Рішення № 81145046, 10.04.2019, Луганський окружний адміністративний суд

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

Іменем України

10 квітня 2019 рокуСєвєродонецькСправа № 360/609/19

Луганський окружний адміністративний суд у складі

головуючого судді Пляшкової К.О.,

за участю

секретаря судового засідання Моспанюк Є.С.,

позивача не прибув,

представника відповідача Лукіна С.Г. (довіреність від 03.10.2017 № ЛОК/319),

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу за позовом ОСОБА_3 до Луганського обласного військового комісаріату про визнання протиправною відмови та зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

До Луганського окружного адміністративного суду 13 лютого 2019 року надійшов позов ОСОБА_3 (далі - позивач) до Луганського обласного військового комісаріату (далі - відповідач, Луганський ОВК) з такими вимогами:

1) визнати протиправною відмову відповідача щодо проведення зарахування позивача в списки особового складу до сил і засобів, що беруть безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015, та нарахування і виплати позивачу відповідних сум за участь в АТО;

2) зобов'язати відповідача як структурний підрозділ суб'єкта боротьби з тероризмом - Міністерства оборони України, направити клопотання до Штабу АТЦ при СБУ про включення позивача до списків особового складу до сил і засобів, що беруть безпосередню участь в АТО в період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015;

3) зобов'язати відповідача здійснити розрахунок та виплату винагороди позивача за безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що позивач проходив військову службу за контрактом у період часу з 30.09.2014 по 17.08.2017, у тому числі: у період часу з 30.09.2017 по 04.11.2015 - в Сватівському районному військовому комісаріаті (далі - Сватівський РВК), з 05.11.2015 по 17.08.2017 - в різних військових частинах. Останнє місце служби - військова частина А 0998, звідки й був звільнений у запас на підставі наказу № 53-рс за пунктом «і».

Позивач вважає, що у період проходження служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015 він був залучений до проведення АТО, перебував у підпорядкуванні (виконував завдання) керівництва штабу АТО, перебував у районі проведення АТО. Разом з тим, у цей період позивач не був включений в списки особового складу сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО, та не отримував відповідну винагороду за безпосередню участь в АТО. Всі військовослужбовці, які проходили службу разом з позивачем у період часу з 30.09.2014 по 04.11.2015 були зараховані до особового складу, який бере безпосередню участь в АТО та отримували грошову винагороду.

З листа Штабу АТЦ при СБУ від 30.11.2018 № 33/7-К-1587/138 позивачу стало відомо, що наказами АТЦ при СБУ позивач до проведення АТО персонально не залучався, клопотання від суб'єкта боротьби з тероризмом про залучення до Штабу АТЦ при СБУ не надходило. Після чого, 09.01.2019 позивач звернувся до відповідача, як структурного підрозділу суб'єкта боротьби з тероризмом, щодо проведення зарахування позивача до списків особового складу сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК та виплатою винагороди за безпосередню участь в АТО.

Листом Луганського ОВК від 17.01.2019 № 10К/19 позивачу відмовлено, з мотивів того, що на час видання наказу першого заступника АТЦ при СБУ від 07.12.2015 № 341 позивач був виключений зі списків особового складу Сватівського РВК, а також, що 30.04.2018 завершено проведення антитерористичної операції.

Позивач з такою відмовою не згоден, оскільки у період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015 перебував у зоні проведення АТО, місцезнаходженням якого, згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 № 1275-р «Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, та визнання такими, що втратили чинність, деяких розпоряджень Кабінету Міністрів України», є зона проведення АТО.

Не включення до списків сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК, призвело до невиплати позивачу у спірному періоді винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції.

З вищевикладених підстав позивач просив задовольнити позовні вимоги.

Ухвалою суду від 14 лютого 2019 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі (арк. спр. 1-2).

Від представника відповідача 11 березня 2018 року через відділ діловодства, обліку та звернення громадян за вх. № 12848/2019 надійшов відзив на адміністративний позов (арк. спр. 37-39), в якому відповідач заперечує проти задоволення позовних вимог з таких підстав.

