Постанова № 81892049, 21.05.2019, Голосіївський районний суд міста Києва

Справа № 752/16869/18

Провадження №: 1-кс/752/5032/19

У Х В А Л А

21.05.2019 року слідчий суддя Голосіївського районного суду м. Києва Чередніченко Н.П., за участю секретаря Миколенко Т.С., розглянувши внесене першим Віце-Президентом Товариства з обмеженою відповідальністю "Футбольний клуб "Динамо" Київ" Сівковим В.С., скаргу на бездіяльність прокурора в кримінальному провадженні № 42016100000001070 від 01.11.2016, -

в с т а н о в и в:

До провадження слідчого судді надійшла скарга на бездіяльність прокурора прокуратури м. Києва, яка полягає у нездійсненні процесуальних дій в кримінальному провадженні № 42016100000001070.

Обґрунтовуючи подану скаргу особа, яка з нею звертається зазначає, що прокуратурою м. Києва здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 42016100000001070 від 01.11.2016, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України. В рамках зазначеного кримінального провадження розслідуються обставини зловживання службовими особами КМДА своїм службовим становищем під час будівництва багатоповерхової інженерної споруди на земельній ділянці, яка відноситься до земель історико-культурного призначення,- площею 2,0722 га (кадастровий номер 8000000000:82:007:0032 ).

В рамках даного кримінального провадження, 16 квітня 2019 року ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» звернувся із клопотанням про визнання потерпілим, оскільки даним кримінальним правопорушенням завдано майнової шкоди Заявнику у вигляді порушення його права на користування земельною ділянкою, оскільки вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, в результаті якого відбулось формування земельної ділянки (8000000000:82:007:0032) на землях історико-культурного значення та будівництво на цій ділянці нерухомості, зумовило для ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» значні перешкоди у користуванні за комерційним призначенням земельною ділянкою, площею 1,486 га, кадастровий номер: 82: 007 : 002 , цільове призначення земельної ділянки - інші землі транспорту, що розташована на Парковій дорозі у Печерському районі міста Києва.

Клопотання про визнання потерпілим обґрунтовано наступним.

Ухвалою Голосіївського районного суду міста Києва від 05.04.2019 р. у справі № 752/16869/18 було вирішено накласти арешт та заборонити ТОВ «Амадеус Ко» (код ЄДРПОУ 37270900) користуватися та розпоряджатися земельною ділянкою, площею 2,0722 га (кадастровий номер 8000000000 :82:007:0032), площею 0,1117 га (кадастровий номер 8000000000 :82:006:0088) та нерухомим майном з усім невід`ємним технічним і побутовим оздобленням, розташованих на вказаних ділянках - будівлю № 3 (літера «В») у тому числі площа котельні - 63,9 кв. м. загальною площею 1516,7 кв.м., будівля № 1 (літера «А») у тому числі приміщення центру обробки даних «Парковий», площею 2562, 6 кв. м., конгресно-виставковий центр з підземним паркінгом, площею 15440,7 кв. м., загальною площею 20107, 6 кв. м., будівля № 2 (літера Б) загальною площею 395 кв. м. дизельна електростанція (літера «Г») загальною площею 233,5 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Київ, Паркова дорога, 16а. Також згаданою ухвалою було вирішено передати вказане майно в управління Національному агентству України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

У свою чергу, ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» звернулося до суду в справі № 910/6447/18 про визнання права власності за набувальною давністю за Заявником на земельну ділянку, площею 1,486 га, кадастровий номер: 82:007:002, цільове призначення земельної ділянки - інші землі транспорту, що розташована на Парковій дорозі у Печерському районі міста Києва.

Позовні вимоги ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» обґрунтовані тим, що земельну ділянку було відведено Заявнику на підставі рішення виконкому Київської міської Ради народних депутатів № 363 від 09.03.1981 р., на виконання якого було розроблено План земельної ділянки в м. Києві в Першотравневому парку Печерського району, розташована на Парковій дорозі.

Також на земельній ділянці, на яку Заявник намагається визнати право власності, було розміщено майданчик для стрільби з лука з металевою огорожею площею 14860 кв. м. у м. Києві в районі Паркової дороги, який за актом приймання-передачі від 1994 р. було передано АТ «ФК «Динамо «Київ» (правонаступник - ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ»).

