Ухвала суду № 82024817, 18.04.2019, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/15604/19

Провадження № 1-кс/761/11071/2019

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 квітня 2019 року

Шевченківський районний суд м. Києва

у складі:

слідчого - судді: Кондратенко О.О.

при секретарі: Славич К.В.,

розглянувши клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ 1-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС Коваль К.Є. про проведення судово-економічної експертизи, у кримінальному № 32019100110000048 від 12.04.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України

в с т а н о в и в:

Старший слідчий з особливо важливих справ 1-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС Коваль К.Є. звернулася до Шевченківського районного суду м. Києва з клопотанням про проведення судово-економічної експертизи, у кримінальному № 32019100110000048 від 12.04.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, в якому просить: Призначити судово - економічну експертизу, проведення якої доручити експертам Харківського НДЕКЦ МВС України.

На вирішення експерту поставити наступні питання:

- чи підтверджуються документально висновки акту перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186?

- яка остаточна сума збитків за актом перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186?

Своє клопотання слідчий обґрунтовує тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 32019100110000048 від 12.04.2019 відносно службових осіб ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» (код ЄДРПОУ 05508186), за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Підставами для внесення відомостей до Єдиного державного реєстру досудових розслідувань та відкриття кримінального провадження стали матеріали МОУ та акт документальної позапланової невиїзної перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186«Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу», з питань дотримання вимог податкового законодавства України в частині сплати військового збору за період з 01.06.2015 року по 31.12.2016 року».

В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» (код ЄДРПОУ 05508186), будучи податковим агентом, в період 01.06.2015 року по 31.12.2016 року, умисно не відобразили суми військового збору до Державного бюджету України в податковій звітності підприємства в порушення вимог Податкового кодексу України та Порядку заповнення та подання Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, затвердженого Наказом міністерства фінансів України №4 від 13.01.2015 року, чим ухилились від сплати військового збору в загальній сумі 11 009 497,94 грн., без урахуванням пені та штрафних фінансових санкцій, визначених податковим повідомленням - рішенням від 18.10.2017 року №0009694607 винесеним за актом перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186, що завдало шкоду Державі в особливо великих розмірах.

03.06.2015 року ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» змінило свою податкову адресу з тимчасово окупованої території на іншу територію України, та було зареєстровано за адресою: 85000, Донецька область, м. Добропілля, вул. Київська, буд. 1. Таким чином, ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» здійснило переміщення своїх органів управління з тимчасово окупованої території на іншу територію України. Даний факт для ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» є підставою та обов`язком з дотримання законодавства України.

Так, в акті перевірки зазначено, що згідно даних щоквартальних Податкових розрахунків за формою №1ДФ за 2 квартал 2015 року - 4 квартал 2016 року, наданих ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу», встановлено, що вищезазначеним підприємством були здійснені нарахування та виплати доходів на користь фізичних осіб, але військовий збір з них не був нарахований у повному обсязі та відповідно не перерахований до бюджету у повному обсязі, про що свідчать дані розділу ІІ податкових розрахунків за формою 1-ДФ (частково відсутні дані про нарахування та перерахування військового збору).

Законом України від 31 липня 2014 року № 1621-VII ,,Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України" (далі - Закон № 1621-VII) введено військовий збір у розмірі 1,5 відсотка до доходів у формі заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв`язку з трудовими відносинами та за цивільно-правовими договорами; виграшу в державну та недержавну грошову лотерею, виграш гравця (учасника), отриманий від організатора азартної гри. Закон № 1621-VII набрав чинності з 03.08.2014 року.

Згідно з п. 171.1 ст. 171 ПКУ особою, відповідальною за нарахування, утримання та сплату (перерахування) до бюджету військового збору з доходів у вигляді заробітної плати, є: роботодавець, який виплачує такі доходи на користь платника податку; податковий агент з інших доходів, визначених п.п. 1.2 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 Розділу XX ПКУ, які є об`єктом оподаткування військовим збором.

Відповідно до п.п. 1.2 п. 16 прим. 1 підрозд. 10 розд. XX ПКУ об`єктом оподаткування військовим збором є доходи, визначені ст. 163 ПКУ.

Для резидента - це загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід; доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання); іноземні доходи - доходи (прибуток), отримані з джерел за межами України.

Об`єктом оподаткування нерезидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід з джерела його походження в Україні; доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання) (стаття 163 ПКУ).

Враховуючи зазначене, військовий збір утримується з суми доходу, що є об`єктом оподаткування відповідно до ст. 163 ПКУ, нарахованого (виплаченого, наданого) на користь платника податку протягом звітного податкового періоду, без будь-яких вирахувань.

Перелік доходів, що включаються до загального місячного (річного) оподатковуваного доходу платника податку, визначено пп. 164.2.1 - 164.2.19 п. 164.2 ст. 164 ПКУ. Крім того, до цього переліку включаються інші доходи, крім зазначених у ст. 165 ПКУ, що передбачені п. 164.2.20 п. 164.2 ст. 164 ПКУ.