Підтвердженням залучення до участі в заходах ЗНБО чи в АТО є витяг з наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь у заходах ЗНБО чи в АТО.

Відповідно до наказу Міністерства оборони України від 12.06.2014 № 383 «Про виплату винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України», Порядку та умов виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженому наказом Міністерства оборони України від 02.02.2015 № 49, Інструкції про розміри і порядок виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України та Державної соціальної служби транспорту за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації чи в антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10.02.2016 № 67, тільки після зарахування наказом Керівника (Першого заступника керівника) Антитерористичного центру при Службі безпеки України (АТЦ при СБУ) (керівника Антитерористичної операції на території Луганської та Донецької областей) військовослужбовця до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовцю може бути виплачена винагорода за безпосередню участь в АТО.

Видання такого наказу можливе лише після отримання Керівником (Першим заступником керівника) АТЦ при СБУ документально підтверджених даних про залучення до проведення АТО на території Донецької та Луганської областей Луганського ОВК та військових комісаріатів Луганської області, та зарахування особового складу, який знаходиться у штаті на той час до сил, які забезпечують проведення АТО на відповідній території.

Луганським ОВК 19.11.2015 зі Штабу АТЦ при СБУ отримані документально підтверджені дані про залучення до проведення АТО в Донецькій та Луганській областях Луганського ОВК та військових комісаріатів Луганської області наказом від 20.11.2014. Наказом Першого заступника керівника АТЦ при СБУ від 07.12.2015 № 341 особовий склад військових комісаріатів Луганської області, який на час видання наказу знаходився на штатних посадах, вважався таким, що прибув до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань. На час видання таких наказів позивач вже був виключений зі списків особового складу Сватівського РВК. Даних про включення позивача до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, під час проходження військової служби у Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015 у відповідача немає, у зв'язку з чим у відповідача відсутні підстави для виплати позивачу винагороди за безпосередню участь в АТО за вказаний період.

Також зазначено, що відповідачем вживалися заходи для включення позивача до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, на час проходження позивачем служби у Сватівському РВК. Так, начальнику Штабу - першому заступнику керівника Антитерористичної операції на території Луганської та Донецької областей листом від 17.08.2017 № ВОС/1313 направлений комплект документів щодо включення до сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО, військовослужбовців, які у період з 07.04.2014 по 07.12.2015 проходили військову службу у Луганському ОВК та Р(М)ВК Луганської області. Також листом від 11.12.2017 № ВП/1981 направлений такий комплект документів Першому заступнику Голови Служби - керівнику АТЦ при СБУ. Відповіді на лист від 11.12.2017 № ВП/1981 відповідачем не отримано.

Крім того, представник відповідача зазначив, що 30 квітня 2018 року завершено проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України. Всі службові документи штабу АТО на території Донецької та Луганської областей здано до Галузевого державного архіву Міністерства оборони України.

З вищевикладених підстав представник відповідача просив відмовити у задоволенні вимог.

Ухвалою суду від 28 березня 2019 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті (арк. спр. 66).

У судове засідання позивач не прибув, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином (арк. спр. 70-71), подав заяву про розгляд справи за його відсутності (арк. спр. 23).

Представник відповідача у судовому засіданні заперечував проти задоволення позовних вимог з підстав, викладених у відзиві на позов.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи та оцінивши докази відповідно до вимог статей 72-76, 90 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), суд встановив таке.

З копій паспорта громадянина України (арк. спр. 7-8), картки фізичної особи - платника податків (арк. спр. 8) судом встановлено такі відомості про позивача: ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, РНОКПП НОМЕР_1, зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1.

