Ухвала суду № 81111653, 04.04.2019, Господарський суд Івано-Франківської області

Справа № 909/548/16

УХВАЛА

04.04.2019 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі:

судді Рочняк Олександри Вікторівни,

секретар судового засідання Клапків Н.В,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за заявою ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", вул.Військових Ветеранів, 10, м.Івано-Франківськ, 77019

Учасники у справі про банкрутство:

від АТ "Єврогазбанк": ОСОБА_1;

від АТ "Єврогазбанк": ОСОБА_2;

від ТОВ "Фінансова компанія "Веста": ОСОБА_3;

від ТОВ Фінансова компанія "Ідеа Капітал": ОСОБА_4

ВСТАНОВИВ: в провадженні Господарського суду Івано-Франківської області знаходиться справа про банкрутство ТОВ "Тофі", яка розглядається в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016 ТОВ "Тофі" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру щодо нього, ліквідатором призначено ОСОБА_5.

Згідно з ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 08.05.2018, суд продовжив строк ліквідаційної процедури ТОВ "Тофі" та повноваження ліквідатора до завершення всіх заходів, передбачених ліквідаційною процедурою.

Згідно з ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 12.12.2018, суд призначив ліквідатором ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №509 від 15.03.13).

14.03.2019 до господарського суду від ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 надійшла заява від 14.03.2019 (вх.№4820/19) про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі".

Відповідно до ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 18.03.2019, суд призначив заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі" до розгляду в судовому засіданні на 04.04.2019.

01.04.2019 до господарського суду від ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 надійшли:

- звіт про виконану роботу за період з 12.12.2018 по 14.03.2019 (вх.№5593/19);

- звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Тофі", в якому ліквідатор просить затвердити звіт ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Тофі" в наступних розмірах: грошова винагорода - 25 287 грн 60 коп; витрати 4636 грн 95 коп (вх.№6116/19);

- заява про видачу наказу на примусове стягнення коштів, в якій ліквідатор просить стягнути з кредиторів ТОВ "ТОФІ" кошти в якості виплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування витрат пропорційно визнаним кредиторським вимогам, про що видати відповідні накази (вх.№5590/19).

01.04.2019 від арбітражного керуючого ОСОБА_7 до господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство ТОВ "Тофі" з додатками (вх.№6108/19).

02.04.2019 від арбітражного керуючого ОСОБА_8 до господарського суду надійшли заяви від 01.04.2019 про участь у справі про банкрутство ТОВ "Тофі" з додатками: електронною поштою без ЕЦП (вх.№6172/19); електронною поштою з ЕЦП (вх.№6317/19); поштою (вх.№5761/19).

04.04.2019 до господарського суду від ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 надійшло клопотання, в якому ліквідатор просить суд провести судове засідання без його участі за наявними матеріалами. При цьому, ліквідатор зазначив, що попередньо подані ним заяви та звіти підтримує в повному обсязі. До клопотання додано протокол №1 зборів кредиторів ТОВ "Тофі" від 03.04.2019 та протокол №1 комітету кредиторів ТОВ "Тофі" від 03.04.2019.

В судовому засіданні присутні учасники у справі про банкрутство заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про звільнення його від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі" підтримали, просили призначити ліквідатором ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_8, кандидатуру якого на засіданні комітету кредиторів боржника 03.04.2019 вирішено запропонувати суду на призначення ліквідатором у даній справі; щодо затвердження судом звіту ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "Тофі" та задоволення заява про видачу наказу на примусове стягнення коштів, в якості виплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування витрат пропорційно визнаним кредиторським вимогам заперечили, з огляду на їх передчасність.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши учасників у справі про банкрутство, з'ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, суд встановив таке.

Як вбачається з рішення зборів кредиторів ТОВ "Тофі" від 03.04.2019, оформленого протоколом №1, на зборах кредиторів ТОВ "Тофі" вирішено з метою представництва інтересів всіх кредиторів під час проведення процедур банкрутства щодо ТОВ "Тофі" створити комітет кредиторів ТОВ "Тофі" у кількості двох осіб: ТОВ ФК "Ідеа капітал" та ПАТ "Європейський газовий банк". За результатами засідання комітету кредиторів ТОВ "Тофі" від 03.04.2019, оформленого протоколом №1, комітетом кредиторів вирішено заяву арбітражного керуючого ОСОБА_6 про звільнення від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі" підтримати та запропонувати господарському суду призначити ліквідатором ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_8.

У відповідності до ч.3 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

З врахуванням вищевказаних норм Закону про банкрутство, слід звільнити арбітражного керуючого ОСОБА_6 від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі" за його заявою.

