Рішення № 82107326, 15.05.2019, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

15 травня 2019 року № 826/14283/18

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Смолія І.В., при секретарі судового засідання Острович Е.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали адміністративної справи

за позовом Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)

до Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім»

треті особи Комунальне підприємство виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) «Спеціалізоване управління протизсувних підземних робіт», ОСОБА_1 , Товариство з обмеженою відповідальністю «Юкрейн Проджект Дивелопмент»

про зобов`язання вчинити дії,

за участю представників сторін:

від позивача: Маланчук В.М.

від відповідача: не прибув

від третіх осіб: не прибули

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Департамент з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (надалі також - позивач, Департамент) звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовною заявою до Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім» (надалі також - відповідач, ОК «ЖБК «Щасливи дім»), треті особи Комунальне підприємство виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) «Спеціалізоване управління протизсувних підземних робіт» (надалі також - третя особа-1, КП СУППР), ОСОБА_1 (надалі також - третя особа-2, ОСОБА_1), Товариство з обмеженою відповідальністю «Юкрейн Проджект Дивелопмент» (надалі також - третя особа-3, ТОВ «Юкрейн Проджект Дивелопмент») про зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем самочинно збудований об`єкт будівництва по АДРЕСА_2, АДРЕСА_1 , АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва (кадастрові номери: НОМЕР_11, НОМЕР_5, НОМЕР_9), без належним документів та з порушенням норм чинного законодавства.

Відповідачем надано суду письмові пояснення щодо заявлених позовних вимог. В яких зазначив про необґрунтованість позовних вимог та просив суд в задоволенні позову відмовити.

Третьою особою - 2 надано суду письмові пояснення, в яких виклав обставини та просив позов задовольнити.

Третьою особою - 1,3 не надано суду

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, встановив.

Законом України «Про архітектурну діяльність» (надалі також - Закон) визначено, що для забезпечення під час забудови територій, розміщення і будівництва об`єктів архітектури додержання суб`єктами архітектурної діяльності затвердженої містобудівної та іншої проектної документації, вимог вихідних даних, а також з метою захисту державою прав споживачів будівельної продукції здійснюється в установленому законодавством порядку державний архітектурно-будівельний контроль та нагляд (ст. 10).

Як встановлено судом, між головою Державною архітектурно-будівельною інспекцією України та Київським міським головою затверджено Акт приймання- передавання документів №38, відповідно до якого Департаменту передано документацію, пов`язану з наданням права на виконання підготовчих та будівельних робіт, а також здійсненням державного архітектурно-будівельного контролю щодо об`єктів будівництва, не прийнятих в експлуатацію, декларацій про готовність до експлуатації об`єктів СС1 та СС2 класу наслідків, зареєстрованих не раніше ніж за три місяці до дати утворення спільної комісії, що передбачено пунктом 3 постанови Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 №671 «Деякі питання діяльності органів державного архітектурно-будівельного контролю».

Департамент здійснює повноваження щодо державного архітектурно- будівельного контролю в місті Києві та дозвільно-реєстраційних функцій стосовно об`єктів незначного (СС1) та середнього (СС2) класу наслідків (відповідальності) з 12.10.2016.

Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 №553 (далі - Порядок № 553) визначена процедура здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Згідно з п.5 Порядку №553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Відповідно до п. 2 Порядку №553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за дотриманням: вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, положень містобудівної документації всіх рівнів, вихідних даних для проектування об`єктів містобудування, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно- технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції; порядку здійснення авторського і технічного нагляду, ведення загального та (або) спеціальних журналів обліку виконання робіт, виконавчої документації, складення актів на виконані будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи; інших вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, правилами та проектною документацією, щодо створення об`єкта будівництва.

Згідно з п. 7 Порядку № 553, позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Підставами для проведення позапланової перевірки є зокрема: звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб`єктом містобудування вимог містобудівного законодавства; перевірка виконання суб`єктом містобудівної діяльності вимог приписів органів державного архітектурно-будівельного контролю.

Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати десяти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно- будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні.

Засади державного архітектурно-будівельного контролю визначені ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон) відповідно до якої державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Законом, Порядком виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 №466 (далі - Порядок №466), та Порядком прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 №461 (далі - Порядок №461) запроваджено декларативний принцип оформлення замовником документів, що надали право виконувати будівельні роботи на об`єктах будівництва І - III категорії складності та підтверджували готовність таких об`єктів до експлуатації. Вказаний принцип полягав тому, що відповідальність за достовірність даних, зазначених замовником у декларації про початок виконання будівельних робіт та декларації про готовність об`єкта до експлуатації, покладалась на замовника, а функції органу держаного архітектурно-будівельного контролю на етапі подання таких документів було зведено до перевірки повноти даних, вказаних замовником будівництва у відповідному документі декларативного характеру.

Суд зазичає, що для реєстрації декларацій за декларативним принципом подання замовником будівництва інших документів, окрім двох примірників заповненої декларації відповідної форми законодавством не передбачалось.

Відповідно до Закону та Порядку №466 зареєструвано декларацію про початок виконання будівельних робіт «Будівництво житлового будинку» за адресою: АДРЕСА_2, АДРЕСА_3 від 10.02.2017 № KB 083170410106.

Згідно ст.41 Закону та Порядку № 553 на підставі звернення Курдюмової В. М . від 24.04.2017 №К-964., яке надійшло листом від Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації від 20.04.2017 № 073/3093, щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності під час виконання будівельних робіт на АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва Департаментом в травні 2017 року здійснено виїзд за вище зазначеною адресою під час якого встановлено, що на зазначеній земельній ділянці знаходиться будівля із незавершеного будівництва, будівельники та будівельна техніка відсутні, доступ до об`єкта будівництва був обмежений, відповідальні особи відсутні, що унеможливило проведення перевірки відповідно до п. 9 Порядку № 553.

Відповідно до п. 9 Порядку №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Департаментом 01.06.2017 надіслано лист №073-4933 на адресу ОК «ЖБК «Щасливий дім». Однак, витребувані документи не надано.

Згідно інформації, зазначеної у декларації про початок виконання будівельних робіт: «Будівництво житлового будинку на АДРЕСА_2, АДРЕСА_3» від 10.02.2017 № KB 083170410106 проектна документація розроблена ТОВ «Да Вінчі Групп».

Департамент на адресу ТОВ «Да Вінчі Групп» надіслано лист від 01.06.2017 № 073-4932 щодо надання пояснень та документів. Однак, останнім, документи не надано.

За інформацією, зазначеною у декларації: «Будівництво житлового будинку на АДРЕСА_2, АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва» будівельні роботи виконуються генеральним підрядником ТОВ «С.К.С.».

На письмове запрошення Департаменту від 01.06.2017 № 073-4931 уповноважені особи ТОВ «Будівельна компанія «С.К.С.» не з`явилися, документи не надали.

Відповідно до п.11 Порядку №553 посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час проведення перевірки мають право, зокрема одержувати в установленому законодавством порядку від органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, фізичних осіб інформацію та документи, необхідні для здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

Відповідно до п. 11 Порядку № 553 Департамент листом від 14.06.2017 № 073-5294 звернувся до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент містобудування та архітектури) щодо підтвердження чи спростування факту отримання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» № 28/018/011/009-17 від 31.01.2017 на вул. Уральській,41/51, АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва.

Як зазначає позивач та встановлено судом, на адресу останнього Департамент містобудування та архітектури надіслав лист від 11.07.2017 № 055-11474 в якому зазначив, що згідно електронної бази даних замовнику будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки № 28/018/011/009-17 від 31.01.2017 на АДРЕСА_2, вул. Листопадній, 51 -б у Голосіївському районі не надавались.

Відповідно до ст.376 ЦК України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Оскільки зазначені вище містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки не надавались, згідно з положеннями ст. 376 Цивільного кодексу України, є підстави вважати об`єкт самочинним будівництвом.

