Рішення № 82258253, 28.05.2019, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 травня 2019 р. № 520/1377/19

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Шляхової О.М.,

за участю секретаря судового засідання - Молчанової О.М.,

представника позивача - Вітер Г.Р.,

представника відповідача - ОСОБА_1 ,

представника третьої особи - Коваленко Л.І.,

представника третьої особи - Зуєва В.В.,

розглянувши в порядку загального провадження у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду у м. Харкові адміністративну справу № 520/1377/19 за позовом ОСОБА_2 до Державного підприємства «Документ», треті особи: Головне Управління Державної міграційної служби України в Харківській області, Харківський Національний аграрний університет ім. В.В. Докучаєва про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_2 , звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить суд:

- визнати протиправною відмову Державного підприємство «Документ» в прийнятті 04.02.2019 року у гр. Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , документів для оформлення посвідки на тимчасове перебування в Україні;

- зобов`язати Державне підприємство «Документ» прийняти у гр. Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , документи для оформлення посвідки на тимчасове перебування в Україні.

- стягнути з Державного підприємства «Документ» на користь громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 768 гривень 40 копійок здійснених ним судових витрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він звернувся до ДП «Документ» та надав працівнику центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» Державного підприємства «Документ» Нагайцевій Юлії Олександрівни усі документи, якими підтверджено виникнення у нього обставин (подій), у зв`язку з якими необхідно здійснити оформлення та видачу посвідка на тимчасове проживання в Україні, зокрема доку менти про його поновлення на навчанні в університеті. Також позивачем було надано усі документи, необхідні для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні передбачені Постановою Кабінету Міністрів України № 322 від 25.04.2018 року. Позивач також зазначає, що ним було запропоновано працівнику центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» ДП «Документ» Нагайцевої Ю .О. сформувати заяву-анкети з використанням електронного підпису та із застосуванням засобів Реєстру та здійснити заходи з ідентифікації його особи та перевірку поданих ним документів. Однак, зазначеним працівником центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс Державного підприємства «Документ» позивачу було відмовлено у прийнятті документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні без зазначення підстав такої відмови. Вважає, що відповідачем не було здійснено жодних дій, передбачених Постановою Кабінету Міністрів України 322 від 25.04.2018 року для оформлення позивачу посвідки па тимчасове проживання в Україні. Крім того працівником центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» Державного підприємства «Документ» Нагайцевою Юлією Олександрівною не було надано на його вимогу письмової відмови в прийнятті 04.02.2019 року у нього документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні з зазначенням підстав такої відмови.

На думку позивача, має місце існування з боку Державного підприємства «Документ» порушення прав, свобод та законних інтересів позивача.

Ухвалою суду від 15.02.2019 року відкрито провадження по справі.

На виконання вимог ухвали суду відповідачем 12.03.2019 р. надано відзив на позов, в якому відповідач просив суд відмовити в задоволенні позовних вимог з тих обставин, що оформлення, видача, обмін, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, здійснюється у відповідності до Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус», Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 р. № 322 (а.с. 54-57). В обґрунтування своїх доводів також зазначив, що під час перевірки наданих позивачем документів було виявлено, що подані документи, не відповідають вимогам законодавства, оскільки ГУ ДМС України в Харківській області було прийнято рішення про скасування з 25.01.2018 посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_2, у зв`язку з відрахуванням Позивача з ВНЗ згідно наказу №38-ІМО від 22.01.2018 року.

