Рішення № 82138725, 29.05.2019, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

29 травня 2019 р. № 520/1376/19

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Бадюков Ю.В.,

при секретарі судового засідання - Андрущенко Д.В.,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1 ,

відповідача - Коваленко Л.І.,

третьої особи - Зуєва В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Харкові адміністративну справу

за позовом ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 )

до Головного управління Державної міграційної служби у Харківській області (вул. Римарська, б.24, м. Харків, 61057, код ЄДРПОУ 37764460)

третя особа - Харківській національний аграрний університет ім. В.В. Докучаєва (п/в "Докучаєвське - 2", Харківський район, Харківська область, 62483, код ЄДРПОУ 00493764)

про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

Громадянин Бангладеш ОСОБА_2 (далі по тексту - позивач, ОСОБА_2 ) звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління Державної міграційної служби у Харківській області (далі по тексту - відповідач, Управління, ГУ ДМС у Харківській області), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Харківській національний аграрний університет ім. В.В. Докучаєва (далі по тексту - третя особа, ХНАУ, університет) в якому просить суд:

- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області в нездійсненні оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянину Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- зобов`язати Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області оформити та видати посвідку на тимчасове проживання в Україні громадянину Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що позивачем, після скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні суб`єктом владних повноважень, згідно рішення від 25.01.2018 року у зв`язку із відрахуванням з університету, його поновлення на навчанні в Харківському національному аграрному університеті ім. В.В. Докучаєва з 18.01.2019 року до ГУ ДМС було подано повний пакет документів 30.01.2019 року задля оформлення посвідки на тимчасове проживання.

В порушення приписів чинного законодавства України позивачу відмовлено у прийнятті документів, що свідчить про незаконну бездіяльність суб`єкта владних повноважень, а саме - в нездійсненні оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянину Бангладеш ОСОБА_2 .

Позивач вважає бездіяльність відповідача щодо не оформлення та видачі посвідки як порушення свого права на законне перебування в Україні, яке належить захисту та відновленню в судовому порядку.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд задовольнити їх у повному обсязі.

Представник відповідача подав до суду відзив на позов, заперечення на відповідь на відзив та письмові пояснення в яких зазначав на необґрунтованість позовних вимог. У судовому засіданні заперечував проти заявлених позовних вимог та просив відмовити у задоволенні адміністративного позову.

Представник третьої особи в судовому засіданні підтримав позовні вимоги позивача та просив їх задовольнити з підстав та мотивів у ній зазначених.

Вислухавши представника позивача та третьої особи, представника відповідача, перевіривши матеріали справи, суд вважає, що адміністративний позов не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Матеріалами справи встановлено, що Громадянин Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (паспорт НОМЕР_1 від 21.03.2016 року, строк дії до 20.03.2021 року) прибув на територію України 02.05.2017 року з відкритою візою «Д» зі строком дії з 20.04.2017 року по 03.06.2017 р. з метою навчання у Харківському Національному аграрному університеті ім. В.В. Докучаєва.

15.05.2017 року між позивачем та Харківським Національним аграрним університетом ім. В.В. Докучаєва укладений договір № 09/17 на підготовку іноземних громадян на підготовчому відділенні.

Наказом ХНАУ ім. В.В. Докучаєва № 301-ЦПІГ від 15.05.2017 року «Про зарахування. Підготовче відділення. Денна форма навчання на контрактній основі» позивача було зараховано з 15.07.2017 року на підготовче відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва за контрактом.

16.05.2017 року рішенням ГУ ДМС України в Харківський області на підставі Закону України «Про імміграцію» позивача документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні, серії НОМЕР_2 , з терміном дії - до 14.05.2018 року.

Наказом Харківського національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва № 38-ІМО від 22.01.2018 року громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . було відраховано з підготовчого відділення денної форми навчання Харківського національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва з 22.01.2018 року.

25.01.2018 року рішенням ГУ ДМС України в Харківський області «Про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , який прибув на територію України з метою навчання в Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Докучаєва» від 25.01.2018 року скасовано посвідку на тимчасове проживання в Україні. серії НОМЕР_2 , терміном дії до 14.05.2018 року, видану громадянину Бангладеш ОСОБА_2 в зв`язку з його відрахуванням з підготовчого відділення денної форми навчання Харківського Національного аграрного університету ім. ВВ. Докучаєва з 22.01.2018 року.