Отже, проектна документація на об`єкт будівництва «Будівництво житлового будинку на АДРЕСА_2, АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва» розроблена без отримання вихідних даних, зокрема без містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки.

Згідно ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність», будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до ч.5 ст.26 Закону, проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: отримання замовником або проектувальником вихідних даних; розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; затвердження проектної документації; виконання підготовчих та будівельних робіт; прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів; реєстрація права власності на об`єкт містобудування.

Згідно ст.1 Закону України «Про архітектурну діяльність», проект - документація для будівництва об`єктів архітектури, що складається з креслень, графічних і текстових матеріалів, інженерних і кошторисних розрахунків, які визначають містобудівні, об`ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні рішення, вартісні показники конкретного об`єкта архітектури, та відповідає вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил.

У відповідності до ч.1 ст.31 Закону, проектна документація на будівництво об`єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

Згідно ст.29 Закону, основними складовими вихідних даних є: містобудівні умови та обмеження; технічні умови; завдання на проектування.

Порядком надання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, їх склад та зміст, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 07.07.2011 №109, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.07.2011 за № 913/19651, містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки (далі - містобудівні умови та обмеження) - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об`єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 29 Закону , містобудівні умови та обмеження є однією із основних складових вихідних даних, і відповідно до статті 31 цього Закону, повинні враховуватись при розробленні проектної документації на будівництво.

З наведеного вбачається, що стадії виконання будівельних робіт на підставі зареєстрованої декларації передують стадії, зокрема, розроблення та затвердження проектної документації, яка має відповідати вимогам містобудівної документації та вихідних даних з дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Проект може вважатися юридично значимим документом, який має юридичну силу та створює правові наслідки, за умови його відповідності встановленим вимогам і лише у разі дотримання таких вимог проект може бути затверджений замовником.

Керуючись ч.2 ст.391 Закону, пп.3 п.3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення містобудівної діяльності» від 17.01.2018 №1817-VIII Департамент наказом від 21.08.2017 № 281, скасувано реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт від 10.02.2017 № KB 083170410106.

Згідно зі ст.41 Закону та відповідно до Порядку № 553, на підставі звернення прокуратури міста Києва від 10.07.2017 №04/2/4/1-184-17 посадовою особою Департаменту в липні 2017 року здійснено виїзд за адресою: АДРЕСА_2, АДРЕСА_3 під час якого встановлено, що земельна ділянка за вищевказаною адресою огороджена парканом, доступ до якої обмежено, відповідальні особи були відсутні, що унеможливило проведення перевірки відповідно до п. 9 Порядку №553.

Під час повторного виїзду 13.07.2017 Департаментом на підставі звернення прокуратури м.Києва від 10.07.2017 № 04/2/4/1-184-17 спільно з представником Голосіївського УП ГУ НП у м.Києві встановлено, що земельна ділянка за вказаною адресою огороджена парканом, доступ до якої обмежено, відповідальні особи відсутні, що унеможливило провести перевірку відповідно до п. 9 Порядку № 553.

Згідно з п.9 Порядку № 553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

На адресу Департаменту надійшла вимога Голосіївського УП ГУ НП у місті Києві від 08.08.2017 № 4280/125/03-17 щодо проведення спільної перевірки за адресою: АДРЕСА_3, АДРЕСА_2 у Голосіївському районі м. Києва.

На повторне запрошення Департаменту від 10.08.2017 №073-7322 уповноважені особи ОК «ЖБК «Щасливий дім» не з`явилися, витребувані документи не надали.

Також, на повторне запрошення Департаменту від 10.08.2017 №073-7323 уповноважені особи ТОВ «Да Вінчі Групп» знову не з`явилися, витребувані документи не надали.

На повторне письмове запрошення Департаменту від 10.08.2017 № 073-7324 уповноважені особи ТОВ «Будівельна компанія «С.К.С.» не з`явилися, витребувані документи не надали.

