Ухвала суду № 80970342, 01.04.2019, Київський районний суд м. Харкова

Справа № 640/20926/18

н/п 1-кс/640/3118/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" квітня 2019 р. м. Харків

Київський районний суд м. Харкова у складі:

слідчого судді - Муратової С.О.,

за участю секретаря - Кіріяченко В.В.,

слідчого - Сторчака В.В.,

представника ТОВ «АСС» - адвоката ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у приміщенні Київського районного суду м. Харкова клопотання слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_2 по кримінальному провадженню № 32018220000000152 від 13.07.2018 за ч. 3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, -

встановив:

Сторона обвинувачення просить надати тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у володінні ТОВ «АСС» (23914837), податкова адреса: м. Харків, вул. Халтуріна, 49, а саме: договорів з додатками до них, специфікацій, накладних (видаткових, прибуткових, податкових), актів здачі-приймання робіт, товарно-транспортних накладних, довіреностей, платіжних документів, банківських виписок, рахунків – фактур, документів складського обліку, сертифікатів, паспортів якості, регістрів бухгалтерського обліку (оборотно-сальдових відомостей, журналів-ордерів) інших документів, які містять відомості про фінансово-господарські взаємовідносини між ТОВ «АСС» (23914837) та ТОВ «Пакторгпром» (41133537), попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», за період 2017 року – ознайомитись з ними та вилучити їх оригінали (здійснити їх виїмку); договорів з додатками до них, специфікацій, накладних (видаткових, прибуткових, податкових), актів здачі-приймання робіт, товарно-транспортних накладних, довіреностей, платіжних документів, банківських виписок, рахунків – фактур, документів складського обліку, сертифікатів, паспортів якості, контрактів з додатками до них, митних декларацій, регістрів бухгалтерського обліку (оборотно-сальдових відомостей, журналів-ордерів) інших документів які містять відомості про джерела походження та/або подальший рух товарів (робіт, послуг), що були предметом фінансово-господарських взаємовідносини між ТОВ «АСС» (23914837) та ТОВ «Пакторгпром» (41133537), попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», за період 2017 року - ознайомитись з ними, зробити та вилучити їх копії.

На обґрунтування клопотання сторона обвинувачення зазначає, що Слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 32018220000000152 від 13.07.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

ОСОБА_3 відомостей, внесених до ЄРДР, службові особи ТОВ «АСС» (23914837) у період 2017 року при здійсненні фінансово-господарської діяльності, шляхом документального відображення безтоварних операцій з придбання ТМЦ від ТОВ «Пакторгпром» (41133537), попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», з ознаками фіктивності та в порушення ст. 198 Податкового кодексу України, занизили податкові зобов’язання з ПДВ на суму 4 500 000 грн., що призвело до ненадходження грошових коштів до бюджету в особливо великих розмірах.

Основним видом фінансово-господарської діяльності ТОВ «АСС» є виробництво гофрованого паперу та картону, паперової та картонної тари. Основним видом фінансово-господарської діяльності ТОВ «Пакторгпром» є виробництво iнших харчових продуктiв.

Відповідно до рапорту оперативного співробітника оперативно-аналітичного відділу ОУ ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_4, ТОВ «АСС» протягом 2017 року придбало у ТОВ «Пакторгпром» продукти харчування, в тому числі жир, тушку курчати-бройлера, каву, на суму понад 50 000 000 гривень.

Подальше документальне відображення реалізації ТОВ «АСС» товарно-матеріальних цінностей, придбаних у ТОВ «Пакторгпром», в повному обсязі відсутнє. Термін придатності вищезазначених товарно-матеріальних цінностей станом на 11.06.2018 сплив, податкові накладні включені до податкового кредиту від ТОВ «Пакторгпром» не відкориговані, податкові зобов’язання ТОВ «АСС» на відповідні суми не донараховано.

Враховуючи вищевикладене, вбачаються факти проведення безтоварних операцій проведених між ТОВ «АСС» та ТОВ «Пакторгпром» за період з 01.09.2017 по 30.09.2017 на суму 10 019 374 грн. та надання податкової вигоди у вигляді реалізації ТМЦ для третіх осіб, в результаті чого в порушення п. 198.5 ст. 198

ПК України ТОВ «АСС» не збільшено податкові зобов’язання у зв’язку з невикористанням товарів/послуг в межах господарської діяльності, та втратило право на нарахування податкового кредиту та занизило податкові зобов’язання у сумі понад 4 500 000 грн. з ПДВ, відповідальність за що передбачена ч. 3 ст. 212 КК України.