В будь - якому випадку, посвідка НОМЕР_2 видана строком дії до 14.05.2018, а Позивач звернувся за оформленням (обміном) посвідки на тимчасове проживання - 04.02.19, з чого випливає, що документи подані невчасно.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 16.04.2019 року задоволено клопотання позивача та витребувано у Державного підприємства «Документ» копії документів, якими врегульовано створення та діяльність Державного підприємства «Документ»; документів, щодо підтвердження тверджень відповідача, що ДП « Документ» це державне підприємство, яке належить до сфери управління Державно міграційної служби України; копію Статуту Державного підприємства «Документ»; документів, якими врегульовано створення та діяльність центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» Державного підприємства« Документ» по вул. Сумський, 10, у м. Харкові та якими координується взаємодія Державного підприємства «Документ» з ДМС України з питання прийняття документів для оформлення, обміну посвідки на тимчасове проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 322 від 25.04.2018 року; документів, якими координується взаємодія центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» Державного підприємства «Документ», розташованого по вул. Сумський, 10, у м. Харкові з Головним управлінням Державної міграційної служби України з питання прийняття документів для оформлення, обміну посвідки на тимчасове проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року, а також завірені належним чином копії посадових обов`язків (посадових Інструкцій) за 2019 рік працівника центру обслуговування громадян «Паспортний сервіс» Державного підприємства «Документ» Нагайцевої Юлії Олександрівни та генерального директора Державного підприємства «Документ» Швачко Володимира Анатолійовича.

На виконання вимог ухвали суду стороною відповідача 02.05.2019 року надано копії витребуваних документів (а.с. 107-137).

У судовому засіданні представник позивача підтримав доводи заявленого позову, просив суд позовні вимоги задовольнити з підстав, викладених у ньому. Вважає, що існує протиправна відмова позивачу в прийнятті у нього документів для оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання в Україні в зв`язку з його поновленням слухачем підготовчого відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. В.В.Докучаєва, згідно наказу № 17-ІМО та ПК від 18.01.2019 року.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував, зазначивши, що посилання на наказ Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва про поновлення на навчанні в університеті гр. Бангладеш ОСОБА_2 не може бути належним доказом, оскільки в будь-якому випадку не дотримано строків, визначених Порядком. Крім того, рішення суду, на підставі якого Позивача поновлено у ВНЗ, датовано - 26.11.2018 року. Також, у свою чергу, позивачем не було надано належно оформленого документа, що б підтверджував законність перебування/проживання його на території України з 14.05.2018р. до моменту звернення до ДП «Документ». При цьому, згідно Протоколу про адміністративне правопорушення ПР МХК 124614 від 30.01.2019 та постанови про накладання адміністративного стягнення ПР МХК 124614 від 30.01.2019, отже позивач незаконно знаходився на території України і ухилявся від виїзду з території України після відрахування з навчання. Просив у задоволенні позовних вимог відмовити.

Представник третьої особи - ГУ ДМС України в Харківській області - проти вимог заявленого позову заперечувала, зазначивши, що відповідач, керуючись вимогами Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, наділений повноваженнями на прийняття поданих документів та перевірки їх відповідності вимогам законодавства, проте не здійснює оформлення посвідки самостійно. При цьому, відповідно до п. 9 Порядку оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обмін посвідки здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів". Зазначила, що відмова від надання відповідних послуг ДП «Документ», у зв`язку з наявними недоліками в документах, не позбавляє позивача права повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими відмовлено в прийнятті документів.

Представник третьої особи - Харківського Національного аграрного університету ім.В.В. Докучаєва - зазначив, що позивач на запрошення Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва прибув на територію України. У зв`язку з наказом Харківського Національного аграрного університету ім. В.В.Докучаєва від 18.01.2019 року № 17-ІМО та ПК громадянин Бангладеш ОСОБА_2 поновлений на продовження навчання на підготовчому відділенні університету (Денна форма). Просив суд позовні вимоги задовольнити.

Суд, вивчивши доводи позову і заперечень проти позову, заслухавши представників сторін та третіх осіб повно виконавши процесуальний обов`язок із збору доказів, перевіривши доводи сторін добутими доказами, з`ясувавши обставини фактичної дійсності, дослідивши зібрані по справі докази в їх сукупності, проаналізувавши зміст норм матеріального і процесуального права, які врегульовують спірні правовідносини, виходить з таких підстав та мотивів.

За матеріалами справи встановлено, що 02.05.2017 року позивач на запрошення Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва прибув на територію України до по візі № Y06099278 типа «Д» з метою навчання у Харківському Національному аграрному університеті ім. ВВ. Докучаєва.

Доказом зазначеного є додана до матеріалів справи копії сторінок паспорту з перекладом на українську мову громадянина Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 НОМЕР_1 НОМЕР_4 від 21.03.2016 року, строк дії до 20.03.2021 року, де на 15 сторінці міститься копія візи за № Y06099278 типа «Д» з відміткою про перетинання позивачем державного кордону 02.05.2017 року (а.с. 24, 24 зворот, 25-26).