Згідно з копіями військового квитка від 01.10.2014 серії НОМЕР_2 (арк. спр. 9), контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 30.09.2014 (арк. спр. 12-13), довідки Сватівського РВК від 03.112017 № 3916 (арк. спр. 14), довідки Сватівського РВК від 03.07.2018 № 102 (арк. спр. 15, 30), витягу з наказу військового комісара Луганського ОВК від 30.09.2014 № 45 (арк. спр. 44), витягу з наказу військового комісара Луганського ОВК від 04.11.2015 № 210 (арк. спр. 45) ОСОБА_3 у період з 30 вересня 2014 року по 17 серпня 2017 року проходив військову службу за контрактом, укладеним на особливий період або до оголошення демобілізації, у тому числі у період з 30 вересня 2014 року по 04 листопада 2015 року санітарним інструктором роти охорони Сватівського РВК.

Позивач з 26.02.2016 безпосередньо бере участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, що підтверджено копією довідки військової частини - польової пошти В4680 від 06.04.2016 № 1778 (арк. спр. 10) та є учасником бойових дій, що підтверджено копією посвідчення від 24.02.2017 серії НОМЕР_3 (арк. спр. 11).

Копією витягу з Журналу обліку вхідної кореспонденції «Для службового користування» Луганського ОВК, розпочатого 03.01.2015 та закінченого 14.03.2017, підтверджено, що 19.11.2015 за вх. № 109/ДСК надійшов лист Штабу АТЦ при СБУ від 13.11.2015 № 33/12912 щодо залучення Луганського ОВК та Р(М)ВК Луганської області до проведення АТО (арк. спр. 65).

Витягом із наказу Першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) (по стройовій частині) від 07.12.2015 № 341 підтверджено залучення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, нижчепойменованих військовослужбовців (працівників) Збройних Сил України, зокрема, Луганського ОВК (підпункт 1.1.1.6) (арк. спр. 35).

Як зазначає представник відповідача, позивач у такому списку військовослужбовців відсутній.

Листом від 17.08.2017 № ВОС/1313 тво військового комісара Луганського ОВК звернувся до Начальника штабу - першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, які у період з 07.04.2017 по 07.12.2015 проходили військову службу у Луганському ОВК та Р(М)ВК Луганської області (арк. спр. 40).

До листа від 17.08.2017 № ВОС/1313, зокрема, додано: рапорт на включення, витяги з наказів військового комісара Луганського ОВК від 30.09.2014 № 45 та від 04.11.2015 № 210, пояснювальна записка. Дослідженням копій цих документів встановлено, що Луганський ОВК звернувся до Начальника штабу - першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, зокрема, й щодо ОСОБА_3 за період його служби у Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015 (арк. спр. 41-47).

Листом Штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей від 17.09.2017 № 9133/АТО повідомлено відповідача, що відповідно до доручення першого заступника Голови Служби - керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України від 08.10.2015 № 33/13358, залучення військовослужбовців Збройних Сил України до проведення антитерористичної операції правами (наказами) першого заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України - керівника антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей доручено здійснювати з 10.10.2015, та запропоновано направити запит до АТЦ при СБУ (арк. спр. 48).

Листом від 11.12.2017 № ВП/1981 військовий комісар Луганського ОВК звернувся до першого заступника Голови Служби - керівника АТЦ при СБУ за розглядом питання щодо включення до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовців військових комісаріатів Луганської області, які у період з 07.04.2017 по 07.12.2015 проходили військову службу у Луганському ОВК та Р(М)ВК Луганської області. До листа додано рапорт для залучення, копію листа начальника штабу - першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, витяги з наказів військового комісара Луганського обласного військового комісаріату (арк. спр. 49).

Про направлення цього листа 14.12.2017 свідчить реєстр № 74 для приймання відправлень, зданих в А 0357-В, копія якого надана представником відповідача до матеріалів справи (арк. спр. 72).

Як зазначив представник відповідача, до Луганського ОВК відповідь на лист від 11.12.2017 № ВП/1981 від Голови Служби - керівника АТЦ при СБУ не надходила.