Військовий збір, що сплачується (перераховується) згідно з п. 16 прим. 1 підрозд. 10 розд. XX Перехідні положення Податкового кодексу України із змінами і доповненнями (далі - ПКУ) належить до доходів загального фонду Державного бюджету України (п. 29.2 ст. 29 БКУ).

Нарахування, утримання та сплата (перерахування) військового збору до бюджету здійснюються у порядку, встановленому ст. 168 ПКУ, за ставкою 1,5 відсотка від об`єкта оподаткування, визначеною пп. 1.3 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 Розділу XX ПКУ (п.п. 1.4 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 Розділу XX ПКУ).

Згідно з пп. 168.4.1 п. 168.4 ст. 168 ПКУ податок, утриманий з доходів резидентів та нерезидентів, зараховується до бюджету згідно з БКУ.

Норма пп. 168.4.3 п. 168.4 ст. 168 ПКУ регламентує порядок перерахування податку за відокремлені підрозділи до місцевого бюджету, а оскільки військовий збір зараховується до державного бюджету, зазначена в абзаці другому даного пункту норма для військового збору не може бути застосована.

Таким чином юридична особа перераховує військовий збір, як за себе так і за не уповноважений відокремлений підрозділ, до державного бюджету за своїм місцезнаходженням (реєстрації) на відповідні рахунки, відкриті в органах Державного казначейства України.

Відповідно до пп. 1.6 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 Розділу XX Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року № 2755-VI із змінами і доповненнями (далі - ПКУ) платники збору зобов`язані забезпечувати виконання податкових зобов`язань у формі та спосіб, визначені пп. «а» п. 176.2 ст.176 ПКУ для податку на доходи фізичних осіб.

Згідно даних щоквартальних Податкових розрахунків за формою № 1ДФ за 2 квартал 2015 року - 4 квартал 2016 року, поданих ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу», встановлено надання не у повному обсязі та з недостовірними відомостями податкової звітності за формою 1-ДФ без зазначення нарахованих та перерахованих сум військового збору за 2 квартал 2015 року - 4 квартал 2017 року, що є порушенням пп. "б" п. 176.2 ст. 176 Податкового кодексу України.

Так, відповідно даних інтегрованих карток ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу»протягом перевіряємого періоду військовий збір сплачувався не у повному обсязі, проте податок на доходи з фізичних осіб перераховувався у повному обсязі.

Не погоджуючись із висновками акту перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186 та податковими повідомленнями - рішеннями, службові особиПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» оскаржили їх в судовому порядку.

20.10.2018 року рішенням Донецького окружного адміністративного суду за справою №805/783/18-А, винесено постанову на користь органів ДФС.

Рішенням першого апеляційного адміністративного суду від 13.03.2019 року за справою №805/783/18-А скасовано податкове повідомлення рішення ОВПП ДФС лише вчастині застосування штрафних санкцій та пені. У задоволенні позовних вимог ПрАТ «ДТЕК Шахта Комсомолець Донбасу» в іншій частині відмовлено.

Так, в ході досудового розслідування даного кримінального провадження, для повного, всебічного та достовірного з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, виникла необхідністьу спеціальних знаннях.

Слідчий Коваль К.Є. в судове засідання не з`явилася, подала заяву про розгляд клопотання за її відсутності, подане клопотання підтримала в повному обсязі з підстав, зазначених у клопотанні та просила його задовольнити.

Вивчивши клопотання та додані до нього копії матеріалів кримінального провадження №32019100110000048, слідчий суддя приходить до висновку, що воно підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 242 КПК України експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права.

Згідно ст. 243 КПК України експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.

Відповідно до ч.6 ст. 244 КПК України слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Приймаючи до уваги вищевикладене та враховуючи, що для з`ясування обставин, що мають значення для встановлення істини у даному кримінальному провадженні потрібно провести судово-економічну експертизу, слідчий суддя вважає за можливе та призначити експертизу.

За таких обставин, керуючись вимогами ст. ст. 242, 244, 245 КПК України, слідчий суддя, -

у х в а л и в :

Клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ 1-го відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС Коваль К.Є. про проведення судово-економічної експертизи, у кримінальному № 32019100110000048 від 12.04.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України - задовольнити.

Призначити в рамках кримінального провадження № 32019100110000048 від 12.04.2019, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України судово - економічну експертизу, проведення якої доручити експертам Харківського НДЕКЦ МВС України.

На вирішення експерту поставити наступні питання:

- чи підтверджуються документально висновки акту перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186?

- яка остаточна сума збитків за актом перевірки від 27.09.2017 року №116/28-10-46-07-05508186?

Експертів попередити про кримінальну відповідальність за статтями 384, 385 КК України - за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: