Рішення № 81037889, 18.03.2019, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 32/125/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.03.2019 Справа № 908/2186/18

м.Запоріжжя

За позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

до відповідачів: 1 Приватного акціонерного товариства "Петромихайлівське" (70015, Запорізька область, Вільнянський район, село Петро-Михайлівка, вул. Миру, 89)

2 ОСОБА_2 (АДРЕСА_2 )

про визнання недійсним рішення наглядової ради та визнання недійсним правочинну

Суддя Колодій Н.А.

За участю представників:

Від позивача - не з'явився

Від відповідача - не з'явився

Від відповідача-2 - з'явився

СУТНІСТЬ СПОРУ:

23.10.2018 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Петромихайлівське" та ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення наглядової ради ПрАТ "Петромихайлівське", викладене у протоколі засідання Наглядової ради № 22 від 09.10.2018, та визнання недійсним правочину щодо придбання простих іменних акцій ПрАТ "Петромихайлівське" за ціною та на умовах, викладених у публічній безвідкличній вимозі від 18.10.2018.

Ухвалою суду від 26.10.2018 залишено позовну заяву без руху. Ухвалою суду від 16.11.2018 відкрито загальне провадження у справі № 908/2186/18, підготовче засідання призначено на 04.12.2018. Ухвалою суду від 04.12.2018 відкладено підготовче засідання на 15.01.2019. Ухвалою суду від 15.01.2019 продовжено строк підготовчого провадження, закрито підготовче провадження, судове засідання для розгляду справи по суті призначено на 14.02.2019. у судовому засіданні 14.02.2019 оголошено перерву до 18.03.2019, за наслідками чого винесено відповідну ухвалу.

12.02.2019 від позивача надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника позивача. У підготовчих засіданнях 04.12.2018, 15.01.2019 представник позивача позовну заяву підтримав в повному обсязі, зазначивши, при цьому, що докази, на підтвердження викладених у позові обставин, наявні в матеріалах справи.

Позовні вимоги заявлені з наступних підстав. З 20.06.2018 позивач є власником 50 простих іменних акцій ПАТ «Петромихайлівське». 19.10.2018 на офіційному сайті ПАТ «Петромихайлівське» та сайті Наці ональної комісій з цінних паперів та фондового ринку була оприлюднена публічна безвідклична вимога від 18.10.2018 щодо придбання ОСОБА_2 акцій ПАТ «Петромихайлівське» у всіх його власників за ціною 1,16 грн. за одну ак цію. Ціна акцій була затверджена рішенням Наглядової ради товариства, про що складено протокол Наглядової ради ПАТ «Петромихайлівське» № 22 від 09.10.2018. При цьому, позивач вважає, що справедлива ринкова вартість однієї простої імен ної акцій ПАТ «Петромихайлівське» складає 4,49 грн. Обґрунтовуючи вартість акції позивач зазначив, що ПАТ «Петромихайлівське» за 2017 рік отримало 22290 тис. грн. чистого прибутку. Кількість про стих іменних акцій - 24792.000 грн. Таким чином, чистий прибуток на одну акцію, який підлягав розподілу між акціонерами в 2017 році склав 0,899 грн. З урахуванням ризиків повернення інвестиції в Україні, строк повернення інвестицій складає 5 років. 5 років * 0,899 грн. = 4,49 грн. Також позивач вважає, що правочин щодо обов'язкового викупу акцій ПАТ «Петромихайлівське» є неправомірним, здійснений з порушенням норм Конституції України та Конвенції про за хист прав людини і її основоположних свобод, та підлягає визнанню недійсним. На підставі ст.ст. 8, 41 Конституції України, ст. 1 Конвенції про захист прав та основоположних свобод просить позов задовольнити.

Представник відповідача-1 у судове засідання не з'явився. У відзиві на позовну заяву проти позову заперечив з наступних підстав. 04.06.2017 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законода вчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних то вариствах». Згідно п. 2 Прикінцевих та Перехідних положень цього Закону, протягом 2 ро ків з дня набрання ним чинності, особа, яка, станом на дату набрання чинності цим зако ном вже є власником домінуючого пакета акцій акціонерного товариства, має право засто совувати положення ст. 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства» виключно в по рядку та на умовах, визначених в цьому пункті. ОСОБА_2 придбав домінуючий пакет акцій ПАТ «Петромихайлівське» 28.11.2016 року, тому вимоги п.2 Прикінцевих та Перехідних положень розповсюджуються на поря док дій ПАТ «Петромихайлівське». Таким чином, відповідачем дотримано порядок визначення вартості простої іменної акції ПАТ «Петромихайлівське». Просить в позові відмовити.