Обставини розміщення майданчика для стрільби з лука з металевою огорожею площею 14860 кв. м. у м. Києві в районі Паркової дороги, користувач - ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ», встановлені у постанові Печерського районного суду м. Києва від 05.08.2008 року по справі № 2-А-102-1/08 за адміністративним позовом ТОВ «ФК «Динамо «Київ».

Також у 1994 р. було розроблено Технічний звіт по встановленню зовнішніх меж землекористування майданчика для стрільби з лука (код: 8200702) для Акціонерного товариства «Футбольний клуб «Динамо» Київ».

Обставини користування Заявником даною земельною ділянкою підтверджуються черговими кадастровими планами (останній від 07.12.2010 р.), де зазначено, що земельна ділянка (код: 82 :007:002 ), розташована на Парковій дорозі у м. Києві, землекористувач - ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» (код ЄДРПОУ:00305981). Облік даної земельної ділянки за ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» підтверджується відомостями з автоматизованої системи ведення земельного кадастру ПК «Кадастр».

Окрім того, ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» сплачувало земельний податок за користування земельною ділянкою (код: 82:007:002), що підтверджується відповідними платіжками, які наявні у матеріалах справи № 910/6447/18.

Викладене підтверджує у достатній мірі обставини фактичного користування ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» земельною ділянкою площею 1,486 га, кадастровий номер: 82:007:002, цільове призначення земельної ділянки - інші землі транспорту, що розташована на Парковій дорозі у Печерському районі міста Києва.

Однак, в ході розгляду справи № 910/6447/18 про визнання права власності на земельну ділянку стало відомо, що має місце накладення меж земельної площею 2,0722 га (кадастровий номер: 8000000000:82:007:0032), яка перебуває у протиправному користуванні ТОВ «Амадеус Ко», на земельну ділянку площею 1,486 га, кадастровий номер: 82:007:002, на яку Заявник законно прагне визнати право власності за набувальною давністю. Земельна ділянка, яку протиправно було передано у користування ТОВ «Амадеус Ко», поглинає земельну ділянку, на яку ТОВ «Динамо» Київ» визнає право власності.

Тобто вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, в результаті якого відбулось формування земельної ділянки ( 8000000000 :82:007:0032) на землях історико-культурного значення та будівництво на цій ділянці нерухомості, зумовило для ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» значні перешкоди у користуванні за комерційним призначенням земельною ділянкою, площею 1,486 га, кадастровий номер: 82 :007:002 , цільове призначення земельної ділянки - інші землі транспорту, що розташована на Парковій дорозі у Печерському районі міста Києва.

В подальшому, ТОВ не було поінформоване, про вчинення процесуальної дії передбаченої ч. 2 ст. 55 наведеного Кодексу, у строки визначені ст. 220 того ж Кодексу, а тому, з метою захисту своїх прав та свобод ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» було подано відповідну скаргу до слідчого судді у порядку ч. 1 ст. 303 указаного Кодексу.

Ухвалою слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва 23.04.2019 у справі № 752/16869/18 за наслідками розгляду такої скарги зобов`язано прокурора прокуратури м. Києва, що входить до групи прокурорів у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42016100000001070 від 01.11.2016, вчинити дію передбачену ст. 220 КПК України та розглянути указану заяву ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» в указаному кримінальному провадженні, в строки визначені ст.ст. 55, 220 КПК України, тобто у строк не більше трьох днів.

Надалі, ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» було подано до прокуратури м. Києва заяву від 23.04.2019 за вих. № 389 про вчинення процесуальної дії у кримінальному провадженні № 42016100000001070 від 01.11.2016, а саме вручення, у порядку ч. 2 ст. 55 КПК України, пам`ятки про права та обов`язки потерпілого, у порядку діючих норм КПК України, та у світлі наявності ухвали слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва 23.04.2019 у справі № 752/16869/18 про зобов`язання здійснення такого роду дії у межах 3 днів.

Однак, прокуратурою м. Києва, відображену в ухвалі слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва 23.04.2019 у справі № 752/16869/18 дію у межах чітко визначеного строку вчинено не було.

