Рішення № 82944125, 09.07.2019, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

09 липня 2019 року № 640/2149/19

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Донця В.А., розглянувши у спрощеному позовному провадженні без повідомлення (виклику) сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії,

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про:

- визнання протиправними дій Міністерства оборони України (Департаменту фінансів), викладені в листі вих. №701 від 18.01.2019, щодо відмови зарахувати період навчання військовослужбовця ОСОБА_1 в Криворізькому ліцеї з підсиленою військово-фізичною підготовкою в період з 01.09.1992 по 06.06.1995 (2 роки 9 місяців 5 днів) до загального та безперервного строку проходження позивачем військової служби для обчислення та призначення пенсії;

- зобов`язання Міністерства оборони України (Департамент фінансів) скласти основний розрахунок вислуги років на пенсію військовослужбовця ОСОБА_1 із внесенням в нього відомостей про зарахування до вислуги років періоду навчання позивача в Криворізькому ліцеї з підсиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995 (2 роки 9 місяців і 5 днів) для обчислення та призначення пенсії.

Ухвалою суду від 11.02.2019 відкрито провадження в адміністративній справі та постановлено здійснювати судовий розгляд справи в спрощеному провадженні без виклику (повідомлення) сторін, встановлено сторонам строк для подання заяв по суті.

Позов обґрунтовано тим, що Департамент фінансів Міністерства оборони України безпідставно відмовив у зарахуванні часу навчання ОСОБА_1 в ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995 до вислуги років для призначення пенсії, оскільки постановою Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 в адміністративній справі №2-а-309/06 встановлені обставини початку проходження позивачем військової служби у день зарахування до ліцею 01.09.1992 та зарахування строку навчання в ліцеї у загальний строк безперервної служби у Збройних Силах України.

Відповідачем подано відзив, відповідно до якого позовні вимоги заперечуються, оскільки відповідно до статті 24 Закону України "Про загальний військовий обов`язок та військову службу" у редакції, що набрала законної сили 31.07.1999 та є чинною, не пов`язується початок перебування на військовій службі з днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею). У відзиві зазначено, що відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 02.02.1993 №75 "Про створення Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою" ліцей створено з метою підготовки кандидатів для вступу до військових навчальних закладів, тому ліцей до військових навчальних закладів не відноситься.

Представником позивача подано відповідь на відзив, відповідної до якої представник просить задовольнити позовні вимоги, оскільки посилання відповідача на набрання 31.07.1999 чинності змін до статті 24 Закону України "Про загальний військовий обов`язок та військову службу" суперечить вимогам статті 58 Конституції України, оскільки на момент закінчення навчання ОСОБА_1 в ліцеї чинною була редакція Закону України "Про загальний військовий обов`язок та військову службу" від 05.01.1995.

Дослідивши письмові докази, судом встановлено.

Постановою Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 у справі №2-а-309/06 задоволено адміністративний позов ОСОБА_1 щодо зарахування навчання у Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995 у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби у Збройних Силах України.

Згідно з наказом командира військової частини від 24.01.2007 №60 начальнику відділення особового складу наказано зарахувати капітану ОСОБА_1 , офіцеру відділення з гуманітарних питань, строк навчання в Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою у кількості 2 роки 9 місяців та 5 днів, з 01.09.1992 по 06.06.1995 у загальний строк військової служби та у строку безперервної служби, внести зміни в особову справу, провести перерахунок вислуги років, вважати початком військової служби день зарахування до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - 01.09.1992.

Листом від 15.01.2019 №286/2/261 ОСОБА_1 звернувся до Департаменту фінансів Міністерства оборони України, в якому просив здійснити підрахунок вислуги років для призначення пенсії полковнику ОСОБА_1 з урахуванням постанови Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 у справі №2-а-309/06 та направити підрахунок вислуги років для призначення пенсії встановленим порядком до Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України та Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів Міністерства оборони України.

Департаментом фінансів Міністерства оборони України листом від 18.01.2019 №701 повідомлено про відсутність підстав для зарахування часу навчання ОСОБА_1 в ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою до вислуги років на пенсію.

Обставина щодо навчання позивача з 01.09.1992 по 06.06.1995 у Криворізькому ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою відповідачем не заперечувалась та підтверджується довідкою Комунального закладу "Криворізький ліцей з підвищеною військово-фізичною підготовкою" від 14.09.2006 №180.

Вирішуючи спір, суд виходить з такого.

