Рішення № 80335153, 06.03.2019, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В'ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 22-09-70/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 березня 2019 рокуСправа № 912/3023/18 Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Коваленко Н.М.,

при секретарі судового засідання Філіповій А.Г.,

розглянувши у судовому засіданні справу № 912/3023/18 від 14.12.2018

за позовом: ОСОБА_1 (далі - гр. ОСОБА_1), код ІПН НОМЕР_1, АДРЕСА_1

до Товариства з додатковою відповідальністю "Об'єднання Дніпроенергобудпром" (далі - ТДВ "ОДЕБП"), код ЄДР 14276579, 27552, Кіровоградська область, м. Світловодськ, смт. Власівка, вул. Молодіжна, 63

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників відповідача від 17.08.2018

ПРЕДСТАВНИКИ:

від позивача - участі не брали;

від відповідача - участі не брали.

Позивач звернувся до Господарського суду Кіровоградської області з позовною заявою №б/н від 15.11.2018 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників відповідача від 17.08.2018.

В обґрунтування позовних вимог гр. ОСОБА_1 посилається на порушення відповідачем статуту ТДВ "ОДЕБП" та чинного законодавства щодо організації та проведення загальних зборів учасників ТДВ "ОДЕБП".

Ухвалою від 14.12.2018 господарський суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі №912/3023/18 за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначив на 14:30 - 14.01.2019. Встановив сторонам строк для надання документів (доказів), необхідних для розгляду справи по суті. Поміж іншим, клопотання №б/н від 07.12.2018 позивача задовольнив частково. Зобов'язав відповідача до дати підготовчого засідання суду, не пізніше 10.01.2019, надати господарському суду належним чином засвідчені копії (для долучення до матеріалів справи): рішення про проведення загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Об'єднання Дніпроенергобудпром" 17.08.2018, порядку денного загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Об'єднання Дніпроенергобудпром" призначених на 17.08.2018 та протоколу загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Об'єднання Дніпроенергобудпром" від 17.08.2018.

На виконання вимог вказаної ухвали суду, 11.01.2019 відповідачем подано до суду відзив на позовну заяву (вих.№36 від 09.01.2019) за яким останній просить відмовити позивачу в задоволенні позову в повному обсязі з обґрунтуванням підстав такої позиції, а також документи (докази), витребувані ухвалою.

Ухвалою від 14.01.2019 господарський суд підготовче засідання відклав до 04.02.2019. Встановив сторонам строк для надання документів (доказів), необхідних для розгляду справи по суті. Крім цього, запропонував відповідачу на підтвердження повноважень члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від його імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи) надати господарському суду до дати підготовчого засідання суду, належним чином засвідчену копію Положення про Дирекцію відповідача за Статутом відповідача чинним на даний час.

На виконання вимог вказаної ухвали суду, 04.02.2019 відповідачем надано копію Положення про Дирекцію ТДВ "ОДЕБП".

За повідомлення повноважних представників відповідача позивач отримав відзив на позов 24.01.2019. Останнім днем 10 денного строку, в який позивач має право надати відповідь на відзив, є 04.02.2019. Позивач правом на подання відповіді на відзив не скористався.

Ухвалою від 04.02.2019 господарський суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів. Підготовче засідання відклав до 26.02.2019 до 10:30. Встановив сторонам строк для надання документів (доказів), необхідних для розгляду справи по суті.

Ухвалою від 26.02.2019 господарський суд усне клопотання позивача про витребування письмових доказів залишив без задоволення. Закрив підготовче провадження та призначив справу №912/3023/18 до судового розгляду по суті на 06.03.2019.

До господарського суду 05.03.2019 надійшла заява №б/н від 01.03.2019 позивача про перенесення судового засідання у даній справі на інший день, оскільки позивач 06.03.2019 буде знаходитися в м. Києві та з'явитись в судове засідання не має можливості.

Відповідачем 06.03.2019 подано до господарського суду заяву №б/н від 06.03.2019 розгляд справи №912/3023/18 здійснювати без участі представника відповідача.

Таким чином, сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання у даній справі, проте правом на участь у такому судовому засіданні не скористались, явку своїх повноважених представників не забезпечили.

Заяви позивача про перенесення судового засідання у даній справі на інший день не підлягає задоволенню позаяк відповідно до ч. 1-3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав, зокрема, першої неявки в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними.

Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи, в тому числі, у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Господарський суд враховує, що участь в судовому засіданні є процесуальним правом сторін, яким останні зобов'язанні добросовісно користуватися, а неявка позивача в дане судове засідання не перешкоджає розгляду справи по суті, тому господарський суд вважає за можливе здійснити розгляд справи по суті в судовому засіданні 06.03.2019 за відсутності позивача та його повноважного представника за наявними у справі документами (доказами).

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Позивач є учасником ТДВ "ОДЕБП" з розміром внеску до статутного фонду 8 571,50 грн, що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

З відкритих джерел позивачу стало відомо, що 17.08.2018 відбулися загальні збори учасників відповідача.

