Рішення № 8082377, 08.12.2009, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"08" грудня 2009 р.Справа № 30/182-09-4696 За позовом: Акціонерний комерційний банк „Форум”

До відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Інсахарпром-К”;

Відкрите акціонерне товариство «Агропромисловий комплекс „Південний”

Про стягнення

Суддя РОГА Н.В.

Представники:

Від позивача: Майданік Т.І.- довіреність №1840 від 12.06.2009р., Неженець А.В.- довіреність №3088 від 29.10.2009р.

Від відповідача: не з’явився;

Від відповідача: не з’явився;

СУТЬ СПОРУ: Позивач –Акціонерний комерційний банк (далі –АКБ) „Форум”, звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю (далі –ТОВ) «Інсахарпром –К” та Відкритого акціонерного товариства „Агропромисловий комплекс „Південний” (далі- ВАТ „АПК „Південний”) про солідарне стягнення з відповідачів заборгованості та штрафних санкцій на загальну суму 3433946 грн. 09 коп.

В ході розгляду справи позивач надав до суду заяву про збільшення позовних вимог, згідно якої просить суд стягнути солідарно в повному обсязі з відповідачів разом заборгованість та штрафні санкції на загальну суму 3690655 грн. 58 коп. Представники позивача позовну заяву підтримують, наполягають на її задоволенні.

Відповідач - ВАТ „АПК „Південний” про місце та час судових засідань був повідомлений належним чином, але представник відповідача в судові засідання не з’являвся, про поважність причин нез’явлення суд не повідомив. Письмових заперечень щодо позову на адресу суду від ВАТ „АПК „Південний” до суду не надходило.

Відповідач –ТОВ „Інсахарпром-К” про місце та час судових засідань повідомлявся судом за юридичною адресою, але, згідно повідомлення пошти за цією адресою підприємство відсутнє. Згідно Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 02.06.2006р. №01-8\1228 до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій.

За таких обставин, справа розглядається за наявними в ній матеріалами відповідно до ст.75 ГПК України.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив:

25 березня 2008р. між ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк” (продавець) та АКБ „Форум” (Покупець) був укладений Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-344\2008; Д-217\08 ПФТС:20080325-5217, згідно якого Продавець зобов’язався передати у власність Покупця, а Покупець зобов’язався прийняти та оплатити в порядку та на умовах Договору цінні папери у кількості 3000 шт. на загальну суму 3000000 грн. Емітентом цінних паперів є ТОВ „Інсахарпром-К”.

На виконання умов зазначеного Договору АКБ „Форум” придбав у власність цінні папери у вигляді процентних бездокументарних іменних облігацій серії „А” у кількості 3000 шт. загальною номінальною вартістю 3000000 грн. Грошові кошти за придбані цінні папери АКБ „Форум” було сплачено 25.03.2008р., що підтверджується меморіальним ордером №225715. Факт прийняття цінних паперів у власність підтверджується розпорядженням на виконання облікової операції вх.№6289 від 25.03.2008р.

Проспект емісії був опублікований в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Бюлетень. Цінні папери України», від 16 квітня 2007р., №85-86 (2015-2016). Відповідно до п.2.9 Проспекту емісії термін обігу даних цінних паперів –до 21.04.2010р. Крім того, цим пунктом передбачений порядок та строк для викупу облігацій ТОВ «Інсахарпром-К», згідно з яким Власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх викупу шляхом подачі відповідного повідомлення до уповноваженої Емітентом особи –Андеррайтера. Пунктом 2.6. Проспекту емісії закріплено права власника облігацій, а саме: отримувати відсотковий дохід та номінальну вартість облігацій у встановлені строки та право надавати Емітенту облігації для викупу відповідно до умов розміщення. Пунктом 2.10 Проекту емісії закріплено строки та порядок виплати доходу за облігаціями , а саме на підставі встановленого графіку , який складається з 12 відсоткових періодів, кожний по 91 день.

Крім того, 25 березня 2008р. між ВАТ „АК „Південний” (Поручитель) , АКБ „Форум” (Власник) та ТОВ „Інсахарпром-К” (Емітент) був укладений Договір поруки , згідно якого Поручитель зобов’язується перед Власником облігацій, емітованих Боржником (Емітентом ) , (випуск яких зареєстровано Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємства за реєстраційним №173\2\07 від 11.10.2007р.), в повному обсязі відповідати за виконання Боржником (Емітентом) зобов’язань за Облігаціями згідно зареєстрованого належним чином Проспекту емісії облігацій ТОВ „Інсахарпром-К” серії „А” , а саме: виплату процентного доходу по облігаціях відповідно до порядку виплати процентного доходу, який наведено у проспекті емісії; виплату номінальної вартості облігацій при їх погашенні, відповідно до порядку погашення облігацій, який наведено у проспекті емісій; достроковий викуп облігацій відповідно до порядку дострокового викупу, затвердженого у проспекті емісії.