26.11.2018 року ухвалою Харківського районного суду Харківської області по цивільній справі № 635/3605/18 (провадження № 2/635/2258/2018) за позовом ОСОБА_2 до Харківського Національного аграрного університету ім. В.В.Докучаєва, третя особа - Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області затверджено мирову угоду: поновлено на підготовчому відділенні денної форми навчання ХНАУ ім. В.В. Докучаєва громадянина Бангладеш ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 з 26. 11.2018 року.

18.01.2019 р. наказом Харківського Національного аграрного університету ім. В.В.Докучаєва № 17-ІМО та ПК «Про поновлення. Підготовче відділення. Денна форма навчання. Контрактна основа» поновлено громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , слухачем підготовчого відділення денної форми навчання.

30.01.2019 року позивач, у зв`язку із поновленням його на навчанні, подав до ГУ ДМС України в Харківській області документи, необхідні для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні, передбачені постановою Кабінету Міністрів України № 322 від 25.04.2018 року.

Посадовими особами ГУ ДМС було відмовлено позивачу у прийнятті документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні у зв`язку з тим, що строк перебування позивача в Україні закінчився 25.01.2018 р., а документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні. Крім того, оскільки строк довгострокової візи «D» позивача обмежується строком 20.04.2017-03.06.2017, а посвідку на тимчасове проживання скасовано, то позивач з 25.01.2018 втратив підстави для свого законного перебування на території України.

Зазначені дії посадових осіб суб`єкта владних повноважень позивач вважає протиправною бездіяльністю, яка полягає, на його думку, в нездійсненні оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання в Україні

Не погоджуючись із такою бездіяльністю, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Згідно із статтею 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, як на момент отримання позивачем посвідки на тимчасове проживання в Україні так і на час прийняття рішення про її скасування визначався Законом України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 № 3773-VI, який також встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України.

Пунктом 18 частини 1 статті 1 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" від 22.09.2011 № 3773-VI (далі - Закон № 3773-VI) визначено, що посвідка на тимчасове проживання - документ, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

25.04.2018 Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 322 "Про затвердження зразка, технічного опису бланка та Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання".

Відповідно до п. 1 Порядку, посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Пунктом 17 Порядку № 322 передбачено, що документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні.

Пунктом 21 Порядку №322 передбачено, що працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від іноземця або особи без громадянства перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32, 33 і 39 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування іноземця або особи без громадянства в Україні, звіряє відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті.

У разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган / територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням іноземця або особи без громадянства відмова надається у письмовій формі.

Іноземець або особа без громадянства мають право повторно звернутися до територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими їм було відмовлено в прийнятті документів, за умови дотримання строків, визначених пунктами 17 і 19 цього Порядку.

Суд відзначає, що позивачем та його представником до суду не надано, а судом під час розгляду справи, не добуто належних та допустимих, достатніх та достовірних в розумінні приписів ст. ст. 73-76 КАСУ доказів незаконності та скасування компетентними органами або судом рішення ГУ ДМС України в Харківський області «Про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні громадянина Бангладеш ОСОБА_2 , який прибув на територію України з метою навчання в Харківського Національного аграрного університету ім. В.В. Докучаєва» від 25.01.2018 року, яким скасовано посвідку на тимчасове проживання в Україні, серії НОМЕР_2 , терміном дії до 14.05.2018 року.

Крім того, підпунктом 1 п. 32 Порядку № 322 встановлено, що для оформлення посвідки іноземець або особа без громадянства подає паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу D, якщо інше не передбачено законодавством і міжнародними договорами України.

Приписам п.п. 6-8 пункту 4 «Правил оформлення віз для в`їзду в Україну і транзитного проїзду через її територію», затверджених постановою КМУ № 118 від 01.03.2017 р. встановлено, що довгострокова віза оформляється іноземцям та особам без громадянства для в`їзду в Україну з метою оформлення документів, що дають право на перебування або проживання в Україні на строк, що перевищує 90 днів.

Довгострокова віза оформляється закордонною дипломатичною установою України як багаторазова на 90 днів, якщо інше не передбачено законодавством чи міжнародними договорами України.

Строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства може в`їхати в Україну, та строк перебування на її території зазначається у візовій етикетці.

Дослідивши копію паспорту позивача (а.с. 24) на предмет наявності візи типу D, судом встановлено, що строк довгострокової візи «D» позивача встановлено з 20.04.2017 р. по 03.06.2017 р., тобто на час подання до відповідача документів, у ОСОБА_2 відсутня, встановлена чинним законодавством вимога про наявність у паспортному документі іноземця візи типу «D».