Представник відповідача-2 у судове засідання 18.03.2019. не з'явився. У підготовчих засіданнях 04.12.2018, 15.01.2019, 14.02.2019 проти позову заперечив, зазначивши, що здійснюючи викуп акцій діяв виключено у відповідності з вимогами ЗУ «Про акціонерні товариства».

Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

За приписами ч. 3 ст. 202 ГПК України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників сторін на підставі наявних в справі матеріалів.

У судовому засіданні 18.03.2019 після закінчення з'ясування обставин та перевірки їх доказами судом прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

20.06.2018 між ОСОБА_2 (продавець, відповідач-2) та ОСОБА_1 (покупець, позивач) був укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № БВ-18/0620/3, за яким ОСОБА_1 придбала прості іменні акції у кількості 50 шт. за ціною 0,28 грн. Загальна вартість акцій - 14 грн.

19.10.2019 на офіційному сайті ПрАТ «Петромихайлівське» та сайті Наці ональної комісій з цінних паперів та фондового ринку була оприлюднена публічна безвідклична вимога від 18.10.2018 року щодо придбання ОСОБА_2 акцій ПАТ «Петромихайлівське» у всіх його власників за ціною 1,16 грн. за одну ак цію.

Не погоджуючись з примусовим викупом акцій, а також з визначеною ціною за одну акцію позивач звернувся з даним позовом до суду.

Обов'язковий продаж акцій на вимогу власника домінуючого контрольного пакета акцій (сквіз-аут) полягає в тому, що акціонери, які володіють менше ніж 5 відсотками акцій в акціонерному товаристві внаслідок встановленої законом процедури в обов'язковому порядку за плату відчужують власнику 95 і більше відсотків акцій належний їм пакет акцій за ринковою вартістю.

Інститут сквіз-ауту запроваджено Законом України № 1983-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах". Вказаним законодавчим актом доповнено Закон України "Про акціонерні товариства" статтею 65-2, яка серед іншого встановлює порядок обов'язкового продажу акцій на вимогу особи, яка стала власником 95 і більше відсотків акцій товариства.

Пунктом 2 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України № 1983-VIII передбачено порядок обов'язкового продажу акцій на вимогу особи, яка є власником домінуючого контрольного пакета акцій на дату набуття чинності вказаним Законом.

Таким чином, законодавцем встановлено дві окремі процедури реалізації права на обов'язків продаж акцій для особи, яка вже є власником домінуючого контрольного пакета акцій на дату набрання чинності Законом України № 1983-VIII та особи, яка стала власником домінуючого контрольного пакета акцій після набрання чинності Законом України № 1983-VIII.

Як вбачається з наявних у матеріалах справи фактичних даних, станом на дату набрання чинності Законом України № 1983-VIII ОСОБА_2 вже був власник домінуючого контрольного пакета акцій у кількості 24299829 штук, що становить 98,014799%.

Статтею 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства» регулюються наслідки набуття домінуючого пакета акцій (у розмірі 95 і більше відсотків простих акцій), а саме в можливості домінуючого акціонера (акціонерів, що діють спільно) вимагати у інших акціонерів обов'язкового продажу домінуючому акціонеру належних їм акцій.

Пунктом 2 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України № 1983-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах» передбачено, що протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом особа (особи, які діють спільно), яка станом на дату набрання чинності цим Законом є прямо або опосередковано з урахуванням кількості акцій, що належать їй або її афілійованим особам, вже є власником домінуючого контрольного пакета акцій акціонерного товариства (далі - заявник вимоги), має право застосувати положення статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства" виключно в порядку та на умовах, визначених у цьому пункті.

Для реалізації прав, передбачених статтею 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства", заявник вимоги зобов'язаний у строки, передбачені цим пунктом, подати товариству повідомлення про намір скористатися правами, передбаченими статтею 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства" (далі - повідомлення), і публічну безвідкличну вимогу відповідно до положень статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства". Заявник вимоги втрачає право скористатися положеннями статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі пропуску ним передбачених цим пунктом строків направлення і публікації повідомлення і публічної безвідкличної вимоги. Вимоги до повідомлення, передбаченого цим пунктом, встановлюються Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Товариство зобов'язано опублікувати повідомлення на своєму веб-сайті та у загальнодоступній інформаційній базі даних про ринок цінних паперів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку протягом наступного робочого дня з дня його отримання.