Як уже зазначалось, постановою Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 у справі №2-а-309/06 задоволено позов ОСОБА_1 : визнано неправомірними дії командира військової частини А-1978 щодо відмови зарахувати ОСОБА_1 своїм рішенням строків його навчання в Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995 у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби у Збройних Силах України; зобов`язано командира військової частини А-1978 встановити початком військової служби ОСОБА_1 день зарахування до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - 01.09.1992; зобов`язано командира військової частини А-1978 зарахувати ОСОБА_1 своїм рішенням строк навчання у Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995 у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби, внести зміни в особову справу, провести перерахунок вислуги років, вважаючи початком військової служби день зарахування до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою - 01.09.1992; зобов`язано командира військової частини А-1978 провести перерахунок розміру щомісячного грошового забезпечення з урахуванням строку навчання в Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 01.09.1992 по 06.06.1995.

Відповідно до статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом. Обставини, встановлені стосовно певної особи рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, можуть бути у загальному порядку спростовані особою, яка не брала участі у справі, в якій такі обставини були встановлені (частина четверта).

Як убачається зі змісту рішення Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 у справі №2-а-309/06, Міністерство оборони України не було учасником справи, тому суд вважає, що доводи відповідача про відсутність підстав для зарахування позивачу строку навчання в ліцеї до строку військової служби повинні бути розглянуті.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби регулюються Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 №2232-ХІІ (у редакції Закону України від 04.04.2006 №3597-IV, зі змінами станом на час виникнення спірних відносин між сторонами)

Станом на час початку навчання позивача в ліцеї, 01.09.1992, військова служба визначалась як почесний обов`язок кожного громадянина України, особливий вид державної служби, пов`язаної з виконанням громадянином України загального військового обов`язку і службою на конкурсно-контрактній основі у Збройних Силах України та інших військах, створених відповідно до законодавства України (частина перша статті 2 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" в редакції Закону України від 25.03.1992 №2232-XII, набрав чинності 12.05.1992).

Станом на час завершення навчання в ліцеї, 06.06.1995, частиною першою статті 2 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 21.10.1993 №3545-XII) встановлювалось, що військова служба є почесним обов`язком кожного громадянина України, особливим видом державної служби, пов`язаної з виконанням громадянином України загального військового обов`язку і службою на конкурсно-контрактній основі у Збройних Силах України та інших військах, створених відповідно до законодавства України.

Відповідно до статті 2 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 21.10.1993 №3545-XII) встановлювались такі види військової служби: строкова військова служба; військова служба за контрактом на посадах солдатів і матросів, сержантів і старшин; військова служба жінок за контрактом на посадах солдатів і матросів, сержантів і старшин, прапорщиків і мічманів та офіцерського складу; військова служба за контрактом прапорщиків і мічманів; військова служба за контрактом курсантів (слухачів) військово-навчальних закладів і студентів військових кафедр (факультетів військової підготовки, відділень військової підготовки) вищих цивільних навчальних закладів; військова служба за контрактом офіцерського складу.

Наведено нормою в редакції Закону України від 21.10.1993 №3545-XII встановлювались такі види військової служби: строкова військова служба; військова служба за контрактом на посадах солдатів і матросів, сержантів і старшин; військова служба жінок за контрактом на посадах солдатів і матросів, сержантів і старшин, прапорщиків і мічманів та офіцерського складу; військова служба за контрактом прапорщиків і мічманів; військова служба за контрактом курсантів (слухачів) військово-навчальних закладів і студентів кафедр військової підготовки (факультетів військової підготовки, відділень військової підготовки) вищих цивільних навчальних закладів; військова служба за контрактом офіцерського складу.

Згідно зі статтею 24 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 25.03.1992 №2232-XII, набрав чинності 12.05.1992) початком перебування на військовій службі вважається: день прибуття до військового комісаріату для відправлення у військову частину - для призовників і офіцерів, призваних із запасу; день від`їзду до місця служби, вказаний у розпорядженні, виданому військовим комісаріатом, - для військовозобов`язаних і жінок; день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, - для допризовників, призовників і військовозобов`язаних (частина перша); закінченням перебування на військовій службі вважається день, з якого військовослужбовця взято на військовий облік у військовому комісаріаті у зв`язку із звільненням з військової служби, відчисленням з військово-навчального закладу або закінченням навчального закладу чи навчальних зборів, але не пізніше строку, вказаного у приписі (частина друга).

Наведена норма залишалась незмінною станом на час закінчення позивачем навчання в ліцеї, 06.06.1995.

Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" від 18.06.1999 №766-XIV частину першу статті 24 викладену в новій редакції: "початком проходження військової служби вважається: а) день прибуття до військового комісаріату для відправлення у військову частину - для призовників і офіцерів, призваних із запасу; б) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового закладу, установи тощо) - для військовозобов`язаних і жінок, які вступають на військову службу за контрактом; в) день призначення на посаду курсанта (слухача) вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які добровільно вступають на військову службу; г) день призначення на посаду - для громадян, які прийняті на військову службу до Служби безпеки України.

