Ухвала суду № 83286562, 24.07.2019, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

24.07.2019м. ДніпроСправа № 904/9796/17

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши матеріали справи

Кредитори:

1. Приватне підприємство "СТІРАКС", м. Дніпро

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "ГРАНД ТЕХНІКС", м. Харків

3. Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "ВіЕйБі Банк" Славкіної М.А., м. Київ

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІМАКС" (49000, м. Дніпро, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 30663741)

про визнання банкрутом

Відомості про сторін та учасників судового процесу:

від ПАТ "ВіЕйБі Банк": представник не з`явився

від ПП "Стіракс": представник не з`явився

від ТОВ "Гранд Технікс": представник не з`явився

від боржника: ліквідатор не з`явився

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 27.05.19р. поновлено провадження по справі № 904/9796/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІМАКС" (49000, м. Дніпро, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 30663741). Призначено судове засідання на 09.07.2019р. о 11:00год.

Ухвалою суду від 09.07.19р. відкладено судове засідання на 24.07.2019р. о 12:50год. Зобов`язано: ліквідатора - надати суду відомості щодо проведення ліквідаційної процедури, а саме: звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури, вжити всіх заходів щодо передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для забезпечення ліквідаційної процедури, в тому числі виявлення та повернення майна банкрута передбаченого вимогами вставленими ст. ст. 10, 20, ч. 2 ст. 41 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Кредиторів - надати письмові пропозиції щодо відновлення платоспроможності боржника, кандидатуру арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "ДІМАКС", відомості звітування ліквідатором перед кредиторами, відомості щодо розгляду судами питань стосовно спірних земельних ділянок.

17.07.19р. до суду від арбітражного керуючого Штельманчука М.С. надійшла заява на участь у справі про банкрутство ТОВ "ДІМАКС". Судом заява прийнята до розгляду.

17.07.19р. до суду від арбітражного керуючого Черненченко Д.А. надійшла заява на участь у справі про банкрутство ТОВ "ДІМАКС". Судом заява прийнята до розгляду.

17.07.19р. до суду від арбітражного керуючого Касаткіна Д.М. надійшла заява на участь у справі про банкрутство ТОВ "ДІМАКС". Судом заява прийнята до розгляду.

23.07.19р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання № 01 від 22.07.19р. про відкладення розгляду справи. Судом клопотання прийнято до розгляду.

В судовому засіданні прийнято ухвалу.

Розглянувши в судовому засіданні 24.07.19р. клопотання ліквідатора № 01 від 22.07.19р. про відкладення розгляду справи, господарський суд вирішив наступне.

В своєму клопотанні ліквідатор зазначив, що на даний час ухвалою Веховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі №904/9796/17 від 10.07.2019р. залишено без руху касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Матвійчука О.Ю. на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 13.05.2019 та на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2019 у справі № 904/9796/17 в частині оскарження відмови у задоволенні клопотання ПАТ "ВіЕйБі Банк" про відсторонення ліквідатора від виконання обов`язків та ухвалити в цій частині нове рішення про задоволення заяви ПАТ "ВіЕйБі Банк" про відсторонення ліквідатора ТОВ "Дімакс" арбітражного керуючого Вітер Д.М. від виконання повноважень. Надано Публічному акціонерному товариству "Всеукраїнський акціонерний банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Матвійчука О.Ю., а тому ліквідатор просить суд відкласти судове засідання.

Частиною 2 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України визначено, що суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав: 1) неявка в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання; 2) перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними; 3) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи; 4) необхідність витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу. Якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Згідно п. 3.9.2 постанови Пленум Вищого господарського суду України № 18 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", господарський суд з урахуванням обставин конкретної справи може відхилити доводи учасника судового процесу - підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи, державного чи іншого органу щодо відкладення розгляду справи у зв`язку з відсутністю його представника (з причин, пов`язаних з відпусткою, хворобою, службовим відрядженням, участю в іншому судовому засіданні і т. п.). При цьому господарський суд виходить з того, що у відповідних випадках такий учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з ст. 58 ГПК, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов`язаних з ним трудовими відносинами. Неможливість такої заміни представника і неможливість розгляду справи без участі представника підлягає доведенню учасником судового процесу на загальних підставах (статті 73 - 76 ГПК).