Отже, на підставі абз. 2 п. 21 Порядку №322 де зазначено. що у разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган / територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови, відповідач відмовив у прийнятті документів у позивача для оформлення посвідки.

При цьому, позивачем та його представником до суду не надано належних та допустимих, достатніх та достовірних в розумінні приписів ст. ст. 73-76 КАСУ, а судом під час розгляду справи не добуто, доказів незаконності такого повернення документів, наявних рішень відповідних компетентних та судових органів, а також оскарження зазначених дій суб`єкта владних повноважень у цій справі.

Згідно ч. 2 ст. 9 КАСУ суд розглядає адміністративні справи не інакше, як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Щодо видачі або відмови у видачі посвідки, суд відзначає, що згідно пунктів 22, 23 Постанови №322 у разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта з використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (в тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів). Реєстрація заяви-анкети здійснюється із застосуванням засобів Реєстру під час її формування.

Після формування заяви-анкети працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта друкує її та надає іноземцеві або особі без громадянства для перевірки правильності внесених до заяви-анкети відомостей.

Після перевірки заяви-анкети іноземець або особа без громадянства власним підписом підтверджують правильність внесених до неї відомостей про особу. Якщо іноземець або особа без громадянства через фізичні вади не можуть підтвердити власним підписом правильність таких відомостей, працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта робить відмітку про неможливість такого підтвердження та засвідчує правильність внесених до заяви-анкети відомостей про особу власним підписом (п. 24).

Пунктами 25-29 Порядку №322 передбачено, що після перевірки іноземцем або особою без громадянства правильності внесених до заяви-анкети відомостей про особу заява-анкета перевіряється та підписується (із зазначенням дати, прізвища та ініціалів) працівником територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, який прийняв документи та сформував заяву-анкету.

Працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта сканує із застосуванням засобів Реєстру документи до заяви-анкети, які подаються іноземцем або особою без громадянства.

Прийняті уповноваженим суб`єктом заява-анкета та скановані документи (у тому числі отримані біометричні дані, параметри) із застосуванням засобів Реєстру автоматично розподіляються та надсилаються до територіального органу / територіального підрозділу ДМС, який обслуговує відповідного уповноваженого суб`єкта, що прийняв документи від іноземця або особи без громадянства.

Керівник / заступник керівника територіального органу ДМС або керівник його структурного підрозділу, керівник / заступник керівника територіального підрозділу ДМС або особа, яка виконує його обов`язки, щодня здійснюють розподіл прийнятих (у тому числі уповноваженими суб`єктами) заяв-анкет між працівниками, які виконують функції з оформлення посвідки.

Працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС не пізніше наступного дня після надходження для розгляду документів, прийнятих уповноваженим суб`єктом, перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32, 33 і 39 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.

Відповідно до п. 37, рішення про оформлення посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих документів та відсутності підстав для відмови в її видачі.

Отже, виникненню обов`язку у суб`єкта владних повноважень з оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання передує процедура прийняття документів у іноземця, формування заяви - анкети, дослідження доданих документі, а також вчинення інших передбачених Порядком №322 дій посадовими особами суб`єкта владних повноважень, що не мало місця у випадку позивача, позаяк у прийнятті документів йому було відмовлено, а відтак позовні вимог позивача щодо визнання протиправною бездіяльності в нездійсненні оформлення та видачі посвідки на тимчасове проживання є передчасними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб`єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень. До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб`єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Згідно з частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

За статтею 90 КАСУ суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

За таких обставин, підсумовуючи викладене вище в сукупності, суд зазначає, що позивач не довів юридичну правильність і фактичну обґрунтованість позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 14, 22, 194, 243, 246, 249, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ) до Головного управління Державної міграційної служби у Харківській області (вул. Римарська, б.24, м. Харків, 61057, код ЄДРПОУ 37764460), третя особа - Харківській національний аграрний університет ім. В.В. Докучаєва (п/в "Докучаєвське - 2", Харківський район, Харківська область, 62483, код ЄДРПОУ 00493764) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії - залишити без задоволення.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку, передбаченому п.п. 15.5. п. 15 ч. 1 Розділу VII Перехідних положень КАС України до Другого апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів, з дня його проголошення .

В разі, якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не були вручені у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 03.06.2019 р.

Суддя Бадюков Ю.В.