У свою чергу, позивачем від Штабу АТЦ при СБУ отримано лист від 30.11.2018 № 33/7-К-1587/138, в якому зазначено, що наказами керівника АТЦ при СБУ до проведення АТО позивач персонально не залучався. Клопотання від суб'єкта боротьби з тероризмом про залучення до Штабу АТЦ при СБУ не надходило (арк. спр. 16).

Позивач звернувся до відповідача із заявою від 09.01.2019 про зарахування його до списків особового складу, залученого до сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО, за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015, нарахування та виплату відповідних сум за участь в АТО (арк. спр. 29).

Листом від 17.01.2019 Луганський ОВК повідомив позивача про результати розгляду його заяви від 09.01.2019. Зазначив, що тільки після зарахування наказом керівника (Першого заступника керівника) Антитерористичного центру при Службі безпеки України (АТЦ при СБУ) (керівника Антитерористичної операції на території Луганської та Донецької областей) військовослужбовця до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань, військовослужбовцю може бути виплачена винагорода за безпосередню участь в АТО. У свою чергу, видання такого наказу можливе лише після отримання керівником (Першим заступником керівника) АТЦ при СБУ (керівником АТО на території Луганської та Донецької областей) документально підтверджених даних про залучення до проведення АТО на території Донецької та Луганської областей Луганського ОВК та військових комісаріатів Луганської області, та зарахування особового складу, який знаходиться у штаті на той час, до сил, які забезпечують проведення АТО на відповідній території. На час видання відповідних наказів позивач вже був виключений зі списків особового складу Сватівського РВК. Дані у Луганського ОВК про включення позивача наказом керівника (першого заступника керівника) АТЦ при СБУ (керівника АТО на території Донецької та Луганської областей) до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО, під час проходження військової служби у Сватівському РВК у період з 30.09.2014 по 04.11.2015, відсутні. Також зазначено, що 30 квітня завершено проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України. На підставі викладеного, на даний час у Луганського ОВК відсутні підстави, як для включення позивача до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, так і для нарахування та виплати винагороди за безпосередню участь в АТО (арк. спр. 17-20, 31-34).

Вирішуючи адміністративну справу по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і заперечення учасників справи, суд виходить з такого.

Правові та організаційні основи боротьби з тероризмом, повноваження і обов'язки органів виконавчої влади, об'єднань громадян і організацій, посадових осіб та окремих громадян у цій сфері, порядок координації їх діяльності, гарантії правового і соціального захисту громадян у зв'язку із участю у боротьбі з тероризмом визначає Закон України від 20.03.2003 № 638-IV «Про боротьбу з тероризмом» (далі - Закон № 638-IV).

Статтею 4 Закону № 638-IV визначено, що організація боротьби з тероризмом в Україні та забезпечення її необхідними силами, засобами і ресурсами здійснюються Кабінетом Міністрів України у межах його компетенції.

Центральні органи виконавчої влади беруть участь у боротьбі з тероризмом у межах своєї компетенції, визначеної законами та виданими на їх основі іншими нормативно-правовими актами.

Суб'єктами, які безпосередньо здійснюють боротьбу з тероризмом у межах своєї компетенції, є:

Служба безпеки України, яка є головним органом у загальнодержавній системі боротьби з терористичною діяльністю;

Міністерство внутрішніх справ України;

Національна поліція;

Міністерство оборони України;

центральні органи виконавчої влади, що забезпечують формування та реалізують державну політику у сфері цивільного захисту;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері виконання кримінальних покарань;

Управління державної охорони України;

центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи.

[…].

До участі в антитерористичних операціях за рішенням керівництва антитерористичної операції можуть бути залучені з дотриманням вимог цього Закону й інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації незалежно від підпорядкованості і форми власності, їх посадові особи, а також громадяни за їх згодою.

Координацію діяльності суб'єктів, які залучаються до боротьби з тероризмом, здійснює Антитерористичний центр при Службі безпеки України.

Згідно з частиною першою статті 7 Закону № 638-IV на Антитерористичний центр при Службі безпеки України покладається, зокрема:

розроблення концептуальних засад та програм боротьби з тероризмом, рекомендацій, спрямованих на підвищення ефективності заходів щодо виявлення та усунення причин та умов, які сприяють вчиненню терористичних актів та інших злочинів, здійснюваних з терористичною метою;

організація і проведення антитерористичних операцій та координація діяльності суб'єктів, які ведуть боротьбу з тероризмом чи залучаються до конкретних антитерористичних операцій.

Антитерористичний центр при Службі безпеки України складається з Міжвідомчої координаційної комісії та штабу, а також координаційних груп та їх штабів, які створюються при регіональних органах Служби безпеки України. […] (частина друга статті 7 Закону № 638-IV).

Відповідно до частини четвертої статті 7 Закону № 638-IV положення про Антитерористичний центр при Службі безпеки України, персональний склад Міжвідомчої координаційної комісії затверджуються Президентом України. Керівник Антитерористичного центру при Службі безпеки України призначається Президентом України.

Поточну роботу з виконання завдань, покладених на Антитерористичний центр при Службі безпеки України, організовує його штаб (частина п'ята статті 7 Закону № 638-IV).

Статтею 12 Закону № 638-IV визначено, що для безпосереднього управління конкретною антитерористичною операцією та керівництва силами і засобами, які залучаються до здійснення антитерористичних заходів, утворюється оперативний штаб, очолюваний керівником Антитерористичного центру при Службі безпеки України (координаційної групи відповідного регіонального органу Служби безпеки України) або особою, яка його заміщує, першим заступником чи заступником керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України.

Порядок діяльності оперативного штабу з управління антитерористичною операцією визначається на основі Положення про нього, яке затверджується Кабінетом Міністрів України.

Керівник оперативного штабу визначає межі району проведення антитерористичної операції, приймає рішення про використання сил і засобів, що залучаються до її проведення, а в разі потреби за наявності передбачених законом підстав вносить на розгляд Ради національної безпеки і оборони України пропозиції щодо введення надзвичайного стану в Україні або в окремих її місцевостях.

Втручання в оперативне управління антитерористичною операцією будь-яких осіб незалежно від посади не допускається.

Законні вимоги учасників антитерористичної операції є обов'язковими для громадян і посадових осіб.

Відповідно до статті 13 Закону № 638-IV при проведенні антитерористичної операції використовуються сили і засоби (особовий склад, спеціалісти, зброя, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв'язку, інші матеріально-технічні засоби) суб'єктів боротьби з тероризмом, а також підприємств, установ, організацій, які залучаються до участі в антитерористичній операції, в порядку, визначеному згідно з Положенням, зазначеним у частині другій статті 12 цього Закону. Покриття витрат та відшкодування збитків, що виникли у зв'язку із проведенням антитерористичної операції, здійснюються згідно з законодавством.

За рішенням керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України, погодженим із керівництвом відповідних суб'єктів боротьби з тероризмом, до широкомасштабних, складних антитерористичних операцій у районі їх проведення залучаються та використовуються сили та засоби (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв'язку, інші матеріально-технічні засоби) Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції, Національної гвардії України, Збройних Сил України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону, та органів охорони державного кордону, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, Управління державної охорони України.

Працівники правоохоронних органів, військовослужбовці та інші особи, які залучаються до антитерористичної операції, на час її проведення підпорядковуються керівнику оперативного штабу.

У відповідності з пунктом 1 частини першої статті 21 Закону № 638-IV особи, які беруть участь у боротьбі з тероризмом, перебувають під захистом держави. Правовому і соціальному захисту підлягають: військовослужбовці, працівники і службовці центральних та місцевих органів виконавчої влади, які беруть (брали) безпосередню участь в антитерористичних операціях.

Частиною другою статті 21 Закону № 638-IV визначено, що соціальний захист осіб, які залучаються до боротьби з тероризмом, здійснюється у порядку, який визначається законом.