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Ліквідатором неможливість прибути в судове засідання відповідно до вимог діючого законодавства, господарському суду не доведена.

Господарський суд також наголошує, що ухвала Веховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі №904/9796/17 від 10.07.2019р. залишено без руху касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Матвійчука О.Ю. на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 13.05.2019 та на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 13.03.2019 у справі № 904/9796/17 в частині оскарження відмови у задоволенні клопотання ПАТ "ВіЕйБі Банк" про відсторонення ліквідатора від виконання обов`язків та ухвалити в цій частині нове рішення про задоволення заяви ПАТ "ВіЕйБі Банк" про відсторонення ліквідатора ТОВ "Дімакс" арбітражного керуючого Вітер Д.М. від виконання повноважень не є поважною причиною для відкладення розгляду справи та неявки в судове засідання ліквідатора ТОВ "Дімакс".

Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив клопотання ліквідатора № 01 від 22.07.19р. про відкладення розгляду справи залишити без задоволення.

Розглянувши в судовому засіданні 24.07.19р. наявні матеріали справи, господарський суд встановив наступне.

Постановою суду від 05.12.17р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІМАКС" (49000, м. Дніпро, вул. Ударників, 27; ЄДРПОУ 30663741) - банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 3 місяці, ліквідатором ТОВ "ДІМАКС" призначити голову ліквідаційної комісії Вітер Діану Михайлівну ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню, на строк не менше п`яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов`язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно ч. 2 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов`язаний: 1) неухильно дотримуватися вимог законодавства; 2) здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; 3) аналізувати фінансову, господарську, інвестиційну та іншу діяльність боржника, його становище на ринках та надавати результати таких аналізів господарському суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію; 4) подавати відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у порядку, встановленому законодавством; 5) створювати умови для проведення перевірки додержання арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) вимог законодавства; 6) здійснювати заходи щодо забезпечення охорони державної таємниці відповідно до встановлених законодавством вимог; 7) надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; 71) вживати заходів до недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність такого конфлікту; 8) надсилати органам Національної поліції чи органам прокуратури повідомлення про факти порушення законності, виявлені в діяльності працівників підприємств та організацій, що містять ознаки дії (бездіяльності), переслідуваної у кримінальному чи адміністративному порядку; 9) виконувати інші повноваження, передбачені законодавством про банкрутство.

Також, постановою господарського суду від 05.12.2017р. зобов`язано ліквідатора кожного першого числа наступного місяця надавати господарському суду Дніпропетровської області звіт про проведені дії в ліквідаційній процедурі з документами, які підтверджують проведення цих дій в ліквідаційній процедурі.

Господарським судом з матеріалів справи встановлено, що ліквідатор на виконання постанови господарського суду від 05.12.2017р. щодо надання до господарського суду звітів про проведені дії в ліквідаційній процедурі з документами, які підтверджують проведення цих дій в ліквідаційній процедурі, жодного разу не надав звіту про проведені дії в ліквідаційній процедурі з документами, які підтверджують проведення цих дій в ліквідаційній процедурі.

Ухвалою суду від 13.03.19р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "ДІМАКС" та зобов`язано ліквідатора надати суду відомості щодо проведення ліквідаційної процедури, а саме: звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, всі документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури, вжити всіх заходів щодо передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для забезпечення ліквідаційної процедури, в тому числі виявлення та повернення майна банкрута передбаченого вимогами вставленими ст. ст. 10, 20, ч. 2 ст. 41 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Витребувані документальні докази надати господарському суду Дніпропетровської області до 01.04.2019р.

Але, по теперішній час ліквідатором не вжито жодних заходів, а саме щодо виявлення та повернення майна банкрута передбаченого вимогами вставленими ст. ст. 10, 20, ч. 2 ст. 41 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" стосовно земельних ділянок ТОВ "ДІМАКС", що перебувають в іпотеці ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк».

Отже, господарським судом Дніпропетровської області встановлено неналежне виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "ДІМАКС" Вітер Д.М., а саме було встановлено порушення вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив припинити повноваження ліквідатора ТОВ "ДІМАКС" Вітер Д.М.

Щодо призначення ліквідатора ТОВ "ДІМАКС", господарським судом розглянуті кандидатури арбітражного керуючого Штельманчука М.С., арбітражного керуючого Черненченко Д.А., арбітражного керуючого Касаткіна Д.М. та встановлено наступне.