15.05.2017 року між позивачем та Харківським Національним аграрним університетом ім. ВВ. Докучаєва в особі ректора Ульяненка О .В . був складений Договір №09/17 на навчання на підготовчому відділенні (а.с. 32).

Наказом ХНАУ ім. ВВ. Докучаєва № 301-ЦПІГ від 15.05.2017 року позивач був зарахований з 15.07.2017 року на підготовче відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Докучаєва за контрактом (а.с.33).

15.05.2017 року позивач для отримання посвідки на тимчасове проживання в Україні звернувся до Г У ДМС Україні в Харківський області с заявою, якою просив видати йому посвідку на тимчасове проживання в Україні до 14.05.2018 року.

16.05.2017 року рішенням ГУ ДМС України в Харківський області на підставі Закону України «Про імміграцію» позивача документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 терміном дії до 14.05.2018 року (а.с. 38, 38 зворот).

15.08.2017 року Виконавчим комітетом Роганської селищної ради Харківського району Харківської області зареєстровано місце проживання позивача за адресою: АДРЕСА_1 .

Наказом Харківського Національного аграрного університету ім ВВ. Докучаєва №38-ІМО від 22.01.2018 року громадянина Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 було відраховано з підготовчого відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Доку час на з 22.01.2018 року (а.с. 34).

Як встановлено під час розгляду справи, 25.01.2018 року рішенням ГУ ДМС України в Харківський області «Про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , який прибув на територію України з метою навчання в Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Докучаєва» від 25.01.2018 року, скасовано посвідку на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_2 терміном дії до 14.05.2018 року, видану громадянину Бангладеш ОСОБА_2 в зв`язку з його відрахуванням з підготовчого відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрною університету ім. ВВ. Докучаєва з 22.01.2018 року (а.с. 39).

Для відновлення порушених права, свобод та законних інтересів позивач звернувся в порядку цивільного судочинства до Харківського районного суду Харківської області з позовом до Харківський Національний аграрний університет ім. ВВ. Докучаєва, третя особа: Головне Управління Державної міграційної служби України в Харківській області про визнання протиправним га скасування наказу, поновленню на підготовчому відділенні денно форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Докучаєва

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 26.11.2018 року по цивільній справі № 635/3605/18 затверджено мирову угоду, укладену між громадянином Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та Харківським Національним аграрним університетом ім. В.В.Докучаєва на умовах поновлення на підготовчому відділенні денної форми навчання ХНАУ ім. В.В. Докучаєва громадянина Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 з 26.11.2018 року.

Ухвала Харківського районного суду Харківської області від 26.11.2018 року по цивільній справі № 635/3605/18 набрала законної сили.

Судом встановлено, що наказом Харківського Національного аграрного університету ім. В.В.Докучаєва від 18.01.2019 року № 17-ІМО та ПК громадянин Бангладеш ОСОБА_2 поновлено на продовження навчання на підготовчому відділенні університету (Денна форма) (а.с. 41).

Як встановлено в ході судового розгляду, позивач 04.02.2019 року звернувся до ДП «Документ» та надав при цьому наступні документи:

- паспорт громадянина Бангладеш НОМЕР_4 , виданий 21.03.2016 р. з візою типу Б, дійсною з 20.04.17 по 03.06.17 та відміткою про видачу посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_2 від 16.05.2017;

- нотаріально завірений переклад на українську мову паспорта громадянина Бангладешу НОМЕР_4 ; ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 26.11.2018 року про затвердження мирової угоди між ОСОБА_2 та Харківським Національним аграрним університетом ім. В.В. Докучаєва, та поновлення на підготовчому відділенні денної форми навчання ХНАУ ім. В.В, Докучаєва громадянина Бангладеш ОСОБА_2 з 26.11.2018 року;

- документ, що підтверджує сплату адміністративного збору; наказ Харківського Національного аграрного університету ім. В.В, Докучаєва від 18.01.2019 № 17-ІМО та ПК про поновлення громадянина Бангладеш ОСОБА_2 слухачем підготовчого відділення денної форми навчання контрактної основи; наказ Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва від 09.07.2018 № 456 про встановлення періодів навчання;