Товариство не пізніш як за 25 робочих днів з дня отримання повідомлення має затвердити ціну обов'язкового продажу акцій та повідомити її заявнику вимоги.

Для цілей цього пункту ціною обов'язкового продажу акцій є:

- щодо акцій товариств, акції яких включено до біржового реєстру, - середній біржовий курс таких акцій на відповідній фондовій біржі, розрахований такою фондовою біржею за останні три місяці їх обігу, що передують дню отримання товариством передбаченого цим пунктом повідомлення;

- щодо акцій інших товариств - ринкова вартість акцій, визначена суб'єктом оціночної діяльності відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність станом на дату отримання товариством передбаченого цим пунктом повідомлення.

Заявник вимоги протягом 10 робочих днів з дня отримання від товариства повідомлення про затверджену ціну обов'язкового продажу акцій надсилає товариству публічну безвідкличну вимогу відповідно до положень статті 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства".

Оскільки відповідач-2 ОСОБА_2 вже був власниками домінуючого контрольного пакету акцій, Прикінцеві та Перехідні положення Закону України Закону України № 1983-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах» є спеціальними в порівнянні зі статтею 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства».

06.09.2018 ПАТ "Петромихайлівське" отримало від ОСОБА_2 повідомлення про намір скористатися правами, передбаченими статтею 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства».

На виконання вимог ст. 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства» відповідачем-1 опублікована на офіційному сайті ПАТ "Петромихайлівське" Повідомлення ОСОБА_2 про намір скористатися правами на придбання акцій.

06.09.2018 на засіданні Наглядової ради ПАТ "Петромихайлівське" вирішено з метою дотримання вимог ЗУ «Про акціонерні товариства» доручити генеральному директору звернутися до суб'єкта оціночної діяльності для визнання ринкової вартості акцій ПАТ "Петромихайлівське". Рішення оформлено Протоколом № 21 від 06.09.2018.

19.09.2018 Суб'єктом оціночної діяльності ТОВ «Профбізнес» складено Звіт про незалежну оцінку акцій ПАТ "Петромихайлівське", в якому визначено, що станом на дату оцінки - 06.09.218, ринкова вартість одної акції 1,16 грн. Відповідачем-1 також отримано рецензію на звіт суб'єкта оціночної діяльності від 15.11.2018.

09.10.2018 на засіданні Наглядової ради ПАТ "Петромихайлівське" вирішено затвердити ринкову вартість простих іменних акцій ПАТ "Петромихайлівське" в розмірі 1,16 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем (ч. ст. 8 ЗУ «Про акціонерні товариства»).

Таким чином, рішення про затвердження ринкової вартості акції прийнято Наглядовою радою ПАТ "Петромихайлівське" в межах її компетенції та в порядку передбаченому законом на виконання вимог статті 8 Закону України «Про акціонерні товариства».

19.10.2018 на офіційному сайті ПАТ "Петромихайлівське" та сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку була оприлюднена Публічна безвідклична вимога про придбання акцій у всіх власників ПАТ "Петромихайлівське" (код ЄДРПОУ 00488800).

Згідно з ч. 9 ст. 65-2 Закону України «Про акціонерні товариства» заявник вимоги сплачує ціну акцій акціонерам шляхом перерахування грошових сум банківській установі, в якій заявником вимоги відкрито рахунок умовного зберігання (ескроу), бенефіціарами якого є акціонери, у яких придбаваються акції (їхні спадкоємці або правонаступники, або інші особи, які відповідно до законодавства мають право на отримання коштів).

Акціонери, акції яких придбаваються (їхні спадкоємці або правонаступники, або інші особи, які відповідно до законодавства мають право на отримання коштів), для одержання коштів з рахунка умовного зберігання (ескроу) мають звернутися до банківської установи, в якій відкрито такий рахунок умовного зберігання (ескроу).

Враховуючи вищевикладене, матеріалами справи підтверджено, що процедура викупу акцій акціонером, який має домінуючий контрольний пакет акцій ПАТ "Петромихайлівське" відбулась у спосіб встановлений Законом України № 1983-VIII та Законом України «Про акціонерні товариства».

Відповідно до ст. 74 ГПК України докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

В процесі розгляду справи позивачем не було надано належних доказів в обґрунтування заявлених позовних вимог.

За таких обставин, у задоволенні позову слід відмовити.

Згідно зі ст. 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 202, 233, 236 - 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Згідно ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Відповідно до ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його (її) проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 09.04.2019.

Суддя Н.А. Колодій