Крім того, оглядом реєстру судових рішень встановлено, що СУ ФР ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування відносно невстановлених осіб, які використовуючи реквізити ряду підприємств, в тому числі ТОВ «Печерськ Фуд», не маючи наміру займатися діяльністю підприємства, пов’язаною з виробництвом товарів, вчинили фіктивне підприємництво.

Також, до АІС «Суб’єкти фіктивного підприємництва» ГУ ДФС України внесено відомості щодо ТОВ «Пакторгпром», згідно яких, допитано засновника та керівника ОСОБА_5, який повідомив про непричетність до реєстрації та ведення фінансово-господарської діяльності на підприємстві ТОВ «Пакторгпром».

На вимогу про надання копій документів по взаємовідносинам з ТОВ «Пакторгпром», службові особи ТОВ «АСС» повідомили, що документи фінансово-господарської діяльності за період 2015, 2016, 2017 роки та 1- й квартал 2018 року було втрачено внаслідок ненавмисних дій працівників під час пресування та тюкування макулатури, але, після відновлення копії зазначених документів будуть надані. Однак, до теперішнього часу зазначені документи ТОВ «АСС» не надані.

Таким чином, вищевикладене свідчить про безтоварність фінансово-господарських операцій між ТОВ «АСС» та ТОВ «Пакторгпром», попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», а також про умисне прикриття незаконної діяльності.

Сторона обвинувачення зазначає, що з метою встановлення фактів та обставин, що підлягають доказуванню, мають суттєве значення для кримінального провадження, необхідних для проведення судових економічних та почеркознавчих експертиз, виникла необхідність в тимчасовому доступі до первинних документів, які перебувають у володінні ТОВ «АСС» та містять відомості про фінансово-господарські взаємовідносини між ТОВ «АСС» та ТОВ «Пакторгпром».

В судовому засіданні слідчий підтримав подане клопотання, зазначив, що дійсно ТОВ «АСС» грошові зобов’язання з податків і зборів ГУ ДФС у Харківській області в податкових повідомленнях – рішеннях в повному обсязі сплачено до бюджету.

В судовому засіданні представник ТОВ «АСС» - адвокат ОСОБА_1 заперечувала проти задоволення клопотання, в судовому засіданні надала письмові заперечення на клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, в яких зазначила, зокрема, що підставою для порушення кримінального провадження слугувала доповідна записка заступника начальника ОУ ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_4, в якій йдеться мова про проведення нібито безтоварних операцій з придбання ТМЦ службовими особами ТОВ «АСС», що призвело до заниження податкових зобов’язань з ПДВ на суму 4.5 млн. грн., що фактично не відповідає дійсності. Вказана вище доповідна записка не є належним доказом існування обставин, які вказують на кримінальне правопорушення, а лише містить суб’єктивні інформаційні дані, що підлягають належному опрацюванню. Внаслідок отримання такої інформації виникає обґрунтована та законодавчо встановлена необхідність для контролюючого органу із здійснення належного податкового контролю. В той же час, така інформація та фактичний контроль не може бути безмежним у часі її призначення та проведення. Належний ефект, що може бути досягнутий від проведення такої перевірки залежить від своєчасного та якісного опрацювання такої інформації. Наявність доповідної записки не може навіть бути підставою для проведення контролюючим органом фактичної перевірки платника податків, оскільки вказана записка повинна містити інформацію про хоча і можливі, проте конкретні порушення платником податків законодавства, контроль за яким покладено на податкові органи. Такої самої думки дотримується і Верховний суд України, яка зокрема викладена у Постанові ВСУ від 04.12.2018 по справі № 820/4894/18 за позовом ТОВ «АСС» до ГУ ДФС у Харківській області про визнання протиправним та скасування наказу про проведення фактичної перевірки. Саме доповідна записка заступника начальника управління – начальника оперативного аналітичного відділу податкового органу від 19.06.2018 стала причиною для прийняття спірного наказу № 4518 від 21.06.2018 про проведення фактичної перевірки ТОВ «АСС». Вищим органом судової влади України визначено, що вказана доповідна записка не може обґрунтовувати правомірність наказу про проведення фактичної перевірки платника податків. Проведення фактичної перевірки платника податків передбачає ряд заходів, зокрема вихід перевіряючих на перевірку до підприємства, витребування документів та інше. Отже, навіть здійснення вказаних заходів на підставі доповідної записки є на думку Верховного суду України не правомірним. Основним джерелом встановлення обставин, які можуть свідчити про несплату податків внаслідок вчинення податкового правопорушення, є саме акт перевірки, складений за результатами проведення податкової перевірки, види якої також визначено Податковим кодексом України. Натомість кримінальне провадження № 32018220000000152, зареєстроване 13.07.2018, яке передбачає проведення слідчо-розшукових дій, таких як допити, тимчасові доступи тощо, відбуваються лише на підставі доповідної записки заступника начальника ОУ ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_4 Таким чином, розслідування кримінального провадження, підґрунтям якого є лише припущення службової особи контролюючого органу, що містяться у інформаційній записці, є незаконним, а тим більше є незаконними проведення слідчо-розшукових дій у рамках цього провадження. Інформаційні відомості, що містяться у доповідній записці службової особи податкового органу, не доведені жодними доказами та не вказують на конкретні порушення платником податків законодавства. Більш того, подія кримінального правопорушення, яка доказується у вищевказаному кримінальному провадженні, охоплюється періодом 2017 року, який досліджено у акті перевірки контролюючого органу. Головним управлінням ДФС у Харківській області в 2018 році проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ «АСС» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства щодо господарських взаємовідносин за період з 01.01.2016 по 31.01.2018, за результатами якої складено акт перевірки від 06.04.2018 № 1301/20-40-14-21-07/23914837. Проведеною перевіркою підтверджено взаємовідносини по фінансово – господарським операціям між ТОВ «АСС» у вересні 2017 з ТОВ «Пакторгпром» (41133537), попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд». Акт перевірки вступив у законну силу та його не оскаржено ТОВ «АСС» у встановленому законом порядку. Визначені грошові зобов’язання з податків і зборів ГУ ДФС у Харківській області в податкових повідомленнях – рішення від 23.04.2018 № 00000221421, № 00000201421, № 00000191421, № 00000181421, № 00000211421, № 00000261421, № 00000251421, № 00000231421, № 00000241421 ТОВ «АСС» своєчасно в повному обсязі сплачено до бюджету. СУ ФР ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві 19.04.2017 внесено ПАТ «Пакторгпром» до списку фіктивних підприємств. Всі податкові накладні виписані та направлені ТОВ «Пакторгпром» на адресу ТОВ «АСС» зареєстровані ДФС України в єдиному реєстрі податкових накладних. Тридцять сім податкових накладних на загальну суму ПДВ 1 965 165,65 грн зареєстровані ДФС України за результатами розгляду скарг. Також, посилаючись на положення п.п. 44.3, 44.4 ст. 44 Податкового кодексу України, зазначила, що оскільки ТОВ «АСС» втрачено первинні документи після закінчення перевірки то у платника податку відсутній обов’язок відновлювати втрачені документи за період 2015-січень 2018. На даний час керівництвом ТОВ «АСС» розглядається можливість відновлення втрачених первинних документів. Просила відмовити у задоволенні клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів відмовити (а.с. 76-80). Підтримала подані заперечення.

Слідчий суддя, вислухавши пояснення учасників процесу, дослідивши документи та оцінивши докази, приходить до висновку про відсутність підстав для його задоволення, виходячи з наступного.

ОСОБА_3 з Єдиного реєстру досудових розслідувань, Слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління Державної фіскальної служби у Харківській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018220000000152 від 13.07.2018 за ч. 3 ст. 212 КК України.

ОСОБА_3 короткого викладу обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, зазначеного у вказаному ОСОБА_3 з ЄРДР, службові особи ТОВ «АСС» (код ЄДРПОУ 23914837) в період 2017 року, шляхом документального відображення безтоварних операцій з придбання ТМЦ від ТОВ «Пакторгпром» (колишня назва ТОВ «Печерськ Фуд») (код ЄДРПОУ41133537), з ознаками фіктивності та в порушення ст. 198 Податкового кодексу України, занизили податкові зобов’язання з ПДВ на суму 4.5 млн.грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

За змістом ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв’язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

За вимогами ч. 6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п’ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

В разі звернення процесуальної особи, що здійснює кримінальне провадження, з клопотанням до слідчого судді про надання тимчасового доступу до речей та документів, норми діючого кримінального процесуального законодавства, прямо встановлюють обов’язок цієї особи звертатися з відповідним клопотанням, яке повинно містити конкретні відомості, в межах відкритого кримінального провадження.

ОСОБА_3 пояснень в судовому засіданні представника ТОВ «АСС» - адвоката ОСОБА_1, ТОВ «АСС» втрачено первинні документи після закінчення перевірки, та у них відсутній обов’язок відновлювати втрачені документи за період 2015-січень 2018. На даний час керівництвом ТОВ «АСС» розглядається можливість відновлення втрачених первинних документів.

Відповідно до абз. 1 п. 44.1 ст. 44 Податкового кодексу України, для цілей оподаткування платники податків зобов'язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов'язаних з визначенням об'єктів оподаткування та/або податкових зобов'язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

ОСОБА_3 абз. 1 п. 44.3 ст. 44 Податкового кодексу України, платники податків зобов’язані забезпечити зберігання документів, визначених пунктом 44.1 цієї статті, а також документів, пов’язаних із виконанням вимог законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, протягом не менш як 1095 днів (2555 днів - для документів та інформації, необхідної для здійснення податкового контролю за трансфертним ціноутворенням відповідно до статті 39 цього Кодексу) з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи, а в разі її неподання - з передбаченого цим Кодексом граничного терміну подання такої звітності.

Відповідно до п. 44.4 ст. 44 Податкового кодексу України, якщо документи, визначені у пункті 44.1 цієї статті, пов'язані з предметом перевірки, проведенням процедури адміністративного оскарження прийнятого за її результатами податкового повідомлення-рішення або судового розгляду, такі документи повинні зберігатися до закінчення перевірки та передбаченого законом строку оскарження прийнятих за її результатами рішень та/або вирішення справи судом, але не менше строків, передбачених пунктом 44.3 цієї статті.

ОСОБА_3 наданої копії акту від 06.04.2018 № 1301/20-40-14-21-07/23914837, Головним управлінням ДФС у Харківській області 06.04.2018 проведено документальну позапланову виїзну перевірку ТОВ «АСС» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства щодо господарських взаємовідносин за період з 01.01.2016 по 31.01.2018 (а.с. 84-128).

Враховуючи викладене, слідчий суддя вважає, що в порушення п. 1 ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий не довів, що вказані в клопотанні документи, на теперішній час перебувають або можуть перебувати у володінні ТОВ «АСС».

Крім того, в ч. 3 ст. 212 КК України передбачається кримінальна відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах.

ОСОБА_3 пояснень в судовому засіданні представника ТОВ «АСС» - адвоката ОСОБА_1, грошові зобов’язання з податків і зборів ГУ ДФС у Харківській області в податкових повідомленнях – рішеннях від 23.04.2018 № 00000221421, № 00000201421, № 00000191421, № 00000181421, № 00000211421, № 00000261421, № 00000251421, № 00000231421, № 00000241421 ТОВ «АСС» своєчасно в повному обсязі сплачено до бюджету, що також в судовому засіданні не заперечувалося слідчим.

Отже, розглядаючи клопотання в межах відкритого кримінального провадження, враховуючи надані слідчому судді дані, пояснення учасників процесу, слідчий суддя вважає, що слідчим не доведено, що потреби досудового розслідування в конкретному вищевказаному кримінальному провадженні на теперішній час виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотанні слідчого, значення речей і документів для встановлення обставин у вищевказаному кримінальному провадженні, та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а тому клопотання задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 159, 163, 164, 372 КПК України, слідчий суддя, –

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області ОСОБА_2 по кримінальному провадженню № 32018220000000152 від 13.07.2018 за ч. 3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів – відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Ухвала виготовлена в нарадчій кімнаті, є оригіналом.

Слідчий суддя Муратова С.О.