За умовами п.2.2. зазначеного Договору у разі незадоволення вимоги Власника до Боржника (Емітента) щодо виконання останнім зобов’язань по виплаті процентного доходу за облігаціями та \або виплати номінальної вартості облігацій при їх погашенні та \або щодо дострокового викупу облігацій згідно з умовами Проспекту емісії, власник згідно умов даного Договору має право вимагати виконання вказаних зобов’язань від Поручителя.

ТОВ «Інсахарпром-К»сплатило АКБ «Форум»відсотковий доход за 6 відсотковий період у розмірі 16% річних. 23 січня 2009р. та 24 квітня 2009р. ТОВ «Інсахарпром-К»було зобов’язано сплатити відсотковий доход за 7 та 8 відсоткові періоди у розмірі 16% річних , що становить 119670 грн. за кожний відсотковий період, але оплату здійснено не було, у зв’язку з чим 06.02.2009р. АКБ «Форум»направило на адресу ТОВ «Інсахарпром-К»вимогу про сплату боргу за 7 відсотковий період у сумі 119788 грн. 11 лютого 2009р. таку вимогу було направлено на адресу Поручителя –ВАТ «АК «Південний». Але відповіді позивачем отримано не було.

30 березня 2009р. згідно затвердженого графіку дострокового викупу облігацій АКБ «Форум»направило на ім’я Андеррайтера повідомлення про намір надати облігації для дострокового викупу (вих.№1227\5.2.1.2.), яке було отримано ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк” 31 березня 2009р. Але, з листа ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк” від 20.05.2009р. за №406-УЦБ позивачу стало відомо, що Андеррайтеру ТОВ «Інсахарпром-К»не було надано повноважень на укладення договору купівлі-продажу відповідно до умов дострокового викупу.

Крім того, згідно з графіком , встановленим в Проспекті емісії ТОВ „Інсахарпром-К” дата викупу облігацій за 9 відсотковий період становить 24 липня 2009р., а за 10 відсотковий період - 23 жовтня 2009р. У зв’язку з тим, що ТОВ „Інсахарпром-К” не було встановлено розмір відсоткової ставки, позивач вважає, що така ставка встановлюється виходячи з ринкової кон’юнктури але не менш ніж 3% річних у гривні (стр.23 Проспекту емісії). Відповідачем зобов’язання щодо виплати відсоткового доходу за ці періоди також не виконано.

За таких обставин, позивач вважає, що ТОВ «Інсахарпром-К»та ВАТ «АК «Південний»своїх зобов’язань не виконали, що є порушенням прав та інтересів позивача.

Позивач зазначив, що зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, вимог чинного законодавства України, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання зобов’язання на вимогу кредитора зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних від простроченої суми. Згідно ж ст.1 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання зобов’язань” платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню у розмірі, що встановлюється за згодою сторін. При цьому, відповідно до ст.3 Зазначеного Закону розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Крім того, позивач зазначив, що відповідно до ст.554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов’язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки.

За таких обставин, позивач просить стягнути заборгованість у сумі 3690655 грн. 58 коп. з обох відповідачів солідарно.

Відповідачі у справі своїх заперечень щодо позову до суду не надали.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представникика позивача, суд дійшов наступних висновків:

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Як вбачається з матеріалів справи, 25 березня 2008р. між ЗАТ «Перший Український Міжнародний банк” (продавець) та АКБ „Форум” (Покупець) був укладений Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-344\2008; Д-217\08 ПФТС:20080325-5217, згідно якого Продавець зобов’язався передати у власність Покупця , а Покупець зобов’язався прийняти та оплатити в порядку та на умовах Договору цінні папери у кількості 3000 шт. на загальну суму 3000000 грн. Емітентом цінних паперів є ТОВ „Інсахарпром-К”.

Згідно ст.2 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” Емітент –це юридична особа, яка від свого імені розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов’язання щодо них перед їх власниками.

Відповідно до ст.17 зазначеного Закону та Положення „Про випуск облігацій підприємств” , затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003р. №322, в разі публічного розміщення цінних паперів емітент укладає договір андеррайтингу (купівля на первинному ринку облігацій в Емітента з наступним їх перепродажем первинним власникам облігацій , повний чи частковий їх викуп за фіксованою ціною та ін.) та здійснює розміщення облігацій емітента. Згідно ст.ст.28,30,34 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” під час відкритого (публічного ) розміщення цінних паперів емітент має право користуватися послугами андеррайтера та у разі прийняття такого рішення погоджує з ним проспект емісії даних цінних паперів.

На виконання умов Договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-344\2008; Д-217\08 ПФТС:20080325-5217 від 25.03.2008р. АКБ „Форум” придбав у власність цінні папери у вигляді процентних бездокументарних іменних облігацій серії „А” у кількості 3000 шт. загальною номінальною вартістю 3000000 грн.

Згідно ст.7 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” облігація –цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Крім того, 25 березня 2008р. між ВАТ „АК „Південний” (Поручитель) , АКБ „Форум” (Власник) та ТОВ „Інсахарпром-К” (Емітент) був укладений Договір поруки , згідно якого Поручитель зобов’язується перед Власником облігацій, емітованих Боржником (Емітентом ), (випуск яких зареєстровано Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємства за реєстраційним №173\2\07 від 11.10.2007р.), в повному обсязі відповідати за виконання Боржником (Емітентом) зобов’язань за Облігаціями згідно зареєстрованого належним чином Проспекту емісії облігацій ТОВ „Інсахарпром-К” серії „А”, а саме: виплату процентного доходу по облігаціях відповідно до порядку виплати процентного доходу, який наведено у проспекті емісії; виплату номінальної вартості облігацій при їх погашенні, відповідно до порядку погашення облігацій, який наведено у проспекті емісій; достроковий викуп облігацій відповідно до порядку дострокового викупу, затвердженого у проспекті емісії.

За умовами п.2.2. зазначеного Договору у разі незадоволення вимоги Власника до Боржника (Емітента) щодо виконання останнім зобов’язань по виплаті процентного доходу за облігаціями та \або виплати номінальної вартості облігацій при їх погашенні та \або щодо дострокового викупу облігацій згідно з умовами Проспекту емісії, власник згідно умов даного Договору має право вимагати виконання вказаних зобов’язань від Поручителя.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов’язковим для виконання сторонами. Відповідно до ст.526 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Як вбачається з матеріалів справи, АКБ „Форум” свої зобов’язання за Договором купівлі-продажу цінних паперів №Д-344\2008; Д-217\08 ПФТС:20080325-5217 від 25.03.2008р. виконало належним чином. ТОВ „Інсахарпром-К” навпаки, своїх зобов’язань за зазначеним Договором не виконало, у зв’язку з чим виникли відповідні зобов’язання у ВАТ „АК „Південний” на підставі Договору поруки від 25.03.2008р., адже, відповідно до ст.554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов’язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки.

Правомірним є також застосування позивачем штрафних санкцій до відповідачів, адже, відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання зобов’язання на вимогу кредитора зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних від простроченої суми. Згідно ж ст.1 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання зобов’язань” платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню у розмірі, що встановлюється за згодою сторін. При цьому, відповідно до ст.3 Зазначеного Закону розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Враховуючи вищевикладене та оцінюючи надані докази в сукупності, господарський суд вважає, що позовні вимоги АКБ „Форум” цілком обґрунтовані, відповідають вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам справи, у зв’язку з чим підлягають задоволенню.

Судові витрати по сплаті держмита та витрати та інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покласти на відповідачів відповідно до ст.ст.44. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, ст.ст. 82-85 ГПК України, суд, –

ВИРІШИВ:

1.          Позовну заяву Акціонерного комерційного банку „Форум” задовольнити.

2.          Стягнути солідарно, в повному обсязі з Товариства з обмеженою відповідальністю «Інсахарпром-К” (м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734), Відкритого акціонерного товариства „Агропромисловий комплекс „Південний” (Одеська обл.., Іванівський р-н, смт.Радісне, вул..Шевченка,1, код ЄДРПОУ 30819298) на користь Акціонерного комерційного банку „Форум” (м. Київ, вул..Верховної Ради,7, код ЄДРПОУ 21574573) заборгованість у сумі 3690 655 грн. 58 коп., витрати по сплаті державного мита у сумі 25 500 коп., витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 236 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення підписане 14 грудня 2009р.

Суддя