24.09.2018 року позивачем на адресу ТДВ "ОДЕБП" цінним листом направлена заява про те, що він, як учасник товариства не був належним чином повідомлений про проведення загальних зборів товариства і таким чином не мав можливості надати пропозиції до порядку денного та брати участь у загальних зборах учасників ТДВ "ОДЕБП" та у зв'язку з цим, просив надати засвідчені копій документів:

1. Рішення Товариства про проведення загальних зборів учасників ТДВ "ОДЕБП";

2. Порядок денний загальних зборів учасників ТДВ "ОДЕБП";

3. Протокол загальних зборів учасників ТДВ "ОДЕБП".

На момент подання позовної заяви відповідь на заяву позивача від ТДВ "ОДЕБП" не надходила.

У ході ознайомлення з даною ситуацією позивачем було з'ясовано, що при підготовці до проведення та безпосередньо при проведенні загальних зборів учасників ТДВ "ОДЕБП" порушено вимоги статуту відповідача та чинного законодавства України щодо їх організації та проведення.

Статтею 43 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що про загальні збори учасників товариства повідомляють персонально передбаченим статутом способом.

Пунктом 23 чинного на той час статуту відповідача передбачено:

1. "Письмове повідомлення про проведення Загальних зборів та їх порядок денний надсилається персонально кожному Учаснику, у строк не менше як за 30 днів до дати їх проведення"

2. "Повідомляє розсилає Товариство. Повідомлення про проведення Загальних зборів повинно містити:

- найменування Товариства;

- дату, час та місце проведення Загальних зборів;

- перелік питань, включених до порядку денного Загальних зборів;

- час початку та закінчення реєстрації Учасників для участі у Загальних зборах;

- порядок ознайомлення Учасників з документами, пов'язаними із порядком денним Загальних зборів;

- адресу, термін та способи внесення пропозицій Учасників щодо порядку денного Загальних зборів.»

3. "Товариство надає Учасникам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного у порядку, вказаному в повідомленні про проведення Загальних зборів та не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення Загальних зборів."

Порядку скликання загальних зборів учасників Товариства зі сторони керівництва відповідача дотримано не було. Ніякого повідомлення про вищезазначені загальні збори Учасників позивач не отримував.

У зв'язку з цим у позивача не було можливості взяти участь у загальних зборах, чим було порушено його права, як Учасника брати участь у загальних зборах Учасників і голосувати особисто або через своїх представників, а також право обирати й бути обраним головою правління відповідача, що передбачено чинним законодавством України.

Не знаючи про заплановані збори, позивач також не мав можливості внести свої пропозиції щодо порядку денного, право на яке передбачено ст. 43 Закону України "Про господарські товариства".

Крім цього, позивач не мав доступу до документів відносно реєстрації учасників, що брали участь у зборах та, які б підтверджували наявність кворуму, необхідного для визнання зборів правомочними.

Так, обов'язковість такої процедури передбачена відповідно до положень ст. 41 Закону про госптовариства, за якими "акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі в загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів".

Таким чином, доказом наявності чи відсутності кворуму загальних зборів і, відповідно, доказом правомочності загальних зборів щодо прийняття рішень є належним чином оформлений реєстр, у якому зареєстровані учасники (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, із зазначенням належної їм кількості голосів. За його відсутності вести мову про правомочність загальних зборів не можливо.

Розглядаючи дану справу по суті, господарським судом враховано, що порядок скликання загальних зборів учасників товариства та проведення загальних зборів учасників визначені ст. 32-33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників.

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства.

Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення.

У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників.

Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті.

Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті.

До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин восьмої і дев'ятої цієї статті не застосовуються.

Виконавчий орган товариства зобов'язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.

Загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства.

Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників.

Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.

На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол.

Рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Усі витрати на підготовку та проведення загальних зборів учасників несе товариство. Якщо загальні збори учасників ініційовані учасником товариства, витрати на підготовку та проведення таких загальних зборів учасників несе учасник товариства, який ініціює їх проведення, якщо інше рішення не прийнято загальними зборами учасників.

Загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.

Пунктом 27 Статуту відповідача передбачено, що загальні збори вважаються правомочними, якщо на них присутні Учасники (представники Учасників), що володіють у сукупності більш як 60 (шістдесят) відсотками голосів.

Відповідно до п. 32, 34 Статуту відповідача, затвердженого протоколом загальних зборів Учасників ТДВ "ОДЕБП" №4 від 17.06.2014 (далі - Статут) колегіальним виконавчим органом, який здійснює управління поточною діяльністю Товариства є Дирекція. До складу Дирекції входять: Генеральний директор, який очолює Дирекцію, заступники Генерального директора та Директори. Дирекція підзвітна Загальним зборам та діє згідно Положення про Дирекцію. До компетенції Дирекції належить вирішення всіх питань, пов'язаних з діяльністю Товариства та підготовкою і проведенням Загальних зборів, крім питань, що належать до виключної компетенції Загальних зборів.

Загальні збори скликаються Дирекцією не рідше одного разу на рік. (п. 20 Статуту)

Пунктом 23 Статуту передбачено, що письмове повідомлення про проведення Загальних зборів та їх порядок денний надсилається персонально кожному Учаснику, у строк не менш як за 30 (тридцять) днів до дати їх проведення.

Повідомлення розсилає Товариство. Повідомлення про проведення Загальних зборів повинно містити:

- найменування Товариства;

- дату, час та місце проведення Загальних зборів;

- перелік питань, включених до порядку денного Загальних зборів;

- час початку та закінчення реєстрації Учасників для участі у Загальних зборах;

- порядок ознайомлення Учасників з документами, пов'язаними Із порядком денним Загальних зборів;

- адресу, термін та способи внесення пропозицій Учасників щодо порядку денного Загальних зборів.

Товариство надає Учасникам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного у порядку, вказаному в повідомленні про проведення Загальних зборів та не пізніше ніж за 7 (сім) днів до дати проведення Загальних зборів.

Відповідно до протоколу №5 від 04.07.2018 Дирекцією ТДВ "ОДЕБП", зокрема, вирішено провести загальні збори учасників Товариства 17.08.2018. Визначено перелік питань порядку денного для голосування на таких загальних зборах ТДВ "ОДЕБП". Визначено перелік учасників, які мають право на участь у загальних зборах учасників Товариства та які повинні бути повідомлені про проведення загальних зборів учасників Товариства, перелік учасників Товариства, що викладений в сформованому 04.07.2018 витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в якому зазначені відомості про Товариство, в тому числі, склад учасників. Доручено заступнику Генерального директора ТДВ "ОДЕБП" по загальним питанням організувати своєчасну підготовку документів (проектів документів) щодо питань порядку денного. Визначено, що учасники Товариства можуть ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного за адресою: м. Світловодськ, смт. Власівка, вул. Молодіжна, 63, в робочі дні з 10.07.2018 по 20.07.2018, в робочий час з 8:30 до 16:30 годин. Призначили відповідальну особу за ознайомлення учасників з документами.

Крім того, на такому засіданні Дирекції відповідача затверджено текст повідомлення учасників про проведення загальних зборів учасників Товариства та доручено заступнику Генерального директора ТДВ "ОДЕБП" по загальним питання організувати персональне повідомлення всіх учасників Товариства, відповідно до переліку учасників, який міститься у вищевказаному витязі, шляхом розсилання повідомлень учасникам рекомендованими поштовими листами. (т. 1 а.с. 58-68)

Повідомлення учаснику відповідає вимогам Статуту. (т. 1 а.с. 69)

Відповідачем було сформовано Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1004164820 станом на 04.07.2018 для надсилання учасникам Товариства повідомлень з порядком денним про проведення загальних зборів учасників, призначених на 17.08.2018 згідно зареєстрованої адреси. (т. 1 а.с.70-71)

За інформацією з вказаного Витягу щодо позивача зазначено: "ОСОБА_1, АДРЕСА_2".

07.07.2018 засобами поштового зв'язку відповідач направив рекомендовані листи на адреси 1294 учасників.

Відповідно до списку №500 згрупованих поштових відправлень рекомендованих листів поданих в МВПЗ ЦОС №12, поштова кореспонденція направлена на адресу 122 фізичних осіб, в тому числі гр. ОСОБА_1 за порядковим номером 109 за зареєстрованою адресою. (т. 1 а.с.72-76)

В матеріалах справи міститься копія конверту, направленого відповідачем на адресу позивача, повернутого відділом поштового зв'язку 10.08.2018 із зазначенням причин повернення: "За закінченням терміну зберігання".

Конституцією України та ГПК України особі гарантоване право на звернення до суду у разі порушення її законних прав та інтересів (ст. 55 Конституції України та ст. 4 ГПК України).

Господарським процесуальним кодексом встановлено, що при зверненні до суду кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Процесуальним законодавством України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; показаннями свідків (у вигляді письмових заяв) (ст. 73 ГПК України).

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).

Допустимими є докази, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, та які повинні бути одержані у законний спосіб (ст. 77 ГПК України).

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи (ст. 78 ГПК України).

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування (ст. 79 ГПК України).

Відповідно до абзацу другого пункту 2.14 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25 лютого 2016 року №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Таким чином, наявними в матеріалах справи документальними доказами доведено, що товариство діяло відповідно до Статуту та чинного законодавства України.

Відповідачем здійснено всі необхідні заходи для належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників 17.08.2018.

Проте позивач, у зв'язку з не отриманням поштового відправлення з власної бездіяльності, диспозитивно розпорядився своїми правами, як щодо присутності на загальних зборах учасників, які відбулись 17.08.2018, так і щодо реалізації інших прав, як учасника товариства.

Тобто, відповідачем дотримано, як порядку скликання загальних зборів учасників товариства 17.08.2018 так і проведення загальних зборів учасників 17.08.2018

За таких обставин, господарський суд доходить висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими, непідтвердженими належними та допустимими доказами, як наслідок, правові підстави для задоволення такого позову відсутні.

Відповідно до положень ст. 129 ГПК України судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст. 14, 74, 76-77, 123, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було проголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Копії рішення направити сторонам.

Повне рішення складено 11.03.2019.

Суддя Н.М. Коваленко

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про веб-адресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.