Департамент листом від 16.08.2017 № 073-7495 надвав Голосіївському УП ГУ НП у м.Києві інформацію щодо посадових осіб Департаменту відповідальних за здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю за вищезазначеною адресою.

Керуючись ст. 41 Закону, Порядком № 553 Департаментом на підставі звернення народного депутата України Левченка Ю. В. від 14.08.2017 №К/1902/1955 та від 14.08.2017 №К/1898/1955, яке надійшло з листом Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у місті Києві від 22.09.2017 № 10/26-18/2209/05; звернення мешканців вул. Уральської, Листопадної, Цимбалів Яр, яке надійшло листом генеральної прокуратури України від 09.08.2017 №19-р проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил на об`єкті будівництва за адресою: на АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва.

Позивач листом від 18.08.2017 № 073-7613 звернувся до Голосіївського УП ГУ НП у м.Києві щодо сприяння у проведенні перевірки за вищезазначеною адресою.

Під час перевірки встановлено, що за інформацією, зазначеною у декларації про початок виконання будівельних робіт від 10.02.2017 № KB 083170410106 замовником отримано у Департаменті містобудування та архітектури містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки за № 28/018/011/009-17 від 31.01.2017.

За інформацією, зазначеною замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» у декларації № KB 083170410106, земельна ділянка використовується для будівництва на підставі: договору купівлі-продажу земельної ділянки № 71 від 18.01.2017, зареєстрованого в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 18.01.2017, індексний номер витягу - 78344603, номер запису про право власності 18606892, Кадастровий номер НОМЕР_9 та договору купівлі-продажу земельної ділянки № 72 від 18.01.2017, зареєстрованого в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 18.01.2017, індексний номер витягу - 78344306, номер запису про право власності 18607209, Кадастровий номер НОМЕР_11.

Проведеною перевіркою на АДРЕСА_2, та АДРЕСА_3 встановлено, що замовником будівництва дійсно є ОК «ЖБК «Щасливий дім» розпочато виконання будівельних робіт з будівництва житлового будинку на земельних ділянках з кадастровими номерами: НОМЕР_11 , НОМЕР_9, НОМЕР_12 .

Земельні ділянки з кадастровими номерами: НОМЕР_11, НОМЕР_13 належать на праві приватної власності ОСОБА_3

На земельну ділянку на АДРЕСА_1 з кадастровим номером: НОМЕР_5 зареєстрована документація із землеустрою щодо відведення земельної ділянки гр. ОСОБА_3 , Київська міська рада не приймала рішень про передачу зазначеної ділянки у власність чи користування (оренду).

Враховуючи зазначене, ОК «ЖБК «Щасливий дім» виконував будівельні роботи на земельних ділянках, які не перебувають у нього у власності або користуванні.

Замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» наведені недостовірні дані в декларації № KB 083170410106 в частині отримання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки та використання земельної ділянки.

Замовник будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» виконував будівельні роботи на земельній ділянці на АДРЕСА_1 з кадастровим номером: НОМЕР_5 без документу, який дає право на виконання будівельних робіт.

Відповідно до п.16 Порядку № 553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

Згідно п. 17 Порядку № 553 у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт (далі - припис).

У приписі обов`язково встановлюється строк для усунення виявлених порушень згідно з додатком.

За результатом перевірки Департаментом складено акт перевірки від 17.10.2017, замовнику будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» видано припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 17.10.2017 та припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт від 17.10.2017. Строк усунення виявлених порушень під час перевірки встановлений був до 18.12.2017. Стосовно ОК «Житлово- будівельного кооперативу «Щасливий дім» складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 17.10.2017.

З матеріалів справи вбачається, що позапланова перевірка дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил проведена посадовою особою Департаменту в присутності уповноваженої особи ОК «ЖБК «Щасливий дім» - Бондарчука З.В., про що зазначено в акті перевірки, що підтверджується відповідним договором про надання правової допомоги від 11.05.2017 № 11/08/17.

