Ухвала суду № 81276664, 19.04.2019, Кіровоградський окружний адміністративний суд

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

про забезпечення позову

19 квітня 2019 року м. Кропивницький Справа № 340/975/19

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі судді Черниш О.А.,

розглянувши у письмовому провадженні заяву про забезпечення позову

позивач: Зіка ОСОБА_1 (25000, м. Кропивницький, вул. Андрія Матвієнка, 6/5, кімн. 19), представник позивача - адвокат ОСОБА_2 (25000, м. Кропивницький, вул. Тараса Карпи, 77, офіс 5)

відповідач: Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області (25015, м. Кропивницький, вул. Єгорова, 25-а, код ЄДРПОУ 37795939)

про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Зіка ОСОБА_1 звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду з позовом до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити певні дії.

Позов Зіка ОСОБА_1 мотивовано тим, що він є громадянином ОСОБА_3 Кот-д'Івуа?р , з жовтня 2017 року перебуває на території України на законних підставах з метою отримання освітніх послуг. На період навчання в Донецькому національному університеті економіки і торгівлі імені ОСОБА_4 йому була видана посвідка на тимчасове проживання терміном дії до 31.10.2018 року. У зв'язку з переведенням позивача у жовтні 2018 року на перший курс медичного факультету Донецького національного медичного університету йому видано нову посвідку на тимчасове проживання №800010923. Однак, 27.02.2019 року позивач отримав рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №113 від 23.01.2019 року про скасування цієї посвідки на тимчасове проживання, в якому не зазначено конкретної підстави для прийняття відповідачем такого рішення. З відповіді на адвокатський запит від 11.03.2019 року позивачу стало відомо, що підставою для скасування посвідки на тимчасове проживання стала невідповідність наказів про його зарахування до навчального закладу, направлених університетом до відповідача з метою оформлення цієї посвідки. Позивач стверджує, що жодних неправдивих відомостей або ж підроблених чи недійсних документів до органу ДМС не подавав, всі необхідні документи для оформлення йому посвідки подавалися Донецьким національним медичним університетом. Наполягаючи на тому, що спірне рішення є протиправним та порушує його право на освіту, позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №113 від 23.01.2019 року про скасування посвідки на тимчасове проживання №800010923;

- зобов'язати Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області видати йому посвідку на тимчасове проживання.

Разом із позовною заявою позивач подав заяву про забезпечення цього позову шляхом зупинення дії спірного рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №113 від 23.01.2019 року про скасування посвідки на тимчасове проживання №№800010923, - до набрання законної сили судовим рішенням у справі. Обґрунтовуючи необхідність забезпечення позову, позивач зазначив, що винесення спірного рішення відповідачем має наслідком заборону його проживання та перебування на території України, що позбавляє його можливості закінчити навчання. Для відновлення інтересів позивача необхідно буде докласти значних фінансових витрат, зокрема, для оформлення нової візи для в'їзду на територію України, повторне здійснення оплати на отримання освітніх послуг тощо.

Розглянувши заяву про забезпечення позову, суд дійшов до таких висновків.

Відповідно до частин 1, 2 статті 150 КАС України суд за заявою учасника справи або з власної ініціативи має право вжити визначені цією статтею заходи забезпечення позову.

Забезпечення позову допускається як до пред’явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо: 1) невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду; або 2) очевидними є ознаки протиправності рішення, дії чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень, та порушення прав, свобод або інтересів особи, яка звернулася до суду, таким рішенням, дією або бездіяльністю.

Частиною 4 статті 150 КАС України передбачено, що подання позову, а також відкриття провадження в адміністративній справі не зупиняють дію оскаржуваного рішення суб’єкта владних повноважень, якщо суд не застосував відповідні заходи забезпечення позову.

Відповідно до частин 1, 2 статті 151 КАС України позов може бути забезпечено: 1) зупиненням дії індивідуального акта або нормативно-правового акта; 2) забороною відповідачу вчиняти певні дії; 3) встановленням обов’язку відповідача вчинити певні дії; 4) забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; 5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Суд може застосувати кілька заходів забезпечення позову. Заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Суд також повинен враховувати співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, із наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб.

Відповідно до частин 1, 4, 6 статті 154 КАС України заява про забезпечення позову розглядається судом, у провадженні якого перебуває справа або до якого має бути поданий позов, не пізніше двох днів з дня її надходження, без повідомлення учасників справи.

Залежно від обставин справи суд може забезпечити позов повністю або частково.

В ухвалі про забезпечення позову суд зазначає вид забезпечення позову та підстави його обрання. Суд може також зазначити порядок виконання ухвали про забезпечення позову.

Предметом спору у даній праві є оскарження рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №113 від 23.01.2019 року про скасування з 22.01.2019 року посвідки на тимчасове проживання №800010923, виданої громадянину ОСОБА_3 Кот-д'Івуа?р Зіку ОСОБА_1 на період навчання.

Відповідно до частини 13 статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.

Частиною 13 статті 5 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства" передбачено, що підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства, дійсний поліс медичного страхування, документ, що підтверджує факт навчання в Україні, та зобов'язання навчального закладу повідомити центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, про відрахування з такого закладу.

Постановою Кабінету Міністрів України №322 від 25.04.2018 року затверджено Порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання (надалі - Порядок №322).

Відповідно до пункту 1 цього Порядку посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.

Пунктом 4 Порядку №322 передбачено, що іноземцям та особам без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання, посвідка видається на період навчання, який визначається наказом закладу освіти про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.

Згідно з пунктом 53 Порядку №322 видача іноземцеві або особі без громадянства посвідки здійснюється територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, уповноваженим суб’єктом, який прийняв документи для її оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обміну.

Підпунктом 1 пункту 63 Порядку №322 передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі отримання від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу, який у межах наданих йому повноважень забезпечує дотримання вимог законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, інформації про те, що посвідку видано на підставі неправдивих відомостей, підроблених чи недійсних документів.

За правилами пунктів 64, 65, 66 Порядку №322 рішення про скасування посвідки приймається керівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС чи його заступником протягом п’яти робочих днів з дня надходження відомостей, які є підставою для її скасування.

Копія рішення про скасування посвідки видається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві або особі без громадянства під розписку або надсилається такій особі і приймаючій стороні рекомендованим листом не пізніше ніж через п’ять робочих днів з дня його прийняття.

Територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС протягом п’яти робочих днів з дня прийняття рішення про скасування посвідки інформує про це ДМС та Адміністрацію Держприкордонслужби.

Як передбачено пунктом 68 Порядку №322, іноземець або особа без громадянства, стосовно яких прийнято рішення про скасування посвідки, повинні здати посвідку, зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України в семиденний строк з дня отримання копії такого рішення.

Згідно з частиною 1 статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб’єктів владних повноважень.

Частиною 1 статті 44 КАС України передбачено, що учасники справи мають рівні процесуальні права та обов’язки.

Згідно з пунктами 2, 3 частини 3 статті 44 КАС України учасники справи мають право зокрема брати участь у судових засіданнях, якщо інше не визначено законом; брати участь у дослідженні доказів; ставити питання іншим учасникам справи, а також свідкам, експертам, спеціалістам, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб.

Оскаржуване рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання на території України зобов'язує позивача в семиденний строк з дня його отримання виїхати за межі України, що унеможливить особисту участь позивача у розгляді справи щодо законності спірного рішення, порушить його процесуальні права як учасника справи.

Суд дійшов до висновку, що запропонований позивачем захід забезпечення позову стосується предмету позову і є співмірним з позовними вимогами. Невжиття заходів забезпечення позову може істотно ускладнити виконання рішення суду та ефективний захист прав та інтересів позивача, за захистом яких він звернувся до суду, тому заяву про забезпечення позову слід задовольнити.

Керуючись статтями 150-154, 156, 248, 256, 294 КАС України, суд -

У Х В А Л И В:

Заяву про забезпечення позову Зіка ОСОБА_1 (25000, м. Кропивницький, вул. Андрія Матвієнка, 6/5, кімн. 19) до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області (25015, м. Кропивницький, вул. Єгорова, 25-а, код ЄДРПОУ 37795939) про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити певні дії задовольнити.

Зупинити дію рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №113 від 23.01.2019 року про скасування посвідки на тимчасове проживання №800010923, виданої громадянину ОСОБА_3 Кот-д'Івуа?р Зіку ОСОБА_1 - до набрання судовим рішенням у справі №340/975/19 законної сили.

Копію ухвали надіслати заявнику та Управлінню Державної міграційної служби України в Кіровоградській області для виконання.

Ухвала про забезпечення позову підлягає негайному виконанню з дня її постановлення незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду, через Кіровоградський окружний адміністративний суд, у 15 - денний строк, установлений статтею 295 КАС України.

Суддя Кіровоградського окружного

адміністративного суду ОСОБА_5