Тим самим, на думку особи, що звертається зі скаргою, у чергове порушено права та свободи ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ», які як наслідок підлягають захисту та поновленню слідчим суддею, адже у статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яку ратифіковано Законом України від 17 липня 1997 року № 475/97-ВР і яка для України набрала чинності 11 вересня 1997 року (далі - Конвенція), закріплено принцип доступу до правосуддя.

Дослідивши матеріали скарги, приходжу до насутпного.

У відповідності до положень ст. 22 КПК України, кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

З норм ст. 26 КПК України випливає, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом. Слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.

Зокрема, практика ЄСПЛ що до проведення ефективного офіційного розслідування кримінальних права є сталою та вказує на те, що згідно з мінімальними критеріями ефективності, які Суд визначив у своїй практиці, таке розслідування має бути незалежним, безстороннім і підлягати громадському контролю, а компетентні органи повинні діяти зі зразковою ретельністю та оперативністю. Розслідування … має бути ретельним. Це означає, що органи влади завжди повинні добросовісно намагатись з`ясувати, що трапилось, і не покладатися на поспішні та необґрунтовані висновки для закриття кримінальної справи або використовувати такі висновки як підставу для своїх рішень. Вони повинні вживати усіх розумних і доступних їм заходів для забезпечення збирання доказів, що стосуються події, включаючи, зокрема, показання свідків та висновки судових експертиз тощо. Будь-який недолік розслідування, який підриває його здатність встановлення причини … або винних осіб, створюватиме небезпеку недотримання цього стандарту (див. рішення у справі «Олександр Ніконенко проти України», «Мута проти України», «Карабет та інші проти України»).

Згідно з приписами ст. 220 КПК України клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника про виконання будь-яких процесуальних дій слідчий, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав. Про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка заявила клопотання. Про повну чи часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з об`єктивних причин - надсилається їй.

Відповідно до ч. 2 ст. 534 КПК України, судове рішення, яке набрало законної сили або яке належить виконати негайно, підлягає безумовному виконанню.

Статтею 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" визначено, що судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Слідчим суддею встановлено, що прокуратурою м. Києва здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 42016100000001070 від 01.11.2016 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

16 квітня 2019 року прокурору м. Києва Говді Р.М. та прокурору у кримінальному провадженні - прокурору першого відділу процесуального керівництва управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури міста Києва Жилі О.Б. направлено заяву першого Віце-Президента ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» ОСОБА_1 про залучення Товариства з обмеженою відповідальністю «Футбольний клуб «Динамо» Київ», як потерпілого та вручення пам`ятки про процесуальні права та обов`язки потерпілого.

В подальшому, ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» було подано до прокуратури м. Києва заяву від 23.04.2019 за вих. № 389 про вчинення процесуальної дії у кримінальному провадженні № 42016100000001070 від 01.11.2016, а саме вручення, у порядку ч. 2 ст. 55 КПК України, пам`ятки про права та обов`язки потерпілого, у порядку діючих норм КПК України, та у світлі наявності ухвали слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва 23.04.2019 у справі № 752/16869/18 про зобов`язання здійснення такого роду дії у межах 3 днів.

Разом з тим, станом на час розгляду скарги, прокуратурою м. Києва, відображену в ухвалі слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва 23.04.2019 у справі № 752/16869/18 дію у межах чітко визначеного строку вчинено не було.

При цьому, як встановлено слідчим суддею, в порушення вимог ст. 220 КПК України прокурор зобов`язаний був розглянути подане клопотання про залучення до провадження як потерпілого, у строк не більше трьох днів, проте станом на день подання скарги клопотання не розглянуто, ухвалу слідчого судді не виконано, а відтак слідчий суддя, за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ, що наявний у провадженні, з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що скарга з даного питання підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 28, 55, 303, 306-307, 309, 372, 376, 392, 532 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В :

Скаргу задовольнити частково.

Зобов`язати прокуратуру м. Києва в рамках кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42016100000001070 від 01.11.2016, вчинити дію передбачену ч. 2 ст. 55 КПК України - вручити уповноваженому представнику ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» пам`ятку про процесуальні права та обов`язки у рамках цього кримінального провадження у продовж 3 днів з дня отримання даного судового рішення, тобто у межах строків передбачених ст. 220 КПК України.

Ухвала слідчого судді не оскаржується.

Слідчий суддя: