Ухвала суду № 83352858, 31.07.2019, Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області

справа №176/1613/19

провадження №1-кп/176/237/19

УХВАЛА

Іменем України

31 липня 2019 р. Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області

у складі: головуючої - судді Павловської І.А.,

з участю секретаря Ніколенко М.В.,

судового розпорядника Коваль А.О.,

прокурора Гандзюка А.В.,

підозрюваного ОСОБА_1 ,

захисників підозрюваного - адвокатів Саідової М.В., Дорошенка А.О.,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду в місті Жовті Води клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Дніпропетровської області Гандзюка А.В. у кримінальному провадженні №32018040000000059, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 26 червня 2018 року, про звільнення від кримінальної відповідальності підозрюваного ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Курахове Донецької області, громадянина України, зареєстрованому за адресою: квартира АДРЕСА_1 , фактично проживаючому за адресою: АДРЕСА_2 , якому повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 оголошено підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, а саме в умисному ухиленні від сплати податків, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах.

Так, підозрюваний на підставі наказу №02-ОС від 03 лютого 2017 року призначено на посаду директора товариства з обмеженою відповідальністю «Юнайтед Табако» (LIMITED LIABILITY COMPANY «UNITED TOBACCO») (код ЄДРПОУ 40930346, далі - TOB «Юнайтед Табако»), яке зареєстровано як юридичну особу 01 листопада 2016 року Виконавчим комітетом Жовтоводської міської ради за реєстраційним номером в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №12251020000000977, за юридичною адресою: будинок АДРЕСА_3. Товариство взято на податковий облік у ГУ ДФС у Дніпропетровській області, Кам`янське управління, Жовтоводська ДПІ (м. Жовті Води) як платника податків та інших обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування, у тому числі, як платника акцизного податку.

ТОВ «Юнайтед Табако» є виробником тютюнових виробів, які, згідно п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України №2755-IV від 02.12.2010 (зі змінами та доповненнями) (далі - ПКУ) є підакцизними, і має ліцензію на виробництво тютюнових виробів за №376 (термін дії з 30.05.2017 по 30.05.2022) та на ліцензію оптову торгівлю тютюновими виробами №300075 (термін дії з 26.055.2017 по 26.05.2022) на підставі якої здійснює реалізацію виготовленої тютюнової продукції.

Директора ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_1 , будучи службовою особою та керівником вказаного підприємства, мав наступні організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки та повноваження.

Відповідно до статуту ТОВ «Юнайтед Табако», затвердженого Протоколом/Рішенням від 12.05.2017 Загальних Зборів Засновників (Учасників), та статуту ТОВ «Юнайтед Табако», затвердженого Протоколом/Рішенням №6 від 08.08.2018 Загальних Зборів Засновників (Учасників), Директор організовує роботу Товариства; без довіреності діє від імені Товариства в межах своєї компетенції, передбаченої Статутом та чинним законодавством України; визначає та затверджує правила, процедури та інші внутрішні документи, організаційну структуру Товариства; вирішує усі питання діяльності Товариства, крім тих, які входять до виключної компетенції Загальних Зборів Учасників згідно з положеннями Статуту та чинного законодавства України; представляє інтереси Товариства в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, а також у відносинах з юридичними особами та громадянами; вчиняє від імені Товариства правочини в межах своєї компетенції, передбаченої Статутом та чинним законодавством України; підписує всі документи фінансового, матеріального, майнового, розрахункового, кредитного та іншого характеру, які є основою бухгалтерських записів, в тому числі договори (правочини), зобов`язання, звіти та баланси, зовнішньоторгівельні контракти.

Згідно до ст. 65 Господарського кодексу України №436-IV від 16.01.2003 (зі змінами та доповненнями) керівник підприємства до статуту є посадовою особою цього підприємства; керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами.