- зобов`язання закладу освіти Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва від 24.01.2019 повідомити ДМС про відрахування іноземця з такого закладу;

- договір від 02.02.19 №01/КС 4673 добровільного комплексного медичного страхування та страхування відповідальності перед третіми особами за відшкодування витрат, пов`язаних з виконанням рішення про видворення з території України, в разі порушення іноземцем правил перебування в Україні;

- протокол про адміністративне правопорушення ПР МХК 124614 -від 30.01.2019; Постанову про накладання адміністративного стягнення ПР МХК 124614 від 30.01.2019; квитанцію про сплату адміністративного штрафу; посвідку на тимчасове проживання НОМЕР_2 .

Під час перевірки наданих до ДП «Документ» документів фахівцем відповідача було виявлено, що подані документи, не відповідають вимогам законодавства, оскільки ГУ ДМС України в Харківській області було прийнято рішення про скасування з 25.01.2018 посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_2, у зв`язку з відрахуванням Позивача з ВНЗ згідно наказу №38-ІМО від 22.01.2018 року.

За результатами аналізу всіх документів, наданих Позивачем, йому відмовлено в оформленні заяви для отримання посвідки на тимчасове проживання.

Позивач, не погодившись з такою відмовою, вважаючи, що ним було надано усі документи, необхідні для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні передбачені Постановою Кабінету Міністрів України № 322 від 25.04.2018 року, проте відповідачем не було здійснено жодних дій, передбачених Постановою Кабінету Міністрів України № 322 від 25.04.2018 року, для оформлення позивачу посвідки па тимчасове проживання в Україні, звернувся з означеним позовом до суду, оскільки вважає, що має місце існування з боку Державного підприємства «Документ» порушення прав, свобод та законних інтересів позивача.

По суті спірних правовідносин суд зазначає наступне:

Оформлення, видача, обмін, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, здійснюється у відповідності до Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус», Закону України від 22.09.2011 №3773-VI "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" (далі - Закон №3773-VI), Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 р. № 322.

Правовий статус, основні права, свободи та обов`язки іноземців та осіб без громадянства, які проживають або тимчасово перебувають в Україні, порядок вирішення питань, пов`язаних з їх в`їздом в Україну або виїздом з України визначає № 3773.

Згідно зі статтею 1 Закону № 3773 іноземець - особа, яка не перебуває у громадянстві України і є громадянином (підданим) іншої держави або держав.

Іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні (пункт 7 частини першої статті 1 Закону № 3773).

Іноземці та особи без громадянства, які постійно проживають в Україні - іноземці та особи без громадянства, які отримали посвідку на постійне проживання, якщо інше не встановлено законом (пункт 8 частини першої статті 1 Закону № 3773).

У відповідності до пункту 17 статті 1 Закону № 3773 посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Згідно ст. 4. Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання. Іноземці та особи без громадянства, які в`їхали в Україну на інших законних підставах, вважаються такими, які тимчасово перебувають на території України на законних підставах на період наданого візою дозволу на в`їзд або на період, встановлений законодавством чи міжнародним договором України.

Іноземці та особи без громадянства, зазначені у частинах четвертій - п`ятнадцятій та вісімнадцятій статті 4 цього Закону, отримують посвідку на тимчасове проживання (частина третя статті 5 Закону № 3773).

Згідно із абзацом п`ятим пункту 4 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 р. № 322 (далі - Порядок), іноземцям та особам без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання, посвідка видається на період навчання, який визначається наказом закладу освіти про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.

Приписами п. 3 зазначеного Порядку передбачено, що посвідка на тимчасове проживання оформлюється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах тимчасово перебувають на території України.

Відповідно до п.п. 3 п.7 Порядку, у разі закінчення строку дії посвідки, здійснюється її обмін.

Пунктом 16 цього Порядку, передбачено, що документи для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну, подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг (далі - уповноважений суб`єкт) та територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС за місцем проживання іноземця або особи без громадянства.

Документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні, а у разі закінчення строку дії посвідки - не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії (п. 17 та 19 Порядку).

Пунктом 32 Порядку передбачено, що для оформлення посвідки іноземець або особа без громадянства подають:

1) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу Б, якщо інше не передбачено законодавством і міжнародними договорами України;

2) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника (у разі подання документів законним представником);

3) переклад на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку;

4) дійсний поліс медичного страхування;

5) документ, що підтверджує сплату адміністративного збору, або документ про звільнення від його сплати.

Іноземець або особа без громадянства під час подання документів для оформлення посвідки пред`являють працівникові територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4, 5 цього пункту.

До заяви-анкети додаються оригінали документа, зазначеного у підпункті 3 цього пункту, і документа, що підтверджує сплату адміністративного збору, та копії документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 4 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору, засвідчені працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати.

Оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 4 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертаються іноземцеві або особі без громадянства.

При цьому пудпунктом 10 пункту 33 зазначеного Порядку визначено, що крім документів, зазначених у пункті 32, залежно від категорії іноземців та осіб без громадянства, визначених статтею 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", подаються: для іноземців або осіб без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання: документ, що підтверджує факт навчання в Україні (засвідчені в установленому порядку копії наказу закладу освіти про зарахування та про встановлення періодів навчання для іноземних студентів); зобов`язання закладу освіти повідомити ДМС про відрахування іноземця або особи без громадянства з такого закладу.

Як встановлено в ході розгляду справи, позивачем 04.02.2019 року під час звернення до відповідача дійсно були надані всі передбачені приписами зазначеної норми законодавства документи.

Іноземець або особа без громадянства під час подання документів пред`являють працівникові територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4 - 6 цього пункту.

До заяви-анкети додаються оригінали документа, зазначеного у підпункті 3 цього пункту, і документа, що підтверджує сплату адміністративного збору, та копії документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору, засвідчені працівником територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів і дати. Оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертаються іноземцеві або особі без громадянства.

У разі коли обмін посвідки здійснюється у зв`язку із закінченням строку її дії, додатково подаються документи, зазначені у пункті 33 цього Порядку.

Суд встановив, що підставою для звернення до ДП «Документ» щодо оформлення посвідки на постійне проживання, строк дії якої, позивач мав намір продовжити, слугував той факт, що наказом Харківського Національного аграрного університету ім. В.В, Докучаєва від 18.01.2019 № 17-ІМО та ПК громадянина Бангладеш ОСОБА_2 було поновлено слухачем підготовчого відділення денної форми навчання контрактної основи.

Відповідно до пункту 21 Порядку № 322, працівник уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від іноземця або особи без громадянства перевіряє повноту поданих документів, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування/проживання іноземця або особи без громадянства на території України, заявляє відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті.

Судом з`ясовано, що під час перевірки наданих документів фахівцем ДП «Документ» було виявлено, що подані документи, не відповідають вимогам законодавства, оскільки ГУ ДМС України в Харківській області було прийнято рішення про скасування з 25.01.2018 посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_2, у зв`язку з відрахуванням Позивача з ВНЗ згідно наказу №38-ІМО від 22.01.2018 року.

Відповідно до пунктів 1, 4 Порядку №322 посвідка на тимчасове проживання є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні. Посвідка видається строком на один рік, крім випадків, визначених цим пунктом.

Згідно з п.3 Порядку № 322 посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах тимчасово перебувають на території України та які: досягли 16-річного віку або не досягли 16-річного віку, але самостійно прибули в Україну з метою навчання, - на підставі заяв-анкет, поданих ними особисто.

Пунктом 16 Порядку № 322 передбачено, що документи для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг та територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС за місцем проживання іноземця або особи без громадянства.

Відповідно до п. 19 Порядку № 322 у разі закінчення строку дії посвідки документи для її обміну можуть бути подані не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати закінчення строку її дії. У такому випадку посвідка, що підлягає обміну, після прийому документів повертається особі та здається нею під час отримання нової посвідки.

Як встановлено в ході судового розгляду, посвідка НОМЕР_2 видана ОСОБА_2 строком дії до 14.05.2018, а позивач звернувся за оформленням (обміном) посвідки на тимчасове проживання - 04.02.19, з чого випливає, що документи подані із пропущенням передбаченого законодавством терміну.

