Ухвала суду № 81970262, 21.05.2019, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м.Харків, пр.Науки, 5

У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ (ПРОВАДЖЕНЬ)

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

21.05.2019 Справа № 905/728/19

за заявою боржника Приватного акціонерного товариства "ДОНЕЦЬККОКС" (код ЄДРПОУ 00191112), м.Маріуполь, Донецька область

про порушення справи про банкрутство на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"

Суддя Тарапата С.С.

При секретарі судового засідання Мунтяну Ю.І.

Присутні:

представник боржника - Панченко Ю.В . (за довіреністю, адвокат)

18.04.19р. до господарського суду Донецької області надійшла заява Приватного акціонерного товариства "ДОНЕЦЬККОКС" (код ЄДРПОУ 00191112), м.Маріуполь, Донецька область про порушення справи про банкрутство, на підставі ст.ст.11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Автоматичним розподілом автоматизованої системи документообігу господарського суду Донецької області 18.04.19р. вказаній заяві присвоєно єдиний унікальний номер судової справи №905/728/19, та для її розгляду визначено суддю Тарапату С.С.

Відповідно до вимог ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016р. №8, 23.04.2019р. судом здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, визначено Фоменко Мілену Сергіївну (свідоцтво арбітражного керуючого №2 від 08.02.13р., адреса: вул. Московська, 42, кв. 46, м.Миколаїв, Україна, 54017 ).

Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.04.19р. прийнято до розгляду заяву про порушення справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником Приватного акціонерного товариства "ДОНЕЦЬККОКС" (код ЄДРПОУ 00191112), м.Маріуполь, Донецька область; підготовче засідання призначено на 06.05.19р.; боржника (заявнику) зобов`язано надати суду.

03.05.19р. - на електронну адресу господарського суду Донецької області, з накладанням електронного цифрового підпису надійшла заява арбітражного керуючого Карауш Ю.В. про участь у справі про банкрутство №02-00-19/84 від 03.05.19р., з додатками за переліком.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 06.05.19р. підготовче засідання суду відкладено на 21.05.2019р.; боржника (заявника) зобов`язано до дати судового засідання надати суду довідку податкового органу про наявні відкриті рахунки боржника в банківських установах та в цінних паперах; документи в підтвердження проведення інвентаризації майнових активів боржника (наказ про проведення інвентаризації, інвентаризаційні описи, тощо); перелік кредиторів та дебіторів боржника із зазначенням адрес їх місцезнаходження; інформацію щодо проведення оцінки майна, вартість якого вказана в балансах на 26.12.18р. та на 31.03.19р.; докази вжиття ліквідатором певних заходів з відновлення та отримання первинних документів щодо активів і пасивів боржника, в тому числі шляхом звернення до органів статистики, державної фіскальної служби, органів Пенсійного фонду та Фонду соціального страхування.

21.05.19р. до канцелярії господарського суду Донецької області надійшли пояснення боржника б/н та без дати, до яких додані оригінал довідки ДФС щодо відкритих розрахункових рахунків, переліки кредиторів та кредиторської заборгованості, дебіторів та дебіторської заборгованості та копія витягу з акту податкової перевірки.

Розглянувши у підготовчому засіданні 21.05.19р. заяву боржника про порушення справи про банкрутство, додані до неї та надані додатково документи та інші матеріали справи, заслухавши представника боржника, суд встановив:

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р. провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

В силу ст.3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В силу ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов`язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв`язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Згідно ч.1 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заява про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі та повинна містити, крім іншого, виклад обставин, що є підставою для звернення до суду.

В заяві про порушення справи про про банкрутство ліквідатор ПрАТ "ДОНЕЦЬККОКС" просить визнати товариство банкрутом у зв`язку з неплатоспроможністю та недостатністю ліквідного майна для задоволення вимог кредиторів в процесі ліквідаційної процедури, що проводиться за рішенням власника.