Відповідно до посадової інструкції №1 директора ТОВ «Юнайтед Табако» від 01.11.2016, директору підпорядковується весь персонал ТОВ «Юнайтед Табако»; директор в практичній діяльності керується Конституцією України, законами, постановами і розпорядженнями Президента, іншими нормативно-правовими актами, міжнародними нормами і стандартами, Статутом Товариства; директор підприємства повинен знати: законодавчі та нормативні правові акти, що регламентують виробничо-господарську і фінансово-економічну діяльність підприємства, постанови федеральних, регіональних і місцевих органів державної влади і управління, що визначають пріоритетні напрямки розвитку економіки і відповідної галузі; методичні та нормативні матеріали інших органів, що стосуються діяльності підприємства; профілі, спеціалізацію та особливості структури підприємства; виробничі потужності і кадрові ресурси підприємства; технологію виробництва продукції підприємства; податкове та екологічне законодавство; на директора підприємства покладаються такі функції: загальне керівництво виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства; контроль за дотриманням законодавства в діяльності всіх служб; посадові обов`язки директора: керувати відповідно до чинного законодавства виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, несучи всю повноту відповідальності за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності; видавати накази і давати вказівки, обов`язкові для виконання всіма працівниками; організовувати бухгалтерський облік і надання звітності; самостійно укладати договори (контракти), інші угоди і юридичні акти; відповідальність директора: директор підприємства несе персональну відповідальність за правопорушення, скоєні в процесі діяльності в межах, визначених чинним адміністративним, кримінальним або цивільним законодавством України.

Таким чином, ОСОБА_1 є службовою особою юридичної особи - платника податків ТОВ «Юнайтед Табако», на якого, згідно з наказом про призначення на посаду та вимог діючого законодавства покладено обов`язки, передбачені:

- статтею 67 Конституції України, відповідно до якої: «Кожний зобов`язаний платити податки й збори в порядку й розмірах, встановлених законом».

- законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» №996-ХІV від 16.07.1999 (зі змінами та доповненнями), відповідно до якого: «бухгалтерський облік на підприємстві ведеться безперервно з дня реєстрації підприємства до його ліквідації» (п.1 ст.8); «питання організації бухгалтерського обліку на підприємстві належать до компетенції його власника (власників) або уповноваженого органу (посадової особи) відповідно до законодавства та установчих документів» (п.2 ст.8); «відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе власник (власники) або уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів» (п.3 ст.8); «для забезпечення ведення бухгалтерського обліку підприємство самостійно обирає форми його організації: введення до штату підприємства посади бухгалтера або створення бухгалтерської служби на чолі з головним бухгалтером; користування послугами спеціаліста з бухгалтерського обліку, зареєстрованого як підприємець, який здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи; ведення на договірних засадах бухгалтерського обліку централізованою бухгалтерією або аудиторською фірмою; самостійне ведення бухгалтерського обліку та складання звітності безпосередньо власником або керівником підприємства чи призначеними ними особами» (п.4 ст.8); «відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку й недостовірність відображених у ній даних несуть особи, які склали й підписали ці документи» (ч.4 ст.9).

- положенням «Про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку» №88 від 24.05.1995, зареєстроване в Мін`юсті України 05.06.1995 за №168/704 (зі змінами та доповненнями): керівник підприємства, організації забезпечує фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій, які були зроблені, у первинних документах і виконання всіма підрозділами, службами й працівниками правомірних вимог головного бухгалтера по порядку оформлення й подачі для обліку відомостей і документів (підпункт 2.13 пункту 2 - Первинні документи); відповідальність за своєчасне і якісне складання документів, передачу їх у встановлені графіком документообігу строки для відображення в бухгалтерському обліку, за достовірність даних, зазначених у документах, несуть особи, які склали й підписали ці документи (підпункт 2.14 пункту 2).

- положеннями ст. 16 Податковим кодексом України №2755-IV від 02.12.2010 (зі змінами та доповненнями), відповідно до якої платник податків зобов`язаний: вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів (підпункт 16.1.2.); подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів (підпункт 16.1.3.); сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи (підпункт 16.1.4.);

- положеннями ст. 36 Податковим кодексом України №2755-IV від 02.12.2010 (зі змінами та доповненнями), відповідно до якої: податковим обов`язком визнається обов`язок платника податку обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку та збору в порядку і строки, визначені цим Кодексом, законами з питань митної справи (пункт 36.1); податковий обов`язок виникає у платника за кожним податком та збором (пункт 36.2); податковий обов`язок є безумовним і першочерговим стосовно інших неподаткових обов`язків платника податків, крім випадків, передбачених законом (пункт 36.3); відповідальність за невиконання або неналежне виконання податкового обов`язку несе платник податків, крім випадків, визначених цим Кодексом або законами з питань митної справи (пункт 36.5);

- положеннями ст. 47 Податковим кодексом України №2755-IV від 02.12.2010 (зі змінами та доповненнями), відповідно до якої відповідальність за неподання, порушення порядку заповнення документів податкової звітності, порушення строків їх подання контролюючим органам, недостовірність інформації, наведеної у зазначених документах, несуть, зокрема, юридичні особи, а також їх посадові особи (підпункт 47.1.1, пункт 47.1).