Дійсно, позивач не надав належно оформленого документа, що б підтверджував законність перебування/проживання його на території України з 14.05.2018р. до моменту звернення до ДП «Документ». При цьому, згідно Протоколу про адміністративне правопорушення ПР МХК 124614 від 30.01.2019 та постанови про накладання адміністративного стягнення ПР МХК 124614 від 30.01.2019, Позивач незаконно знаходився на території України і ухилявся від виїзду з території України після відрахування з навчання.

Проте, суд зазначає, що пунктом 32 Порядку передбачено, які саме документи для оформлення посвідки подають іноземець або особа без громадянства. У зазначеному переліку належно оформленого документа, що б підтверджував законність перебування/проживання його на території України - не наведено.

Між тим, абзацом 2 п. 21 Порядку 322, передбачено, що у разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів, із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням іноземця або особи без громадянства відмова надається у письмовій формі.

В свою чергу, відповідно до п. 9 Порядку оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обмін посвідки здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів" (далі - Центр).

Тобто, положення вказаних документів свідчать, що ДП «Документ» уповноважене виключно приймати документи для оформлення посвідки, проте рішення про оформлення чи відмову в оформленні посвідки на тимчасове проживання відносяться до компетенції розпорядника Реєстру.

Відповідними функціями наділений відділ обслуговування громадян м. Харків, який відповідно до Положення є структурним підрозділом в складі Департаменту організації основної діяльності ДП «Документ», що створено для забезпечення сучасних умов обслуговування під час вирішення питань, пов`язаних з реалізацією прав у сфері міграції.

Згідно з п.42 Порядку №322 рішення про оформлення, обмін посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих ними документів та у разі відсутності підстав для відмови в її оформленні.

Між тим, суд враховує і ту обставину, що ДП «Документ» - це державне підприємство, яке належить до сфери управління ДМС, при цьому не є суб`єктом владних повноважень. В даному випадку, кожна зі сторін повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу, що передбачено ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суд також звертає увагу на те, що посилання позивача про відсутність письмової відмови не відповідає дійсним обставинам справи, оскільки, за результатами розгляду заяви громадянина Бангладеш ОСОБА_2 від 04.02.2019, фахівцями відповідача на заяву позивача була підготовлена та надіслана відповідь №2/10 від 08.02.2019 року (а.с. 58-60).

Судом при цьому враховується, що ДП «Документ» як уповноважений суб`єкт, здійснює послуги організаційно-технічного характеру, експертно-фаховий аналіз документів, консультації, із застосуванням сучасних інформаційних технологій та забезпеченням комфортних умов обслуговування, з питань отримання громадянами України, іноземцями та особами без громадянства, адміністративних послуг, пов`язаних, зокрема, з оформленням посвідки на тимчасове проживання.

Відносини відповідача із замовником послуги регулюються Публічним договором про надання послуг. Розділ 1 Публічного договору містить основні поняття та визначення термінів. Так, під терміном «послуга» розуміється сервісна послуга - діяльність Виконавця, що здійснюється за індивідуальним замовленням Замовника, для задоволення його особистих потреб та включає в себе в тому числі, але не виключно, послуги організаційно-технічного характеру, експертно-фаховий аналіз документів, консультації, із застосуванням сучасних інформаційних технологій та забезпеченням комфортних умов обслуговування.

З викладеного вище випливає, що Відповідач, керуючись вимогами Порядку, наділений повноваженнями на прийняття поданих документів та перевірки їх відповідності вимогам законодавства, проте не здійснює оформлення посвідки самостійно.

Врахувавши вищенаведені обставини, суд дійшов висновку, що відповідач при відмові у прийнятті заяви та доданих до неї документів від 04.02.2019 року керувався вимогами зазначеного Порядку № 322.

Отже, суд не вбачає достатніх підстав для визнання протиправною відмову Державного підприємство «Документ» в прийнятті 04.02.2019 року у гр. Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , документів для оформлення посвідки на тимчасове перебування в Україні.