Пунктом 1 Положення про Антитерористичний центр та його координаційні групи при регіональних органах Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 14.04.1999 № 379/99 (далі - Положення), визначено, що Антитерористичний центр (далі - Центр) є постійно діючим органом при Службі безпеки України, який здійснює координацію діяльності суб'єктів боротьби з тероризмом у запобіганні терористичним актам щодо державних діячів, критичних об'єктів життєзабезпечення населення, об'єктів підвищеної небезпеки, актам, що загрожують життю і здоров'ю значної кількості людей, та їх припиненні.

Згідно з підпунктом 2 пункту 5 Положення Центр має право залучати до проведення заходів боротьби з тероризмом, у тому числі для здійснення аналізу поточних ризиків і загроз у сфері боротьби з тероризмом, фахівців (експертів) суб'єктів боротьби з тероризмом, центральних і місцевих органів виконавчої влади, організацій та установ (за згодою їх керівників)

У відповідності до пункту 12 Положення штаб є виконавчим робочим органом Центру, формується за рахунок штатної чисельності Служби безпеки України і підпорядковується керівникові Центру.

З вищевикладеного судом встановлено, що залучення до проведення антитерористичної операції суб'єктів боротьби з тероризмом та інших підприємств, установ, організацій, використання сил та засобів здійснюється за рішенням керівника АТЦ при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника АТЦ при СБУ.

Як слідує з матеріалів справи, 19 листопада 2015 року Луганським ОВК зі штабу АТЦ при СБУ отримано рішення про залучення сил та засобів Луганського ОВК, Р(М)ВК Луганської області до участі в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей з 07 квітня 2014 року, оформлене наказом керівника АТЦ при СБУ від 20.11.2014 № 068. Тобто, документально оформлену інформацію про залучення сил та засобів Луганського ОВК та Р(М)ВК Луганської області відповідач отримав вже після відрахування позивача зі списків особового складу Сватівського РВК.

На виконання цього наказу Луганським ОВК складені відповідні рапорти та клопотання про включення до сил та засобів забезпечення проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей особового складу військових комісаріатів Луганської області, які на час отримання інформації про залучення сил та засобів військових комісаріатів Луганської області перебували у списках особового складу цих військових комісаріатів.

Наказом першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) від 07.11.2015 № 341 особовий склад Луганського ОВК та Р(М)ВК Луганської області вважався таким, що прибув до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, з метою виконання службових (бойових) завдань.

Оскільки позивач за цим наказом першого керівника АТЦ при СБУ не був включений до списків осіб, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, він не вважається таким, що прибув до складу сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в Антитерористичній операції, у період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015.

У подальшому відповідачем до начальника штабу - першого заступника керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей та першого заступника голови Служби безпеки України - керівника АТЦ при СБУ направлено рапорти про включення до сил та засобів військовослужбовців, у тому числі й позивача, які у період з 07 квітня 2014 року по 06 грудня 2015 року проходили службу у військових комісаріатах Луганської області та станом на 07 грудня 2015 року були виключені зі списків особового складу військових комісаріатів Луганської області, внаслідок чого не включені до списку сил та засобів, залучення яких до проведення Антитерористичної операції здійснено за наказом першого заступника керівника АТЦ при СБУ (керівника Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей) від 07.11.2015 № 341.

Разом з тим, визначеними статтею 13 Закону № 638-IV особами відповідних рішень за рапортами відповідача не прийнято.

З вищевикладеного слідує, що на час звернення позивача до відповідача із заявою про зарахування до списку осіб, залучених до сил і засобів, що беруть безпосередню участь в АТО відповідачем вже вжито всіх залежних від Луганського ОВК заходів для включення позивача до складу сил та засобів, що залучені до проведення Антитерористичної операції. Прийняття ж безпосередньо рішення про включення позивача до сил та засобів, які були залучені до участі в АТО, за Законом № 638-IV до компетенції відповідача не віднесено.