Таким чином, ОСОБА_1 достовірно відомо, що він відповідно до вищевказаних норм законодавства України, статуту підприємства та посадових обов`язків керівника підприємства повинен та зобов`язаний знати про достовірність даних, вказаних у документах фінансово-господарської діяльності та відомостях бухгалтерського обліку, і, відповідно, достовірно й вчасно визначати суми податків, а також у повному обсязі та у встановлений законом термін сплачувати їх до бюджету держави.

Окрім того, ОСОБА_1 , будучи службовою особою, на підставі вимог діючого законодавства зобов`язаний при виконанні своїх службових обов`язків додержуватись вимог Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI (зі змінами та доповненнями), зокрема:

- п.44.1 ст.44, відповідно до якого - для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних із визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних із обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством;

- п.п.134.1.1 п.134.1 ст.134 - прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього розділу;

- п.п.212.1.1 п.212.1. ст.212, відповідно до якого - платником акцизного податку є особа, яка виробляє підакцизні товари (продукцію) на митній території України, у тому числі з давальницької сировини;

- п.п.213.1.1 п.213.1. ст.213, відповідно до якого - об`єктами оподаткування є операції з реалізації вироблених в Україні підакцизних товарів (продукції);

- п.216.1 ст.216, відповідно до якого - датою виникнення податкових зобов`язань щодо підакцизних товарів (продукції), вироблених на митній території України, є дата їх реалізації особою, яка їх виробляє, незалежно від цілей і напрямів подальшого використання таких товарів (продукції);

- п.216.3 ст.216, відповідно до якого - податкове зобов`язання щодо втраченого підакцизного товару (продукції) не виникає, якщо:

а) платник податку документально зафіксував ці втрати та надав контролюючим органам необхідні докази того, що відповідний підакцизний товар (продукцію) утрачено внаслідок аварії, пожежі, повені чи інших форс-мажорних обставин і його використання на митній території України є неможливим;

б) підакцизний товар (продукція) утрачено внаслідок випаровування в процесі виробництва, обробки, переробки, зберігання чи транспортування такого товару (продукції) чи з іншої причини, пов`язаної з природним ресурсом. Ця вимога застосовується у разі втрати підакцизних товарів (продукції) у межах нормативних втрат, які затверджуються у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, у зв`язку з виконанням організаційно-розпорядчих і адміністративно-господарських функцій директор ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_1 є службовою особою юридичної особи - платника податків, на якого покладено відповідальність за правильність нарахування та своєчасність сплати податків.

Окрім того, ОСОБА_1 , будучи службовою особою та керівником ТОВ «Юнайтед Табако», мав повний доступ до документів, якими регламентується технологія виробництва тютюнової продукції, документів бухгалтерського та складського обліків підприємства, відомостей, які вносились до податкових декларацій на підставі господарської діяльності підприємства, внаслідок чого достовірно знав результати фінансово-господарської діяльності підприємства.

Однак, у період з 27 червня 2018 року по 18 січня 2019 роек директор ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_1 , діючи умисно, з корисливих мотивів, будучи достовірно обізнаним про результати фінансово-господарської діяльності ТОВ «Юнайтед Табако», про технологічний процес виготовлення сигарил і про те, що межі нормативних втрат підакцизних товарів (продукції) затверджуються виключно у порядку, який визначається Кабінетом Міністрів У країни, а також про те, що такі межі для процесу виробництва сигарил законодавчо не визначені, будучи зацікавленим в отриманні найбільшого прибутку і мінімізації витрат підприємства, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки, організував та забезпечив включення допустимих відхилень (технологічних втрат) тютюну різаного в норми втрат тютюнової сировини та матеріалів при виробництві сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», які застосовувались TOB «Юнайтед Табако» в процесі виробництва вказаних сигарил, і які TOB «Юнайтед Табако» виготовило та реалізувало в період серпня - грудня 2018 року, відобразивши в податкових деклараціях акцизного податку з додатками, поданих до ГУ ДФС у Дніпропетровській області, Кам`янське управління, Жовтоводська ДПІ (м. Жовті Води) у відповідні періоди, відомості про використання тютюнової сировини без урахування втраченого тютюну, внаслідок чого, в порушення п. 216.3 ст. 216 ПКУ, не нараховано та не сплачено акцизний податок на втрачену сировину (тютюн) при виробництві готової продукції (сигарил) на загальну суму 2 472 976 грн., яка більш ніж в 1000 разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, тобто у значних розмірах.

Так, ОСОБА_1 для документального прикриття включення допустимих відхилень (технологічних втрат) тютюну різаного в норми втрат тютюнової сировини та матеріалів при виробництві сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana» організував складання Випробувальною лабораторією ВТК TOB «Юнайтед Табако» протоколу випробування партії готової продукції №15/2018 від 27.06.2018 сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», який затвердив особисто, як директор ТОВ «Юнайтед Табако», з метою ідентифікації використовуваного методу - технічних умов на виробництво сигарил ТУ У 12.0-40930346-002:2018, відповідно до яких здійснювалось виробництво. Вказані технічні умови ОСОБА_1 завірив особисто як директор ТОВ «Юнайтед Табако», при цьому зазначеними технічними умовами технічні втрати тютюнової сировини на етапах виробництва сигарил не передбачено.

Вказаним протоколом випробування партії готової продукції №15/2018 від 27.06.2018 ТОВ «Юнайтед Табако» самостійно визначена вага тютюну у сигарилі - 0,000901 кг.

Надалі, на підставі вказаного протоколу випробування партії готової продукції №15/2018 від 27.06.2018, ОСОБА_1 організував складання та затвердив особисто як директор ТОВ «Юнайтед Табако» норми витрат сировини та матеріалів для виробництва 2500 штук сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana» та специфікації на виготовлення таких сигнарил, в яких чиста вага тютюну у складі сигарили становить 2,2525 кг. на 2500 штук та в які було включено допустимі відхилення (втрати) тютюну різаного у розмірі 10 % при нормі тютюну різаного - 2,5 кг.

Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, ОСОБА_1 специфікації від 16.07.2016 №1 та №2 на виготовлення продукції - сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», разом із нормами витрат сировини та матеріалів для виробництва сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», наказом від 16.07.2018 по ТОВ «Юнайтед Табако» затвердив обов`язковими до виконання по ТОВ «Юнайтед Табако».

Також, ОСОБА_1 вищевказаним наказом зобов`язав бухгалтерію здійснювати списання сировини та матеріалів, керуючись специфікаціями, відповідно до затверджених норм, на підставі наданої інформації виробничим відділом по кількості виготовленої продукції, а також здійснювати розрахунок суми акцизного податку підакцизних товарів виходячи з норми 2,2525 кг. на 2500 штук з врахуванням п.п. 215.3.2 п. 215.3 ст. 215 ПКУ, виходячи з чистої ваги тютюну. Крім того, наказом передбачено, що в останній день поточного місяця необхідно комісійно узгоджувати акт витрат сировини та матеріалів при виробництві сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», а також фіксувати кількість тютюнової сировини і матеріалів списаних згідно норм та чистої ваги тютюнової сировини у готовій продукції.

В результаті зазначених дій ОСОБА_1 , по підприємству здійснене документальне оформлення сировини та матеріалів для виробництва сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana» та специфікацій, відповідно до яких на 500 пачок (2500 сигарил) необхідно 2,5 кг. тютюну різаного, тобто на 1 пачку - 0,005 кг., отже 0,001 кг. на 1 сигарилу.

В подальшому, в період серпня 2018 року - грудня 2018 року ТОВ «Юнайтед Табако» було виготовлено та оприбутковано на склад готової продукції 6 880 000 пачок сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», що відображено в оборотно-сальдових відомостях бухгалтерського обліку підприємства по рахунку 26 «Готова продукція».

Відповідно до актів використання та втрат сировини при виробництві сигарил за серпень 2018 року - грудень 2018 року, згідно до яких у зазначений період на виробництво 6 880 000 пачок сигарил списано 34 400 кг. тютюну різаного SHV-R20, в тому числі 30 994,4 кг. - у виготовлених сигарилах, а 3 405,6 кг. - безповоротно втрачені. В оборотно-сальдових відомостях бухгалтерського обліку ТОВ «Юнайтед Табако» по рахунку 201 за серпень 2018 року - грудень 2018 року відображено списання тютюнової сировини у виробництво у загальній кількості 34 400 кг.

Тобто вищевказаними актами використання та втрат сировини при виробництві сигарил за серпень 2018 року - грудень 2018 року, які затверджені ОСОБА_1 , визначена кількість втраченого підакцизного товару (тютюн різаний), при цьому відсутні нормативи втрат тютюнової сировини, що затверджені у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Зобов`язання ОСОБА_1 бухгалтерії ТОВ «Юнайтед Табако» наказом від 16.07.2016 здійснювати розрахунок суми акцизного податку підакцизних товарів, виходячи з норми 2,2525 кг. на 2 500 штук, тобто виходячи з чистої ваги тютюну, унеможливило нарахування та сплату ТОВ «Юнайтед Табако» акцизного податку з втраченого підакцизного товару (тютюну різаного), а саме у кількості 3 405,6 кг., що, з врахуванням ставки акцизного податку у розмірі 726,15 грн., складає 2 472 976 грн.

Внаслідок цього, у денний період часу 18.09.2018 головний бухгалтер ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_2 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , не будучи обізнаною щодо наявності у ОСОБА_3 умислу на ухилення від сплати податків, під час складання декларації акцизного податку (з додатками) ТОВ «Юнайтед Табако» за серпень 2018 року, керуючись при складанні вказаної податкової звітності встановленими по підприємству нормами втрат сировини та матеріалів при виготовленні сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», не відобразила податкові зобов`язання із втраченого протягом серпня 2018 року при виробництві сигарил тютюну різаного у кількості 871,2 кг. та не нарахувала і не відобразила суму акцизного податку за вказаний звітний період у розмірі 632 621,88 грн., після чого у денний період часу у цей же день ОСОБА_1 , знаходячись за тією ж адресою, використовуючи особистий ключ електронного цифрового підпису, затвердив декларацію акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» за серпень 2018 року та подав останню в електронному вигляді до Кам`янської ОДПІ (Жовтоводське відділення) ГУ ДФС у Дніпропетровській області за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кам`янське, вул. Медична, буд. 9, внаслідок чого умисно ухилився від сплати акцизного податку за серпень 2018 року у розмірі 632 621,88 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави коштів на зазначену суму.

Надалі, у денний період часу 17.10.2018 головний бухгалтер ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_2 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , не будучи обізнаною щодо наявності у ОСОБА_1 умислу на ухилення від сплати податків, під час складання декларації акцизного податку (з додатками) ТОВ «Юнайтед Табако» за вересень 2018 року, керуючись при складанні вказаної податкової звітності встановленими по підприємству нормами втрат сировини та матеріалів при виготовленні сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», не відобразила податкові зобов`язання із втраченого протягом вересня 2018 року при виробництві сигарил тютюну різаного у кількості 1 485,00 кг. та не нарахувала і не відобразила суму акцизного податку за вказаний звітний період у розмірі 1 078 332,75 грн., після чого у денний період часу у цей же день ОСОБА_1 , знаходячись за тією ж адресою, використовуючи особистий ключ електронного цифрового підпису, затвердив декларацію акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» за вересень 2018 року, та подав останню в електронному вигляді до Кам`янської ОДПІ (Жовтоводське відділення) ТУ ДФС у Дніпропетровській області за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кам`янське, вул. Медична, буд. 9, внаслідок чого умисно ухилився від сплати акцизного податку за вересень 2018 року у розмірі 1 078 332,75 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави коштів на зазначену суму.

Надалі, у денний період часу 19.11.2018 головний бухгалтер ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_2 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , не будучи обізнаною щодо наявності у ОСОБА_1 умислу на ухилення від сплати податків, під час складання декларації акцизного податку (з додатками) ТОВ «Юнайтед Табако» за жовтень 2018 року, керуючись при складанні вказаної податкової звітності встановленими по підприємству нормами втрат сировини та матеріалів при виготовленні сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», не відобразила податкові зобов`язання із втраченого протягом жовтня 2018 року при виробництві сигарил тютюну різаного у кількості 554,4 кг. та не нарахувала і не відобразила суму акцизного податку за вказаний звітний період у розмірі 402 577,56 грн., після чого у денний період часу у цей же день ОСОБА_1 , знаходячись за тією ж адресою, використовуючи особистий ключ електронного цифрового підпису, затвердив декларацію акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» за жовтень 2018 року, та подав останню в електронному вигляді до Кам`янської ОДПІ (Жовтоводське відділення) ГУ ДФС у Дніпропетровській області за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кам`янське, вул. Медична, буд. 9, внаслідок чого умисно ухилився від сплати акцизного податку за жовтень 2018 року у розмірі 402 577,56 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави коштів на зазначену суму.

Надалі, у денний період часу 11.12.2018 головний бухгалтер ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_2 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , не будучи обізнаною щодо наявності у ОСОБА_1 умислу на ухилення від сплати податків, під час складання декларації акцизного податку (з додатками) ТОВ «Юнайтед Табако» за листопад 2018 року, керуючись при складанні вказаної податкової звітності встановленими по підприємству нормами втрат сировини та матеріалів при виготовленні сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», не відобразила податкові Зобов`язання із втраченого протягом листопада 2018 року при виробництві сигарил тютюну різаного у кількості 316,8 кг. та не нарахувала і не відобразила суму акцизного податку за вказаний звітний період у розмірі 230 044,32 грн., після чого у денний період часу у цей же день ОСОБА_1 , знаходячись за тією ж адресою, використовуючи особистий ключ електронного цифрового підпису, затвердив декларацію акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» за листопад 2018 року, та подав останню в електронному вигляді до Кам`янської ОДПІ (Жовтоводське відділення) ТУ ДФС у Дніпропетровській області за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кам`янське, вул. Медична, буд. 9, внаслідок чого умисно ухилився від сплати акцизного податку за листопад 2018 року у розмірі 230 044,32 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави коштів на зазначену суму.

Надалі, у денний період часу 18.01.2019 головний бухгалтер ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_2 , знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , не будучи обізнаною щодо наявності у ОСОБА_1 умислу на ухилення від сплати податків, під час складання декларації акцизного податку (з додатками) ТОВ «Юнайтед Табако» за грудень 2018 року, керуючись при складанні вказаної податкової звітності встановленими по підприємству нормами втрат сировини та матеріалів при виготовленні сигарил з фільтром «Pull De Luxe Indiana», не відобразила податкові зобов`язання із втраченого протягом грудня 2018 року при виробництві сигарил тютюну різаного у кількості 178,2 кг. та не нарахувала і не відобразила суму акцизного податку за вказаний звітний період у розмірі 129 399,93 грн., після чого у денний період часу у цей же день ОСОБА_1 , знаходячись за тією ж адресою, використовуючи особистий ключ електронного цифрового підпису, затвердив декларацію акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» за грудень 2018 року, та подав останню в електронному вигляді до Кам`янської ОДПІ (Жовтоводське відділення) ГУ ДФС у Дніпропетровській області за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кам`янське, вул. Медична, буд. 9, внаслідок чого умисно ухилився від сплати акцизного податку за грудень 2018 року у розмірі 129 399,93 грн., що призвело до фактичного ненадходження в бюджет держави коштів на зазначену суму.

Таким чином, директор ТОВ «Юнайтед Табако» ОСОБА_1 діючи умисно, шляхом заниження об`єкту оподаткування, не задекларував та не сплатив до Державного бюджету України акцизний податок в період серпня 2018 року - грудня 2018 року у загальному розмірі 2472976 грн.

Факт порушення податкового законодавства ТОВ «Юнайтед Табако» та суму завданих збитків встановлено актом №22852/04-36-14-18/40930346 від 22.04.2019 «Про результати документальної планової перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «Юнайтед Табако» (код ЄДРПОУ 40930346) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи ДФС, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків, зборів та інших платежів, установлених законодавством за період з 01.11.2016, по 31.12.2018», який складений ГУ ДФС у Дніпропетровській області і за результатами якого встановлено заниження ТОВ «Юнайтед Табако» акцизного податку на загальну суму 2 472 976 грн., про що винесене податкове повідомлення-рішення №0017431418 від 12.06.2019.

Відповідно до вищезазначеного акту загальна сума, що підлягає сплаті (перерахуванню) ТОВ «Юнайтед Табако» до бюджету разом зі штрафною (фінансовою) санкцією (штрафом), згідно повідомлення-рішення №0017431418 від 12.06.2019, за платежем - акцизний податок на тютюн та тютюнові вироби, складає суму у розмірі 3 091 220 грн. (основний платіж - 2 472 976 грн., штрафна (фінансова) санкція (штраф) - 618 244 грн.).

Крім того, факт порушення податкового законодавства, та як наслідок ухилення від сплати акцизного податку ТОВ «Юнайтед Табако» і сума завданих збитків, повністю підтверджені висновком судово-економічної експертизи Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України №23/11.1/127 від 25.06.2019, відповідно до якого ТОВ «Юнайтед Табако», в період серпня 2018 року - грудня 2018 року, не нарахувало та не сплатило акцизний податок у розмірі 2 472 976 грн.

Таким чином, ОСОБА_1 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, тобто в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинені службовою особою підприємства, що призвели до фактичного ненадходження до бюджетів коштів в значних розмірах.

Разом з тим, до матеріалів кримінального провадження долучено лист ТОВ «Юнайтед Табако» №01-08-260 від 24.06.2019 та платіжне доручення №3378 від 20.06.2018, відповідно до яких донараховані ТОВ «Юнайтед Табако» актом перевірки ТУ ДФС у Дніпропетровській області №22852/04-36-14-18/40930346 від 22.04.2019 суми акцизного податку разом зі штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) у загальному розмірі 3 091 220 грн. (податкові зобов`язання за платежем - акцизний податок на тютюн та тютюнові вироби - 2 472 976 грн.; штрафні (фінансові) санкції (штрафи) - 618 244 грн.) відшкодовані в повному обсязі до Державного бюджету України.

Відповідно до службової записки ГУ ДФС у Дніпропетровській області №782/04-36-07-02-35 та додатку (завірений витяг із бази даних по особовому рахунку платника ТОВ «Юнайтед Табако»), ТОВ «Юнайтед Табако» 20.06.2019 до Державного бюджету України сплачено 3 091 220 грн., згідно платіжного доручення №3378 від 20.06.2018, а саме по акцизному податку на тютюн та тютюнові вироби, та погашено донарахування за податковим повідомленням- рішенням №0017431418 від 12.06.2019.

Таким чином, до повідомлення про підозру ОСОБА_1 , Товариством з обмеженою відповідальністю «Юнайтед Табако» у повному обсязі сплачено донарахований податок на додану вартість у розмірі 2 472 976 грн. та штрафні санкції в розмірі 618 244 грн., а фактично разом сплачено до бюджету суму у розмірі 3 091 220 грн.

У зв`язку з зазначеним, як вказано у розглядаємому клопотанні, ОСОБА_1 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, у зв`язку зі сплатою податків, зборів (обов`язкових платежів) та відшкодуванням шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

У підготовчому судовому засіданні прокурор Гандзюк А.В. подане клопотання підтримав за обставин викладених в ньому, просив звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності, закривши кримінальне провадження стосовно останнього.

ОСОБА_1 просив суд клопотання прокурора задовольнити та звільнити його від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України. Разом з тим зазначив, що факти вказані в оголошеній йому підозрі мали місце, при цьому свою вину в їх вчинені визнає частково.

Захисник підозрюваного ОСОБА_1 - адвокат Дорошенко А.О., пояснив, що під час виробництва сигарил ТОВ «Юнайтед Табако» було втрачено 3405,6 кг тютюнової сировини. Його підзахисний, включивши втрачений об`єм сировини у відомості, не відобразив у податковій звітності з акцизного податку втрат тютюнової сировини при виробництві. Разом з тим зазначив, що не відображення відомостей про такі втрати відбулося через відсутність законодавчо визначеної норми щодо об`єму продукції який під час виробництва втрачається та який можна списати не включаючи даний обсяг товару у прибуток та не обкладаючи його відповідним акцизом. У зв`язку з цим, погоджуючись з фактами вказаними в оголошеній підозрі та не заперечуючи вину ОСОБА_1 у порушенні податкового законодавства, захисних наголошував на частковому визнанні вини його підзахисним з наведених ним підстав. Одночасно зазначив на сплаті податків та відшкодування завданої державі шкоди їх не сплатою до повідомлення ОСОБА_1 про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України. За таких обставин просив задовольнити клопотання прокурора та звільнити останнього від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.

Захисник підозрюваного ОСОБА_1 - адвокат Саідова М.В., підтримавши думку свого підзахисного та адвоката Дорошенка А.О, також просила задовольнити клопотання прокурора.

Вислухавши думку прокурора, підозрюваного та його захисників, вивчивши та дослідивши матеріали клопотання та матеріали кримінального провадження, суд приходить до наступного висновку.

27 червня 2019 року ОСОБА_1 оголошено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, тобто в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинені службовою особою підприємства, що призвели до фактичного ненадходження до бюджетів коштів в значних розмірах.

Обставин, що можуть ставити під сумнів вчинення вказаного правопорушення та його кваліфікацію, наявності його складових ознак, скоєння зазначеного саме ОСОБА_1 не встановлено.

При цьому, відповідно до платіжних документів наданих суду, 20 червня 2019 року ТОВ «Юнайтед Табако», директором якого і на даний час являється ОСОБА_1 , до повідомлення останньому про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.212 КК України, сплачено податки (обов`язкові платежі) та відшкодовано шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня), а саме: акцизний податок - 2 472 976 грн., штрафні (фінансові) санкції (штрафи) - 618 244 грн., тобто грошові кошти у загальному розмірі - 3 091 220 грн.

Повне відшкодування завданих державі збитків є підставою для звільнення особи від кримінальної відповідальності з нереабілітуючих підстав

ОСОБА_1 ознайомлений із клопотанням про звільнення його від кримінальної відповідальності і надав свою згоду на зазначене.

Потерпілим у даному кримінальному провадженні жодна особа не визнавалась.

Відповідно до ч. 4 ст. 212 КК України, особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

При цьому, ч. 2 ст. 44 КК України передбачено, що звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом.

Згідно із ч. 1 ст. 286 КПК України, звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом.

Відповідно до ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи вищевикладене те, що на теперішній час повністю сплачена сума податків (обов`язкових платежів) та відшкодуванням шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою, а також те, що ОСОБА_1 надав свою згоду на його звільнення від кримінальної відповідальності та закритті кримінального провадження, клопотання прокурора підлягає задоволенню.

На підставі статті 100 КПК України, питання щодо речових доказів у кримінальному провадження необхідно вирішити наступним чином:

- документи відилучені 14 листопада 2018 року, в ході обшуку за адресою: будинок АДРЕСА_3 , що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 19 листопада 2018 року та зберігаються в матеріалах кримінального провадження №32018040000000059, слід зберігати при матеріалах провадження у подальшому;

- марки акцизного податку, в тому числі ті, які містяться на пачках сигарет («Marshall та «Pull» виробництва ТОВ «Юнайтед Табако»), разом з такими пачками сигарет, вилучені 14 листопада 2018 року в ході обшуку за адресами: будинок АДРЕСА_4 та будинок АДРЕСА_3 , що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 20 листопада 2018 року та зберігаються в кімнаті зберігання речових доказів 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області, слід повернути ТОВ «Юнайтед Табако»;

- документи отримані в ході досудового розслідування, в порядку ст. 93 КПК України, від управління аудиту ГУ ДФС у Дніпропетровській області та ТОВ «Юнайтед Табако», що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 14 червня 2019 року та зберігаються в матеріалах кримінального провадження №32018040000000059, слід зберігати при матеріалах провадження у подальшому.

Керуючись ст. 44, ч. 4 ст. 212 КК України, ст.ст. 100, 284-288, 314 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Дніпропетровської області Гандзюка А.В. у кримінальному провадженні №32018040000000059, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 26 червня 2018 року, про звільнення від кримінальної відповідальності підозрюваного ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Курахове Донецької області, громадянина України, зареєстрованому за адресою: квартира АДРЕСА_1 , фактично проживаючому за адресою: АДРЕСА_2 , якому повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, задовольнити.

Звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст.212 КК України, на підставі ч. 4 ст. 212 КК України, у зв`язку зі сплатою податків (обов`язкових платежів) та відшкодуванням шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою.

Кримінальне провадження №32018040000000059, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 26 червня 2018 року, стосовно ОСОБА_1 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212 КК України, закрити.

На підставі статті 100 КПК України, питання щодо речових доказів у кримінальному провадження вирішити наступним чином:

- документи вилучені 14 листопада 2018 року, в ході обшуку за адресою: будинок АДРЕСА_3 , що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 19 листопада 2018 року та зберігаються в матеріалах кримінального провадження №32018040000000059, зберігати при матеріалах провадження у подальшому;

- марки акцизного податку, в тому числі ті, які містяться на пачках сигарет («Marshall та «Pull» виробництва ТОВ «Юнайтед Табако»), разом з такими пачками сигарет, вилучені 14 листопада 2018 року в ході обшуку за адресами: будинок АДРЕСА_4 та будинок АДРЕСА_3 , що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 20 листопада 2018 року та зберігаються в кімнаті зберігання речових доказів 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області, повернути ТОВ «Юнайтед Табако»;

- документи отримані в ході досудового розслідування, в порядку ст. 93 КПК України, від управління аудиту ГУ ДФС у Дніпропетровській області та ТОВ «Юнайтед Табако», що визнанні речовими доказами постановою заступника начальника 1-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Дніпропетровській області майора податкової міліції Алексєйчука К.В. від 14 червня 2019 року та зберігаються в матеріалах кримінального провадження №32018040000000059, зберігати при матеріалах провадження у подальшому.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи діб з дня її оголошення до Дніпровського апеляційного суду,шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтоводський міський суд Дніпропетровської області.

Суддя Жовтоводського міського суду

Дніпропетровської області І.А. Павловська