Рішення № 81134197, 11.04.2019, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/709/19

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2019 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі судді Бутенко А.В., розглянувши в порядку письмового провадження справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) до начальника інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) про визнання протиправними дії, зобов'язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

Стислий зміст позовних вимог.

З позовом до суду звернувся ОСОБА_1 до начальника інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія», в якому просить суд:

- Визнати дії начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" щодо накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення - протиправними.

- Зобов'язати начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» скасувати п 2. наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (з основної діяльності) від 24.01.2019 року № 25 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності».

Виклад позиції позивача та заперечень відповідача.

В обґрунтування адміністративного позову позивачем зазначено, що дії начальника інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» є протиправними та незаконними, оскільки накладення дисциплінарного стягнення на військовослужбовця у вигляді «догани» веде до позбавлення його грошового забезпечення (премії), що є порушенням без проведення службового розслідування.

Позивач зазначає, що в порушення розділу II наказу Міністерства Оборони України 21.11.2017 № 608, Наказ від 24.01.2019 року № 25 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності», був виданий без проведення службового розслідування, яке призначається у разі якщо за характером вчиненого правопорушення на військовослужбовця буде накладено дисциплінарне стягнення, застосування якого призведе до позбавлення військовослужбовця премії повністю або частково, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, накладення дисциплінарного стягнення, внаслідок чого військовослужбовець буде понижений у посаді, понижений у військовому званні, позбавлений військового звання, звільнений з військової служби, службове розслідування - не було проведено.

28.02.2019 року, від Відповідача надійшов відзив на позов (а.с. 31-33). В обгрунтування зазначено, що Позивач просить визнати протиправним та скасувати п. 2 наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" від 24.01.19 № 25 в частині притягнення його до дисциплінарної відповідальності в зв'язку тим, що перед притягненням його до дисциплінарної відповідальності не призначалось і не проводилося службове розслідування, але такі твердження є необгрунтованими та безпідставними, оскільки при прийнятті оскаржуваного наказу начальник Інституту ВМС НУ «ОМА» діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а відтак підстави для його скасування відсутні.

Сторони у судове засідання на 26.03.2019 року не з'явились, повідомленні належним чином.

За таких обставин, згідно з ч. 9 ст. 205 КАС України, розгляд справи проведено у порядку письмового провадження за клопотанням сторін.

В силу частини 4 статті 229 КАС України, у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу, розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Заяви, клопотання учасників справи.

06.03.2019 року від Позивача надійшла письмова відповідь на відзив Відповідача, в якій Позивач, наполягає на задоволенні позовних вимог (а.с. 39-42).

13.03.2019 року від Позивача надійшло клопотання про розгляд справи без участі позивача у порядку письмового провадження (а.с. 64).

26.03.2019 року від представника відповідача надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності представника у порядку письмового провадження (а.с. 65).

Інших заяв чи клопотань від сторін, до суду не надходило. Інші процесуальні дії судом не вчинялись.

Обставини справи.

Позивач, полковник ОСОБА_1, виконує обов'язки начальника науково-дослідного центру Збройних Сил України "Державний океанаріум" з вересня 2014 року, який з 1 листопада 2018 року входить до складу інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія».

Як встановлено судом, та вбачається з наявних у матеріалах справи документів, відповідно до плану основних заходів першого тижня (14-18 січня) нового навчального 2019 року та плану проведення заняття, який було затверджено ТВО начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" капітаном 1 рангу Шаровим Р.А., 14 січня 2019 року, 15.01.2019 року - з 06.00 по 17.00, 17 січня 2019 року було проведено комплексне заняття з відпрацювання дій особового складу при переведенні військової частини А1113 на функціонування в умовах особливого періоду за темою: "Порядок виконання заходів при переведення військової частини A1113 на функціонування в умовах особливого періоду особовим складом".

Навчальна метою заняття було: 1. Досягти злагодженості дій особового складу військової частини А1113 при переведенні на функціонування в умовах особливого періоду. 2. Перевірити реальність запланованих заходів при переведенні військової частини A 1113 на функціонування в умовах особливого періоду. 3. Навчити керівників структурних підрозділів військової частини A1113 грамотному керівництву, а особовий склад - правильним діям, під час виконання заходів при переведенні на функціонування в умовах особливого періоду. Був присутній особовий склад військової частини А1113 у кількості 7 військовослужбовців.

Як зазначає Позивач, були зроблені зауваження, щодо оформлення конспекту, дана форма конспекту відпрацьовувалась вперше, зауваження щодо оформлення були прийняті до уваги, часові показники не проставлялись навмисно (керівник знав їх на память), у разі проставлення часових показників зміст документу мав би гриф секретності «таємно», що не дозволяло його зберігати на території військової частини у зв'язку з відсутністю спеціального дозволу.

Судом встановлено та не заперечується Відповідачем, ОСОБА_1, на час проведення заняття, був тимчасово звільнений від службових обов'язків у зв'язку з хворобою з 15.01.2019 року по 19.01.2019 року, приступив до виконання службових обов'язків з 20.01.2019 року.

25 лютого 2019 року, Позивачу був доведений наказ начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" (з основної діяльності) від 24.01.2019 року № 25 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності». З пункту 2 даного наказу вбачається, що за порушення статті 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України командиру військової частини A1113, полковнику ОСОБА_1 оголошено догану.

Не погоджуючись із діями та п. 2 Наказу «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» від 24.01.2019 року № 25, Позивач звернувся із даним позовом до суду.

Джерела права й акти їх застосування.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Спірні правовідносини виникли між сторонами з приводу проходження позивачем публічної служби, в частині притягнення Позивача до до дисциплінарної відповідальності, у вигляді догани.