У свою чергу, встановлення обставин неприйняття рішення щодо залучення позивача до складу сил та засобів, що беруть участь у проведенні АТО на території Донецької та Луганської областей, суб'єктами, уповноваженими статтею 13 Закону № 638-IV на прийняття такого рішення, виходять за межі предмету доказування у даній справі.

Крім того, суд вважає за необхідне зазначити, що Указом Президента України від 14.04.2014 № 405/2014 введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» та розпочато проведення АТО на території Донецької та Луганської областей.

Також, суд вважає за необхідне зазначити, що на офіційному інтернет-представництві Президента України розміщено інформацію, що Президент України, як Верховний Головнокомандувач Збройних Сил України, підписав Указ «Про рішення РНБО від 30.03.2018 № 116/2018 «Про широкомасштабну антитерористичну операцію на території Донецької та Луганської областей», яким вводиться в дію рішення Ради національної безпеки і оборони про заміну формату широкомасштабної антитерористичної операції, яка була запроваджена у 2014 році.

Також, Президентом України підписано Наказ Верховного Головнокомандувача Збройних Сил України «Про початок операції Об'єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областей».

Згідно з цим Наказом з 14.00 30.04.2018 розпочалась операція Об'єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областях, відповідно до плану операції Об'єднаних сил.

Крім того, він підписав Наказ Верховного Головнокомандувача «Про затвердження положення про об'єднаний оперативний штаб ЗСУ».

Згідно з архівною довідкою Галузевого державного архіву Міністерства оборони України від 23.01.2019, яка скерована до Луганського ОВК, в наказі Першого заступника керівника АТЦ при СБУ від 30.04.2018 № 55/дск «Про завершення проведення антитерористичної операції сил та засобів Збройних Сил України» зазначено, що особовий склад Збройних Сил України вважати таким, що відкликаний з району проведення Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей з 30.04.2018 (арк. спр. 53).

З огляду на все вищевикладене, суд погоджується з твердженнями відповідача, що на час звернення позивача із заявою від 09.01.2019 у Луганського ОВК відсутні підстави для повторного звернення до АТЦ при СБУ за включенням ОСОБА_3 до сил та засобів, які залучаються та беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, забезпеченні її проведення, оскільки така операція вже завершена та розпочата операція Об'єднаних сил.

Відповідно до частини першої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (частина друга статті 77 КАС України).

Разом з тим, обов'язок відповідача - суб'єкта владних повноважень щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності жодним чином не нівелює обов'язку позивача довести суду ті обставини, на яких ґрунтуються його вимоги.

Зважаючи на обставини справи, суд дійшов висновку, що відповідач при розгляді звернення позивача щодо зарахування до списків особового складу сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015, діяв лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, суд дійшов висновку, що позовні вимоги в цій частині є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Що стосується вимоги про зобов'язання Луганського ОВК здійснити розрахунок та виплату позивачу винагороди за безпосередню участь в АТО за період служби в Сватівському РВК з 30.09.2014 по 04.11.2015, то у її задоволенні слід також відмовити, з огляду на нижчевикладене.

Пунктом 2 постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2014 № 158 «Про перерозподіл деяких видатків державного бюджету, передбачених Міністерству фінансів на 2014 рік та виділення коштів з резервного фонду державного бюджету» (далі - Постанова № 158), у редакції чинній у спірному періоді, було визначено, що за безпосередню участь в антитерористичних операціях, здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні, відбиття збройного нападу на об'єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільнення цих об'єктів у разі захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою військовослужбовцям, у тому числі строкової військової служби, особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації, резервістам та працівникам (невійськовослужбовцям) льотного, льотно-підйомного, інженерно-технічного складу авіації Національної гвардії і Державної прикордонної служби, водіям автотранспортних засобів Національної гвардії і Державної прикордонної служби починаючи з 1 травня 2014 року виплачується винагорода в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення та заробітної плати, але не менш ніж 3000 гривень, у розрахунку на місяць.

На підставі пункту 1 наказу Міністерства оборони України від 12.06.2014 № 383 «Про виплату винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України», виданого відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2014 № 158, військовослужбовцям Збройних Сил України виплачується винагорода за безпосередню участь в антитерористичних операціях.

Відповідно до пунктів 1, 3, 5 розділу ІІ Порядку та умов виплати винагород військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу та резервістам, механізм підтвердження виконання окремих завдань під час безпосередньої участі у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженому наказом Міністерства оборони України від 02.02.2015 № 49 (діяв до 18.03.2016), виданому відповідно до пункту 4 постанови Кабінету Міністрів України від 31.01.2015 № 24 (діяла до 21.01.2016), військовослужбовцям (крім резервістів) у період мобілізації (у тому числі часткової) або з моменту введення воєнного стану та до дати завершення демобілізації або закінчення (скасування) воєнного стану, у період проведення АТО за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи АТО, здійсненні заходів із забезпечення правопорядку на державному кордоні, відбитті збройного нападу на об'єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільненні таких об'єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою виплачується винагорода у розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення.

Винагорода виплачується за час, обрахований з дня фактичного початку участі військовослужбовців (крім резервістів) у заходах, зазначених у пункті 1 цього розділу, до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів (штабу АТО).

Військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в АТО, у разі одночасного дотримання таких умов:

залучені до проведення АТО;

перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу АТО (крім військовослужбовців військових прокуратур та розвідувальних органів України);

перебувають у районі проведення АТО.

Відповідно до пунктів 4, 5 розділу ІІ Інструкції про розміри і порядок виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України та Державної соціальної служби транспорту за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації чи в антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10.02.2016 № 67, виданим відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 20.01.2016 № 18, військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО, якщо вони одночасно:

залучені до проведення заходів ЗНБО чи в АТО;

перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України);

перебувають у районі проведення заходів ЗНБО чи АТО.

Підтвердженням залучення до участі в заходах ЗНБО чи в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, облік яких здійснюється окремо).

З вищевикладеного слідує, що передумовою для виплати винагороди за безпосередню участь в АТО є одночасне дотримання умов щодо залучення особи до проведення АТО; перебування такої особи у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу АТО (крім військовослужбовців військових прокуратур та розвідувальних органів України); перебування у районі проведення АТО. При цьому, як вже вище вказано, доказами залучення до проведення АТО та перебування особи у підпорядкуванні керівництва штабу АТО є відповідні рішення (накази), які приймаються, визначеними статтею 13 Закону № 638-IV.

Таким чином, оскільки позивач у період з 30.09.2014 по 04.11.2015 відповідними рішеннями керівника АТЦ при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника АТЦ при СБУ не був залучений до складу сил та засобів, що беруть безпосередню участь в АТО на території Донецької та Луганської областей, та не перебував у підпорядкуванні керівництва штабу АТО, у відповідача відсутні підстави для нарахування та виплати позивачу винагороди за безпосередню участь в антитерористичній операції.

Лише проходження військовослужбовцем служби на території, яка згідно з розпорядженнями Кабінет Міністрів України є зоною проведення АТО, недостатньо для виплати винагороди за безпосередню участь в АТО.

Сторонами суду не наведено інших специфічних, доречних та важливих аргументів, які суд зобов'язаний оцінити, виконуючи свої зобов'язання щодо пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Отже, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Питання про розподіл судових витрат судом не вирішується, оскільки позивач відповідно до пункту 13 частини першої статті 5 Закону України «Про судовий збір» звільнений від сплати судового збору під час розгляду даної справи.

Керуючись статтями 9, 72-77, 90, 132, 139, 241-246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_3 (зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1) до Луганського обласного військового комісаріату (місцезнаходження: 93402, Луганська область, місто Сєвєродонецьк, вулиця Богдана Ліщини, будинок 32, код за ЄДРПОУ 07668758) про визнання протиправною відмови та зобов'язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Першого апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення суду складено 15 квітня 2019 року.

Суддя К.О. Пляшкова