Відповідно до п. 21 Порядку № 553 якщо суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід`ємною частиною такого акта.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю робить у акті відповідний запис.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

У свою чергу представник ОК «ЖБК «Щасливий дім» - Бондарчук З.В. відмовився від отримання матеріалів перевірки від 17.10.2017, у зв`язку з чим, акт перевірки, приписи та протокол надіслано рекомендованим листом з повідомлення на адресу ОК «ЖБК «Щасливий дім», про що зроблено відповідний запис (ШК 0104403687499).

Розглянувши матеріали справи, Департаментом, винесено постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 31.10.2017 №62/17/073-9924, якою ОК «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім» визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п. З ч. 2 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 623 080, 00грн.

ОК «ЖБК «Щасливий дім» надано інформацію щодо виконання вимог припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 17.10.2017 та припису про зупинення підготовчих та будівельних робіт від 17.10.2017.

Відповідно до ст. 41 Закону та Порядку № 553 та з метою необхідності перевірки виконання вимог приписів про зупинення підготовчих та будівельних робіт та про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 17.10.2017; звернення ОСОБА_5 . від 05.07.2018 посадовою особою Департаменту проведено позапланову перевірку на АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3.

Під час виїзду посадової особи Департаменту встановлено, що на зазначеній земельній ділянці знаходиться незавершена будівництвом будівля. Будівельники та будівельна техніка відсутні, доступ до об`єкта будівництва був обмежений, відповідальні особи відсутні, що унеможливило проведення перевірки відповідно до п. 9 Порядку № 553.

Враховуючи зазначене, Департамент замовнику будівництва ОК «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім» неодноразово надсилав листи щодо прибуття та надання відповідної документації, підтверджуючої виконання вимог вищевказаного припису (вих. Департаменту від 19.12.2017 № 073-11865; 04.01.2018 № 073-134; від 12.02.2018 № 073-1319; від 28.03.2018 № 073-2717; від 30.07.2018 № 073-7141).

На неодноразові письмові запрошення до Департаменту уповноважені особи замовника будівництва - ОК «ЖБК «Щасливий дім» не з`являлись, документів та матеріалів, необхідних для здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності не надано.

В подальшому, Департамент звернувся до Голосіївського УП ГУ НП у м. Києві, та прокуратури м. Києва щодо сприяння у проведенні перевірки на АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва (вих. Департаменту від 17.01.2018 № 073-526; від 12.02.2018 № 073- 1334; від 06.03.2018 № 073-2023; від 20.04.2018 № 073-3535).

Під час спільного виїзду на місце у серпні 2018 року посадової особи Департаменту та представників Управління з питань звернень громадян апарату виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Департаменту містобудування та архітектури, Департаменту міського благоустрою виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Голосіївської районної в місті Києві державної адміністрації з метою здійснення перевірки встановлено, що на земельних ділянках з кадастровими номерами: НОМЕР_11, НОМЕР_9, НОМЕР_12 , які огороджені парканом, знаходиться незавершена будівництвом будівля, яка розташована на склоні впритул ділянок на АДРЕСА_2, вул. Листопадній, 51-Б та, частково, на території комунальної власності міста.

На вимогу КП «СУППР» проектами забудови зазначених ділянок передбачена реконструкція існуючої підпірної стіни. Теперішній стан підпірної стіни не аварійний, проте заходи з її реконструкції і підсилення є необхідними, оскільки стіна деформується, невідома її утримуюча здатність, за стіною накопичується вода, при опадах і сніготаненні вода стікає по підпірній стіні.

Згідно обстеження будівлі та підпірної стіни проведеного КП «Капітального будівництва, реконструкції та інвестицій «Голосіїво-Будінвест»» (акт від 24.07.2018 № 325) споруда відноситься до IV - категорії - аварійний стан.

Під час виїзду 06.08.2018 посадової особи Департаменту встановлено, що замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» не передбачено водовідведення для запобігання зволожування ґрунтів схилу, не здійснено заходи щодо забезпечення стійкості схилу земельних ділянок на АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3.