Згідно з частиною першою статті 9 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 25.03.1992 №2232-XII, набрав чинності 12.05.1992) допризовна підготовка включає військову, військово-технічну, фізичну та психологічну підготовку допризовників і проводиться у двох передвипускних класах (курсах) навчально-виховних закладів за спеціальними програмами, затвердженими Міністерством освіти України і погодженими з Міністерством оборони України.

Частиною першою статті 12 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 25.03.1992 №2232-XII, набрав чинності 12.05.1992) громадяни, які виявили бажання вступити до військово-навчальних закладів, проходять підготовку у військових ліцеях, середніх загальноосвітніх навчально-виховних закладах, в організаціях Товариства сприяння обороні України, на підготовчих курсах при вищих навчальних закладах або самостійно.

Перебування на військовій службі громадян, які навчаються у військово-навчальних закладах, передбачалось статтею 25 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" (в редакції Закону України від 25.03.1992 №2232-XII, набрав чинності 12.05.1992), за якою громадяни, які навчаються у військово-навчальних закладах, перебувають на військовій службі і не мають звань прапорщиків чи мічманів та офіцерського складу, є курсантами, а ті, що мають такі звання, - слухачами. Навчання у військово-навчальних закладах зараховується курсантам як строкова військова служба (частина перша).

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 02.02.1993 №75 "Про створення Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою" з метою якісної підготовки кандидатів для вступу до військових навчальних закладів, подання державної допомоги у вихованні дітей-сиріт, дітей з багатодітних сімей, а також учасників бойових дій та учасників ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи створено Криворізький ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою на базі Криворізької спеціальної школи-інтернату з посиленою військово-фізкультурною підготовкою.

"Положенням про ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою", затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 28.04.1999 №717 встановлено, що ліцей є середнім загальноосвітнім навчальним закладом з військово-професійною спрямованістю навчання та виховання і належить до середньої загальноосвітньої школи третього ступеня з поглибленим вивченням програми допризовної підготовки юнаків.

Судом зазначалось, що позивач навчався з 01.09.1992 по 06.06.1995 в Криворізькому ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою. Про прибуття до цього закладу на підставі припису, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов`язаних у позовній заяві не йдеться.

Аналізуючи наведені положення нормативно-правових актів, Верховний Суд України у постановах від 27.03.2012 справа №21-349а11, від 16.04.2013 справа №21-107а13, від 01.10.2013 справа №21-330а13 висловив правову позицію, відповідно до якої ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою не є військовим навчальним закладом, навчання у ліцеї не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі, отже і проходженням військової служби згідно з переліком її видів, закріпленим у відповідному законі. Тому, строк навчання у ліцеї не може бути зарахований у загальний строк військової служби. В період з 25.03.1992 по 18.06.1999.

Як убачається з постанови Шевченківського районного суду міста Запоріжжя від 27.12.2006 у справі №2-а-309/06, підставами для висновку про необхідність зарахування до загального строку військової служби позивача періоду навчання в ліцеї зазначено статтю 24 Закону України "Про загальний військовий обов`язок і військову службу" та лист Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України від 02.08.2006 №226/1/3055, в якому рекомендовано командирам військових частин в графі 12 особових справ військовослужбовців, які проходили навчання у військових ліцеях в період березня 1992 року по червень 1999 року зробити відповідний запис (внести необхідні зміни) про початок перебування на військовій службі, момент якого вважати прибуття на навчання до військового ліцею.

На думку суду, наведені висновки районного суду не спростовують правову позицію Верховного Суду України, тому суд вважає, що відсутні підстави для їх врахування.

З огляду на викладене, зважаючи на судову практику, правові підстави для зарахування до загального строку військової служби позивача періоду навчання в Криворізькому ліцею з посиленню військово-фізичною підготовкою при складанні розрахунку для призначення пенсії - відсутні, відповідно позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Позивач звільнений від сплати судового збору на підставі пункту 13 статті 5 Закону України "Про судовий збір" від 08.07.2011 №3674-VI (з наступними змінами та доповненнями). Оскільки сторонами не надано доказів понесення судових витрат, такі витрати присудженню не підлягають.

Керуючись статтею 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Позивач - ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ).

Відповідач - Міністерство оборони України (ідентифікаційний код 00034022, місцезнаходження: 03168, місто Київ, проспект Повітрофлотський, будинок 6).

Відповідно до статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів, з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено в день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Згідно зі статтею 255 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Підпунктом 15.5 пункту 15 Розділ VII "Перехідні положення" передбачено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Суддя В.А. Донець