В обгрунтування поданої заяви ліквідатор посилається на прийняте 29.03.18р. загальними зборами акціонерів ПрАТ "ДОНЕЦЬККОКС" рішення про припинення боржника шляхом його ліквідації у добровільному порядку у відпловідності до положень ч.1 ст.88 Закону України "Про акціонерні товариства" та п.1ч.1 ст.110 Цивільного кодексу України (протокол загальних зборів №8 від 29.03.18р.), та на статті 11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.1 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов`язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи; обов`язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Порядок ліквідації юридичної особи передбачено ст.ст.105-111 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України).

Особлива процедура, що передбачена ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв`язку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є дотримання вимог цивільного законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають зокрема у наступному:

- прийняття рішення учасниками юридичної особи про припинення юридичної особи, та відповідне письмове повідомлення протягом трьох робочих днів з дати прийняття даного рішення органу, що здійснює державну реєстрацію;

- внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи;

- виявлення кредиторів боржника шляхом публікації оголошення про припинення юридичної особи у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації, після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, згідно з вимогами ч. 5 ст.105 Цивільного кодексу України;

- проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника;

- закриття ліквідаційною комісією (ліквідатором), до завершення строку пред`явлення вимог кредиторів, рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи;

- складення ліквідаційною комісією (ліквідатором), після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами, проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, переліку пред`явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.

- прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про затвердження проміжного ліквідаційного балансу та про звернення боржника до господарського суду із заявою.

Дотримання зазначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням відповідних доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження у справі в порядку даної статті подаються саме на момент звернення боржника з відповідною заявою.

Відповідно ч.7 ст.111 ЦК України для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Згідно з ч.10 ст.111 ЦК України до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітній період.

В силу ст.20 Податкового кодексу України здійснення контролю за додержанням податкового законодавства платниками податків покладено на органи державної податкової служби.

Згідно з ст.16 Податкового кодексу України платник податків зокрема, зобов`язаний повідомляти контролюючі органи за місцем обліку такого платника про його ліквідацію або реорганізацію протягом трьох робочих днів з дня прийняття відповідного рішення (крім випадків, коли обов`язок здійснювати таке повідомлення покладено законом на орган державної реєстрації).

Відповідно до Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом МФУ №1588 від 09.12.2011р. платник податків зобов`язаний подати до контролюючого органу за основним місцем обліку відповідні документи, у тому числі: заяву про ліквідацію або реорганізацію платника податків за формою № 8-ОПП (додаток 15 до Наказу № 1588).

Матеріали заяви боржника не містять доказів звернення ліквідатора до відповідних органів, як з метою з`ясування наявності заборгованості перед бюджетом та страховим внескам, так і з метою проведення відповідних перевірок; докази звернення до органу Державної фіскальної служби за місцезнаходженням боржника із заявою про припинення платника податків за формою № 8-ОПП суду не надані.

Відповідно до ч.3 ст.111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи, до завершення строку пред`явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Згідно ч.3 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до заяви боржника додаються, зокрема: відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити; відомості про всі рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити, тощо.

Відповідно до п.69.2 ст.69 Податкового кодексу України банки та інші фінансові установи зобов`язані надіслати повідомлення про відкриття або закриття рахунка платника податків - юридичної особи, у тому числі відкритого через його відокремлені підрозділи, чи самозайнятої фізичної особи до контролюючого органу, в якому обліковується платник податків, у день відкриття/закриття рахунка.

Таким чином, інформацією щодо всіх наявних рахунків боржника володіють контролюючі органи в особі органів державної податкової служби.

Згідно довідки Головного управління ДФС у Донецькій області «Щодо відкритих розрахункових рахунків» №37620/10/05-99-46-84 від 11.05.19р. боржник має відкриті рахунки у в наступних банківських установах: АТ «ПУМБ», АКБ «Укрсобанк», АТ «Ощадбанк», АТ КБ «Приватбанк».

В матеріалах заяви боржника міститься довідка АТ «ПУМБ» №КНО-52.5.2/226 від 20.02.19р. про наявні поточні рахунки та виписка АТ «ПУМБ» про стан рахунку в цінних паперах на 01.04.19р. При цьому, будь-які відомості щодо наявності/відсутності грошових коштів в інших вищезазначених банківських установах не надано, докази закриття відповідних рахунків відсутні.