Арбітражний керуючий Черненченко Д.А., арбітражний керуючий Касаткін Д.М. до своєї заяв не надали суду повної інформації щодо досвіду та показників роботи у попередніх справах, наявність у них організаційних та технічних можливостей виконувати обов`язки розпорядника майна у конкретній справі, інші обставини, які свідчать про їх здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов`язки ліквідатора ТОВ "ДІМАКС".

Щодо кандидатури арбітражного керуючого Штельманчука М.С., господарським судом встановлено, що арбітражний керуючий Штельманчука М.С. не є заінтересованою особою відносно боржника, має вищу юридичну освіту, постійно підвищує свою кваліфікацію, має офісне приміщення в м. Дніпрі, офісну техніку, транспортний засіб, здійснює діяльність арбітражного керуючого з 2012 року, має помічників, має договір добровільного страхування та свідоцтво про право здійснення професійної діяльності арбітражного керуючого, має V рівень кваліфікації, постійно підвищує свою кваліфікацію, має значний та достатній досвід здійснення повноважень арбітражного керуючого.

Отже, оцінюючи повноту наданих відомостей про діяльність арбітражних керуючих, враховуючи освіту, рівень кваліфікації зазначених арбітражних керуючих, досвід та показники роботи у попередніх справах, наявність у них організаційних та технічних можливостей виконувати обов`язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов`язки та не надання кредиторами кандидатуру арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "ДІМАКС", господарський суд дійшов до висновку про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Штельманчука Михайла Сергійовича (свідоцтво № 194 від 28.02.13р.; адреса: 49000, м. Дніпро, вул. Тбіліська, 23).

Враховуючи вищевикладене, господарський суд вирішив припинити повноваження ліквідатора ТОВ "ДІМАКС" голови ліквідаційної комісії Вітер Діани Михайлівни.

Ліквідатором ТОВ "ДІМАКС" призначити арбітражного керуючого Штельманчука Михайла Сергійовича (свідоцтво № 194 від 28.02.13р.; адреса: 49000, м. Дніпро, вул. Тбіліська, 23).

Кандидатури арбітражного керуючого Черненченко Д.А., арбітражного керуючого Касаткіна Д.М. - відхилити.

Встановити строк ліквідаційної процедури 4 місяці.

Зобов`язати Вітер Діану Михайлівну , відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в 10-ти денний строк передати ліквідатору Штельманчуку Михайлу Сергійовичу бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Зобов`язати ліквідатора Штельманчука Михайла Сергійовича провести ліквідаційну процедуру ТОВ "ДІМАКС" у відповідності до вимог Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись ст.ст. 40, 41, 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора № 01 від 22.07.19р. про відкладення розгляду справи залишити без задоволення.

Визнати неналежне виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "ДІМАКС" Вітер Д.М., а саме було встановлено порушення вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Припинити повноваження ліквідатора ТОВ "ДІМАКС" голови ліквідаційної комісії Вітер Діани Михайлівни.

Ліквідатором ТОВ "ДІМАКС" призначити арбітражного керуючого Штельманчука Михайла Сергійовича (свідоцтво № 194 від 28.02.13р.; адреса: 49000, м. Дніпро, вул. Тбіліська, 23).

Кандидатури арбітражного керуючого Черненченко Д.А., арбітражного керуючого Касаткіна Д.М. - відхилити.

Встановити строк ліквідаційної процедури 4 місяці.

Зобов`язати Вітер Діану Михайлівну , відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в 10-ти денний строк передати ліквідатору Штельманчуку Михайлу Сергійовичу бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Зобов`язати ліквідатора Штельманчука Михайла Сергійовича провести ліквідаційну процедуру ТОВ "ДІМАКС" у відповідності до вимог Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена у 10-ти денний строк з дня її підписання до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Копію ухвали направити ліквідатору, кредиторам, Чечелівському ВДВС м. Дніпра ГТУЮ у Дніпропетровській області, відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців управління - реєстраційна служба Департаменту адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпропетровської міської ради, Вітер Д.М., арбітражнму керуючому Черненченко Д.А., арбітражнму керуючому Касаткіну Д.М.

Суддя І.В. Владимиренко