими представниками Сторін та скріплюється печатками Сторін.

До Нового кредитора переходять права, які забезпечують виконання зобов`язань Боржника за Договором (неустойка, штраф, пеня, тощо), навіть якщо вони не згадані в тексті цього договору.

Відповідно до акту приймання - передачі боргу грошових коштів від 09.07.19р. Фірма "Давос" у формі ТОВ передала, а ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" прийняло Права вимоги за Договором №23/16ТЭО про траспортно - експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р., укладеному між Фірмою "ДАВОС" у формі ТОВ (код ЄДРПОУ 22471496) та ТОВ "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 40535483) (далі - Боржник), з додатками, додатковими угодами, договорами про внесення змін, та доповненнями до вказаного договору, згідно Акту приймання-передачі документації згідно Додатку № 1 до Договору, тощо, що є його невід`ємними включаючи права вимоги до правонаступників Позичальника, або інших осіб, до яких перейшли обов`язки Позичальника за Договором №23/16ТЕО про траспорто-експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р., укладеному між Фірма "ДАВОС" у формі ТОВ (код ЄДРПОУ 22471496) та ТОВ "ВІМЕКСІМ ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 40535483).

З викладеного суд приходить до висновку, що ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" є новим кредитором за договором №23/16ТЭО про траспорто - експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р.

Доводи боржника з приводу не повідомлення останнього про укладення договору про відступлення права вимоги боргу грошових коштів (договір цесії) №09/2019-ц судом до уваги не приймаються з огляду на положення ст.516 КЦ України, яка передбачає заміну кредитора без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Згідно із ч. 1, 2 ст. 334 ГПК України, у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець.

Як передбачено ч. 5 ст. 15 Закону України "Про виконавче провадження" у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов`язковими тією мірою, якою вони були б обов`язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Поряд із цим, доводи боржника про направлення Фірмі "ДАВОС" у формі ТОВ (позивачу) заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог у сумі 344096,30 грн. та припинення зобов`язання, судом не приймаються до уваги, оскільки Договір про відступлення прва вимоги боргу грошових коштів (договір цесії) №09/2019-ц укладено 09.07.19р., натомість заява про зарахування зустрічних однорідних вимог направлено Фірмі "ДАВОС" у формі ТОВ 26.07.19р., тобто після укладення даного договору. Тому відсутні підставі вважати припиненими зобов`язання за договором №23/16ТЭО про траспортно - експедиторське обслуговування від 23.09.2016р. станом на день укладення договору відступлення права вимоги.

Враховуючи вищевикладене, встановлення судом того, що ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" є новим кредитором за договором №23/16ТЭО про траспорто - експедиторське обслуговування від 23.09.2016 р., а також зважаючи на наявність відкритого виконавчого провадження № 58245598 з виконання наказу від 11.09.2018р., заява ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" про заміну сторони виконавчого провадження є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 52, 334, 233, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Замінити стягувача Товариство з обмеженою відповідальність Фірма "Давос" (код ЄДРПОУ 22471496) на Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "ОРІОН" (код ЄДРПОУ 41544462) у виконавчому провадженні №582455998 з виконання наказу №924/270/18 від 11.09.18р.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені ст. ст. 255- 257 ГПК України. Ухвала підписана 01.08.19р.

Повний текст ухвали складено 05.08.19р.

Суддя М.Є. Муха

Віддруковано 4 примірники: 1 - до справи, 2 - позивачу ( 65080 , м . Одеса, вул. Академіка Філатова, 23А, кв.9), 3 - відповідачу (29001, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 71), 4 - ТОВ "Фінансова компанія "ОРІОН" (01004, м. Київ, вул. Велика Васильківська, 13/1 офіс 417). Всім реком. з повідомленням.