Сутність військової дисципліни, обов'язки військовослужбовців, а також військовозобов'язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначено Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999року №551-XIV (зі змінами та доповненнями), відповідно до п.п.1-5 якого військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна грунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов'язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Військова дисципліна зобов'язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов'язків військової служби.

Відповідно до п. 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов'язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов'язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Згідно з п. 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Пунктом 83 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Відповідно до п. 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

За змістом ст.84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, пПрийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Статтею 87 цього статуту встановлено, що дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці.

Згідно з п. 97 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення.

Відповідно до п. 2 Розділу І Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністерства оборони України від 21 листопада 2017 року №608, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 грудня 2017р. за №1503/31371 (зі змінами та доповненнями) службова перевірка - комплекс заходів, які здійснюються відповідно до цього Порядку, з метою перевірки інформації про вчинення дисциплінарного правопорушення, з'ясування наявності підстав для призначення службового розслідування, обставин порушення виконавської дисципліни.

Розділом ІІ п. 1 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, зазначені підстави службового розслідування, зокрема, службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Відповідно до розділом ІІ п. 2 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, Службове розслідування не призначається:

- у разі надходження анонімних повідомлень, заяв, скарг, за винятком випадків, визначених в абзаці тринадцятому пункту 1 цього розділу;

- якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

Згідно з пунктами 1-5 розділу VII Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, з метою перевірки інформації про факт правопорушення, з'ясування наявності підстав для призначення службового розслідування, обставин порушення виконавської дисципліни, а також якщо особу правопорушника не встановлено, але виявлено факт правопорушення, проводиться службова перевірка.

Під час службової перевірки встановлюються: особа, яка вчинила дисциплінарне правопорушення або порушення виконавської дисципліни; обставини (час, місце, спосіб, наслідки тощо) правопорушення або порушення виконавської дисципліни; не виконані або неналежно виконані військовослужбовцем розпорядження, доручення, вказівки начальників, службові обов'язки.

У разі необхідності уточнення причин та умов, що сприяли вчиненню дисциплінарного правопорушення, за фактом якого проведено службову перевірку, та ступеня вини військовослужбовця за результатами службової перевірки може бути проведено службове розслідування.

Службова перевірка проводиться за рішенням відповідного командира (начальника).

Про призначення службової перевірки видається розпорядження, у якому зазначається інформація про службових осіб, яким доручається проведення перевірки, мету перевірки та дату її завершення.

Висновки суду.

Зі зміту наведених норм Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та проведення службового розслідування у Збройних Силах України вбачається, що службове розслідування може проволитись з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб, але проведення службового розслідування не є обов'язковою умовою для накладення дисциплінарного стягнення на військовослужбовця.

Такий висновок відповідає також висновку Касаційного адміністративного суду у складі Верховного суду у справі № 810/1457/16 від 31.07.2018 року.

Тому доводи Позивача, щодо обов'язковості проведення службового розслідування є неспроможними.

Стаття 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, за порушення якої Позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності, містить загальні обов'язки командира (начальника).

Разом з тим, обов'язки начальника, на час відсутності позивача, було покладено на начальника науково-дослідного відділу (радіаційного, хімічного, біологічного захисту та екологічної безпеки, науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» капітана 2 рангу Ткаченко В.В., що підтверджується наказом начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" (по стройовій частині) від 15.01.2019 року №11.

Відповідно до ст. 60 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України У разі неможливості виконання службових обов'язків у зв'язку з відбуттям за межі гарнізону, через хворобу та з інших поважних причин командир (начальник) для виконання цих службових обов'язків призначає одного із заступників.

Якщо штатний заступник відсутній і ніхто не був призначений командиром (начальником), командування бере на себе старший за посадою, а у разі відсутності старшого за посадою - старший за військовим званням,про що доповідає старшому командирові (начальникові).

Таким чином, персональну відповідальність за проведення заходів з боку науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» в період проведення занять несе тимчасово виконуючий обов'язки начальника науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» капітан 2 рангу Ткаченко В.В., у зв'язку з відсутністю ОСОБА_1 за хворобою, а тому, відповідно до наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" (по стройовій частині) від 15.01.2019 року № 11, позивач не може відповідати за порушення під час заходів, що проводились під керівництвом іншої особи за його відсутності, тому дії відповідача є протиправними.

При цьому доводи позивача, що він є одиноким батьком, на його думку, позбавлення частини грошового забезпечення (обовязкових виплат, премії), не залишає можливості щодо утримання сім'ї на належному рівні, суд не бере до уваги, оскільки такі обставини не є підставою для визнання протиправними дії щодо невиплати додаткових видів грошового забезпечення, які виплачуються за рішенням керівника військовослужбовцям.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних справах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч. 1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до ч. 1. ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Всупереч вимогам ч. 2 ст. 77 КАС України, під час розгляду справи відповідач не довів належними і допустимими доказами те, що саме позивачем були порушені приписи законодавства України.

Решта доводів та заперечень сторін висновків суду по суті позовних вимог не спростовують.

Згідно із ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 до начальника інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» про визнання протиправними дії, зобов'язання вчинити певні дії, підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 242 КАС України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Керуючись статтями 2, 5-9, 72-73, 77, 159, 241-246, 250-251, 263 КАСУкраїни, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) до начальника інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) про визнання протиправними дії, зобов'язання вчинити певні дії - задовольнити.

Визнати дії начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету "Одеська морська академія" щодо накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення - протиправними.

Зобов'язати начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» скасувати п 2. наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (з основної діяльності) від 24.01.2019 року № 25 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності».

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до П'ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги до суду першої інстанції в 30-денний строк з дня складення повного судового рішення.

Суддя Бутенко А.В.

.