Позапланова перевірка дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил була проведена Департаментом в присутності уповноваженої особи ОК «ЖБК «Щасливий дім» - Кириченка О.Ю., що підтверджується актом перевірки та довіреністю від 30.01.2018.

Крім того, замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» не забезпечено здійснення моніторингу об`єкта та прилеглої забудови території

Перевіркою встановлено, що замовником будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» розпочато виконання будівельних робіт з будівництва житлового будинку на земельних ділянках з кадастровими номерами: НОМЕР_11, НОМЕР_9, НОМЕР_12 , які належать на праві приватної власності ОСОБА_3

На земельну ділянку на АДРЕСА_1 з кадастровим номером: НОМЕР_5 зареєстрована документація із землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_3 , Київська міська рада не приймала рішень про передачу зазначеної ділянки у власність чи користування (оренду).

ОК «ЖБК «Щасливий дім» виконував будівельні роботи на земельних ділянках, які не перебувають у його власності або користуванні.

Відповідачем не отримано містобудівні умови та обмеження забудови земельних ділянок (кадастрові номери: НОМЕР_11 , НОМЕР_9 , НОМЕР_5 необхідних для розроблення проектної документації на об`єкт будівництва: «Будівництво житлового будинку на АДРЕСА_2, АДРЕСА_3».

Станом на 08.08.2018 Департамент замовнику будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» не реєстрував та не видавав документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, відомостей про повернення на доопрацювання, відмову у видачі, скасування та анулювання зазначених документів за вказаною вище адресою.

За результатом перевірки Департаментом складено акт, за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт перевірки від 08.08.2018, стосовно ОК «ЖБК «Щасливий дім» складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 09.08.2018.

Кириченко О.Ю. , представник, ОК «ЖБК «Щасливий дім» відмовився від отримання акту перевірки, у зв`язку з чим, вказаний вище акт складений за результатами перевірки та протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності надіслано рекомендованим листом (ШК 01044 03857408) з повідомлення на адресу ОК «ЖБК «Щасливий дім», про що зроблено відповідний запис.

В подальшому, Департаментом винесено постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 31.10.2017 №38/18/073-7895, якою ОК «ЖБК «Щасливий дім» визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого абз.2 п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 27 615, 00 грн.

Зазначену постанову, рекомендованим листом (ШК 01044 0391944 6) з повідомленням про вручення надіслано на адресу ОК «ЖБК «Щасливий дім».

ОК «ЖБК «Щасливий дім» в установлений строк добровільно не виконав вимоги, встановлені у приписі про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 17.10.2017, виданого Департаментом.

Згідно ч.1, 7 ст.376 Цивільного кодексу України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без належного дозволу чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Відповідно до частини 1 статті 38 Закону у разі виявлення факту самочинного будівництва об`єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю видає особі, яка здійснила (здійснює) таке будівництво, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису.

У разі якщо особа в установлений строк добровільно не виконала вимоги, встановлені у приписі, орган державного архітектурно-будівельного контролю подає позов до суду про знесення самочинно збудованого об`єкта та компенсацію витрат, пов`язаних з таким знесенням.

Департамент у встановленому законодавством порядку видав ОК «ЖБК «Щасливий дім» приписи з вимогою усунути допущені порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису, однак відповідач ухиляється від їх виконання.

Великою Палатою Верховного Суду зроблено висновок, що орган державного архітектурно- будівельного контролю у разі виявлення факту самочинного будівництва об`єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, уповноважений видати припис про усунення порушень, у тому числі шляхом знесення самочинного збудованого об`єкта. Цей припис є обов`язковою передумовою для можливості контролюючого органа на звернення до суду на підставі ч. 1 ст. 38 вказаного Закону, у зв`язку з його невиконанням. І, враховуючи положення ч. 4 ст. 5 КАС України (у редакції Закону № 2147-VIII), такий позов повинен розглядатись в порядку адміністративного судочинства.