Як вбачається із виписки АТ «ПУМБ» про стан рахунку в цінних паперах на 01.04.19р., боржник має відкритий рахунок у цінних паперах, на якому обліковуються прості акції в загальній кількості - 60155000 шт. на загальну суму 15038750,00грн. (емітенти: ВАТ «Енергометалконтракт» та ВАТ «Украгроавіа»). Звіт про оцінку вартості цінних паперів боржником суду не надано, про проведення такої оцінки не повідомлено.

В силу ч.4 ст.111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Відповідно до ч.3 ст.11 Закону про банкрутство до заяви боржника додаються також: перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна; перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності), суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов`язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов`язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором; перелік осіб, що мають невиконані зобов`язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов`язань, терміну виконання та підстав виникнення.

До заяви Приватного акціонерного товариства «ДОНЕЦЬККОКС» не додано доказів проведення інвентаризації майна боржника, в тому числі наказу про її проведення, актів інвентаризації, тощо.

Відповідно до наданих пояснень, у зв`язку із знаходженням всього майна та документації підприємства на території непідконтрольній Україні інвентаризація майна не проводилась.

Згідно даних проміжного ліквідаційного балансу на 31.03.19р. загальна вартість активів боржника становить 5093тис.грн., вартість необоротних активів складає 3356тис.грн. вартість оборотних активів товариства (дебіторська заборгованість) становить 1737тис.грн., а пасивів (поточні зобов`язання) - 22676тис.грн. Проте вказане спростовується доданими до заяви документами. Так, загальна сума кредиторської заборгованості, яка визначена в переліку кредиторів та кредиторської заборгованості, що обліковується у ПрАТ «ДОНЕЦЬККОКС» станом на 31.03.19р., становить 21992609,25грн., а дебіторської заборгованості, яка визначена в переліку дебіторів та дебіторської заборгованості - 4303966,31грн. Вартість цінних паперів, загальна сума яких становить 15038750,00грн., взагалі не відображена в балансі на 31.03.19р.

Вказане ставить під сумнів як подані ліквідатором звіти про фінансовий стан боржника, так і неможливість боржника задовольнити кредиторські вимоги за рахунок наявного майна. При цьому з тексту заяви вбачається, що після оголошення на адресу боржника надійшла лише заява від одного кредитора - Фонду соціального страхування з вимогами на суму 18643676,63грн.

Господарський суд зауважує, що відсутність у ліквідатора достовірної і повної інформації щодо переліку і вартості майна (із зазначених в заяві підстав) не робить виключень стосовно проведення певних заходів, передбачених чинним законодавством.

Як з тексту заяви про порушення справи про банкрутство так із наданих пояснень не вбачається вжиття ліквідатором певних заходів з відновлення та отримання первинних документів щодо активів і пасивів боржника, в тому числі шляхом звернення до органів статистики, державної фіскальної служби, органів Пенсійного фонду та Фонду соціального страхування.

Таким чином, суд не вбачає підстав для відкриття провадження у справі, оскільки боржником не доведена наявність підстав для звернення із такою заявою в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та наявність ознак неплатоспроможності.

Відповідно до ч.7 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд відмовляє в відкритті провадження (проваджень) у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

З огляду на вищевикладене, суд визнає за необхідне відмовити Приватному акціонерному товариству «ДОНЕЦЬККОКС» у відкритті провадження у справі про банкрутство на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 2, 8, 11, 16, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.11р., ст.3, ч.6 ст.12, ст.ст.46, 73, 86, 234, 235, 255 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону №2147-VIII від 03.10.17р., господарський суд

УХВАЛИВ:

Відмовити боржнику - Приватному акціонерному товариству «ДОНЕЦЬККОКС» (код ЄДРПОУ 00191112), м.Маріуполь, Донецька область у відкритті провадження у справі про банкрутство на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України (статті 253-259), шляхом подання апеляційної скарги.

Повний текст ухвали складено та підписано 27.05.19р.

Суддя С.С. Тарапата