Процедуру призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство регулює стаття 114 Закону про банкрутство, в абз. 5 ч.1 якої зазначено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Згідно з нормами Закону про банкрутство, при призначенні ліквідатора боржника суд, перевіривши відповідність кандидатури вимогам ст. 97 Закону про банкрутство, повинен враховувати професійні якості кандидата на цю посаду, відсутність зацікавленості особи стосовно боржника та кредиторів та враховуючи освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки ліквідатора.

Реалізуючи це право, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Матеріали справи містять заяви арбітражних керуючих ОСОБА_7 та ОСОБА_8 про участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" в якості ліквідатора.

Розглянувши заяви вищевказаних арбітражних керуючих суд приймає до уваги наступне:

- арбітражний керуючий ОСОБА_7 діє на підставі свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №167 від 31.01.2013;

- арбітражний керуючий ОСОБА_8 діє на підставі свідоцтва Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1793 від 12.06.2017;

- згідно заяв арбітражних керуючих, вони не належать до жодної категорії осіб, перелік яких, у відповідності до ч.2 ст.114 Закону про банкрутство, унеможливлює призначення ліквідатором у справі; мають організаційні та технічні можливості виконувати обов'язки ліквідатора боржника, застраховані згідно договорів добровільного страхування.

Суд, оцінивши професійні якості кандидатів для призначення ліквідатора ТОВ "Тофі", відсутність зацікавленості осіб стосовно боржника та кредиторів, враховуючи освіту, досвід та кількість справ, у яких беруть участь арбітражні керуючі, наявність у них організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого, призначає ліквідатором ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_8, який був рекомендований комітетом кредиторів боржника.

Суд зобов'язує арбітражного керуючого ОСОБА_6 передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ліквідатору ТОВ "Тофі" арбітражному керуючому ОСОБА_8 протягом п'ятнадцяти днів з дня постановлення даної ухвали.

Розмір та порядок оплати грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень врегульовують положення ст. 115 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч.5, 6 ст.115 Закону про банкрутство, сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв’язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника. Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

За приписами ч.7 ст.115 Закону про банкрутство ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п’ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

З огляду на те, що звіт ліквідатора про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора не схвалено комітетом кредиторів боржника, а також те, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат подається суду на затвердження за підсумками процедур, в даному випадку ліквідаційної, однак ліквідаційна процедура щодо ТОВ "Тофі" не закінчена, в затвердженні звіту ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі слід відмовити.

Враховуючи, що судом відмовлено в затвердженні звіту ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора, вимога ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про видачу наказу на примусове стягнення коштів в якості виплати основної грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування витрат пропорційно визнаним кредиторським вимогам, також задоволенню не підлягає.

При цьому, суд зазначає, що посилаючись на судову практику Верховного Суду, а саме, постанову від 06.06.2018 у справі №17/05/5026/275/2012, арбітражний керуючий не врахував конкретних обставин відповідної судової справи, (зокрема затверджений комітетом кредиторів звіт ліквідатора, затверджено Положення про фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому про банкрутство, відсутність коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, та коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника, ліквідаційна процедура завершена), які були предметом дослідження судами.

Керуючись ст.ст.2, 9, 95, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

заяву ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 від 14.03.2019 (вх.№4820/19) про звільнення від виконання повноважень ліквідатора задовольнити.

Звільнити від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 за його заявою.

Призначити ліквідатором ТОВ "Тофі" (код 33790502) арбітражного керуючого ОСОБА_8 (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого №1793 від 12.06.2017).

Арбітражному керуючому ОСОБА_6 передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ліквідатору ТОВ "ТОФІ" ОСОБА_8 протягом п'ятнадцяти днів з дня постановлення даної ухвали.

Ліквідатору ТОВ "Тофі":

- щомісячно надавати суду та кредиторам документально підтверджені проміжні звіти про хід ліквідаційної процедури ТОВ "Тофі" та використання його коштів;

- після завершення ліквідаційної процедури ТОВ "Тофі" надати до суду належно оформлений ліквідаційний баланс та звіт про виконану роботу в ході ліквідаційної процедури боржника, з додатками, визначеними ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відмовити в затвердженні звіту ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі №02-01/2239 від 27.03.2019 (вх. №6116/19).

Відмовити в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ "Тофі" арбітражного керуючого ОСОБА_6 №02-01/2237 від 27.03.2019 (вх.№5590/19) про видачу наказу на примусове стягнення коштів.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення.

Ухвалу може бути оскаржено до апеляційної інстанції у строки, передбачені ст.256 ГПК України.

Суддя О.В. Рочняк

Копію ухвали направити учасникам у справі про банкрутство, арбітражному керуючому ОСОБА_6, арбітражному керуючому ОСОБА_7, відділу з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Управління реєстраційних процедур Івано-Франківської міської ради (державному реєстратору), вул. Незалежності, 9, м. Івано-Франківськ, 76018.