Вказана вище правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 11.04.2018 у справі № 161/14920/16-а.

Суд також звертає увагу на наступне. 01.11.2012 Київською міською радою прийнято рішення № 27/8562 «Про створення комунального підприємства виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) «Спеціалізоване управління протизсувних підземних робіт».

На території м. Києва КП «СУППР» є єдиною організацією, яка займається поточним ремонтом та утриманням протизсувних гідротехнічних споруд, як підземних, так і тих, що знаходяться на поверхні.

Основними напрямками діяльності КП «СУППР» є : поточний ремонт і утримання протизсувних гідротехнічних споруд, які знаходяться на балансі підприємства; ремонтно-будівельні роботи; виконання інженерних вишукувань та розробка проектно-кошторисної документації для здійснення протизсувних заходів на аварійних ділянках зсувної зони, а також аварійних об`єктах капітального ремонту; виконання інженерних вишукувань та розробка проектно-кошторисної документації для здійснення протизсувних заходів на аварійних ділянках зсувної зони, а також аварійних об`єктах капітального ремонту. Контроль за додержанням будівельного режиму погодження відведення земельних ділянок і видача технічних умов на забудову в зсувних зонах; спостереження за ефективністю протизсувних споруд, що знаходяться на балансі підприємства; обстеження стану житлових будинків, споруд і будівель у зсувних зонах та вжиття необхідних заходів для забезпечення їх стійкості; гідроізоляція будівельних конструкцій та трубопроводів; виконання функцій замовника з будівництва, капітального ремонту і проектування протизсувних гідротехнічних споруд.

Відповідно до пп.3.2.8 п.3 Статуту КП «СУППР» предметом діяльності останнього є контроль за додержанням будівельного режиму, погодження відведення земельних ділянок і видача технічних умов на забудову у зсувних зонах.

КП «СУППР» в своїх поясненнях зазначено, що на підставі правовстановлюючої документації на земельні ділянки на АДРЕСА_3 та АДРЕСА_2 КП «СУППР» надавало замовнику будівництва ОК «ЖБК «Щасливий дім» технічні умови від 17.05.2017 на проектування будівництва житлових будинків. 26.06.2017 в КП «СУППР» розглянуто креслення розпланування, схеми організації рельєфу будівництва житлових будинків на вул.Листопадній, 51-Б та АДРЕСА_2 на стадії «Проект». Роботи по організації поверхневих стоків на будівельному майданчику, укріпленню нестійких ділянок та реконструкція існуючої старої підпірної стіни, яка є частиною протизсувних заходів, передбачених проектом забудови, не виконані і потребують виконання з метою недопущення в подальшому аварійних ситуацій.

Частиною 2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч.1 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ст.72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною 2 ст.7 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

На думку Окружного адміністративного суду міста Києва, позивачем доведено протиправність дій відповідача та з урахуванням вимог, встановлених ч.2 ст.19 Конституції України та ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України, та виходячи з меж заявлених позовних вимог та системного аналізу положень законодавства України, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення позову.

Керуючись статтями 77, 78, 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва -

ВИРІШИВ:

Позов Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), задовольнити.

Зобов`язати Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім» знести самочинно збудований об`єкт будівництва на АДРЕСА_2, на АДРЕСА_1 , на АДРЕСА_3 у Голосіївському районі м. Києва (кадастрові номери: НОМЕР_11, НОМЕР_12 , НОМЕР_13 ).

Зобов`язати Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Щасливий дім» вжити всіх необхідних технічних заходів щодо забезпечення стійкості схилу земельних ділянок на АДРЕСА_2, АДРЕСА_3 з дотриманням норм чинного законодавства.

Рішення суду, відповідно до частини 1 статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції протягом тридцяти днів з дня його проголошення за правилами, встановленими статтями 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України, шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 розділу VII "Перехідні положення" Кодексу адміністративного судочинства України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Суддя І.В. Смолій

Повний текст рішення виготовлено 27.05.2019.