Крім того, відмова від надання відповідних послуг ДП «Документ», у зв`язку з наявними недоліками в документах, не позбавляє Позивача права повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими відмовлено в прийнятті документів.

Однак, суд переконаний, що відповідач під час оскаржуваної відмови в прийнятті документів не дотримався одного з елементів критерію «необхідності у демократичному суспільстві», а саме - принципу пропорційності, який в свою чергу, вимагає встановлення балансу між несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілями, на досягнення яких спрямоване оскаржуване рішення суб`єкта владних повноважень, що призвело до негативних наслідків для позивача за відсутності вини останнього.

У своїй практиці Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ) неодноразово робив визначення критерію «необхідності у демократичному суспільстві». Так, за практикою ЄСПЛ при визначенні питання «необхідності у демократичному суспільстві» держави користуються певною свободою розсуду, межі якої залежать від сфери, що вступає в конфлікт з гарантованим правом.

ЄСПЛ оцінює пропорційність обмежень, застосованих до права на повагу по відношенню до легітимної мети, якої прагнуть досягти сторони при застосуванні таких обмежень. Отже, будь-яке непропорційне втручання з боку держави у фундаментальне право, передбачене ст.8 Європейської Конвенції з прав людини та основоположних свобод, не буде вважатися необхідним у демократичному суспільстві.

Суд дійшов висновку, що спірна відмова у прийнятті заяви ОСОБА_2 від 04.02.2019 р. із наданими документами, не відповідає критерію необхідності у демократичному суспільстві, оскільки для позивача оскаржувана відмова має наслідком його неможливість продовжувати навчання в України, і як наслідок - подальше перебування позивача не території України не вважатиметься законним.

Крім того, суд зазначає, що ані Закон України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", ані Порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання не встановлюють права відповідача - суб`єкта владних повноважень не прийняти документи, які подані до розгляду з підстав порушення строку їх подання.

Відповідно до частин 1 та 3 статті 6 Кодексу адміністративного судочинства України, суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Звернення до адміністративного суду для захисту прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.

Проте, суд не вбачає підстав для втручання в межі дискреційних повноважень відповідача у спірних правовідносинах, оскільки не може підмінити цей орган в обов`язку стосовно виконання вимог підп.10 п. 33 Порядку № 322 та вчинення відповідних дій замість позивача.

Згідно з абз.2 ч.4 ст.245 КАС України у випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Суд також зазначає, що відповідно до ч. 2 ст. 9 суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Отже, для належного способу захисту прав позивача суд вважає за необхідне вийти за межі позовних вимог та зобов`язати відповідача повторно розглянути заяву від 04.02.2019 року та додані до неї документи громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , стосовно прийняття цих документів для можливості подальшого оформлення посвідки на тимчасове перебування в Україні з урахуванням правової оцінки, наданої судом у цьому рішенні. Отже, за таких обставин позов підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. При частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.

У зв`язку з цим, суд вирішив стягнути за рахунок бюджетних асигнувань відповідача на користь позивача судовий збір за подання позову в сумі 384,20 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст. ст. 243-246, 250, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ) до Державного підприємства « Документ» (01021, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 14-а; ЄДРПОУ 32735236), треті особи: Головне Управління Державної міграційної служби України в Харківській області (вул. Римарська, буд. 24, м. Харків, 61057, ідентифікаційний код - 37764460), Харківський Національний аграрний університет ім. В.В. Докучаєва (62483, Харківська область, Харківський район, п/в "Докучаєвське - 2" ЄДРПОУ: 00493764) про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії, про скасування рішення та зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити частково.

Зобов`язати Державне підприємство «Документ» повторно розглянути заяву громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо прийняття документів для оформлення посвідки на тимчасове перебування в Україні.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути на користь громадянина Бангладеш ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 ) за рахунок бюджетних асигнувань Державного підприємства «Документ» (01021, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 14-а; ЄДРПОУ 32735236) судові витрати в частині 384,20 (триста вісімдесят чотири гривні 20 копійок) гривень за сплату судового збору.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Другого апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно - телекомунікаційної системи шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст рішення виготовлено та підписано 07 червня 2019 року.

Суддя Шляхова О.М.