Ухвала суду № 80123908, 22.02.2019, Окружний адміністративний суд міста Києва

1/37

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 У Х В А Л А

про витребування доказів і виклик свідків

22 лютого 2019 року м. Київ № 640/18926/18

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Клочкової Н.В., при секретарі судового засіданні Бєсєді А.Ю., розглянувши клопотання позивача про витребування доказів та клопотання відповідача про виклик свідків в адміністративній справі за позовом

товариства з обмеженою відповідальністю "УПРАВЛЯЮЧА КОМПАНІЯ "ПРОМСИЛА"

до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві

про визнання протиправними та скасування наказу та податкових повідомлень-рішень,

за участю представника позивача та відповідача

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду міста Києва звернулось товариство з обмеженою відповідальністю "УПРАВЛЯЮЧА КОМПАНІЯ "ПРОМСИЛА" (надалі - позивач), адреса: 02068, м. Київ, вул. Ревуцького, 16-А із позовною заявою до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві (надалі - відповідач), адреса: 04655, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19, у якій просить суд:

- визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення-рішення від 16.07.2018 №3612615147, №3622615147;

- визнати протиправним наказ про проведення перевірки від 04.06.2018.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 29.11.2018 відкрито провадження у справі та призначено підготовче засідання.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.12.2018 відкладено підготовче засідання за клопотанням позивача.

Представником позивача через канцелярію суду подано клопотання про витребування доказів, відповідно до якого останній просив витребувати у відповідача документальні підтвердження способу отримання ним копій протоколів допитів (пояснень) свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та оригінали зазначених протоколів допиту. У випадку ненадання відповідачем зазначених документів, просив виключити надані відповідачем копії протоколів допиту (пояснень) вищезазначених осіб з числа доказів.

Мотивуючи заявлене клопотання представник позивача зазначив, що у акті перевірки, який став підставою для прийняття оскаржуваного позивачем рішення, відповідач посилався на протоколи допиту свідків, проте, пояснення, зазначені у цих протоколах суперечать матеріалам справи та даним державного реєстру юридичних осіб.

Крім того, за доводами представника позивача, допит проведено неуповноваженими особами, а самі свідки опитані в рамках кримінального провадження, проте, відповідачем не надано доказів надходження до нього вказаних протоколів допиту, як відповідних доказів.

В підготовчому засіданні 22.02.2019 судом на обговорення постановлено питання щодо можливості задоволення клопотання представника позивача про витребування доказів.

Представник позивача підтримав подане ним клопотання та просив задовольнити. Представник відповідача частково не заперечував проти заявленого представником позивача клопотання.

Крім того, в підготовчому засіданні представником відповідача заявлено клопотання про виклик та допит у якості свідків ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 Представник позивача не заперечував проти виклику та допиту у якості свідків вказаних осіб.

Розглянувши заявлене представником позивача клопотання про витребування доказів та заявлене представником відповідача клопотання про виклик та допит у якості свідків, Окружний адміністративний суд міста Києва зазначає наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно з ч. 3 ст. 80 КАС України про витребування доказів з власної ініціативи або за клопотанням учасника справи, суд постановляє ухвалу.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем оскаржуються податкові повідомлення - рішення №3612615147 та №3622615147 від 16.07.2018, прийняті Головним управлінням Державної фіскальної служби у місті Києві.

Вказані податкові повідомлення - рішення прийняті за результатами проведеної документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «УПРАВЛЯЮЧА КОМПАНІЯ «ПРОМСИЛА» з дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні фінансово - господарських взаємовідносин з іншими суб'єктами господарської діяльності за період з 01.01.2014 по 29.07.2016 №153/26-15-14-07-02-10/37116243 від 25.06.2018.

При цьому, зі змісту вказаного акту вбачається, що обґрунтовуючи висновки, викладені в ньому, посадові особи відповідача посилалися на протоколи допитів свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які складені (відібрані) уповноваженими працівниками податкової міліції в рамках досудового розслідування кримінальних проваджень.

У відповідності до ч. 1 ст. 95 КПК України показання - це відомості, які надаються в усній або письмовій формі під час допиту підозрюваним, обвинуваченим, свідком, потерпілим, експертом щодо відомих їм обставин у кримінальному провадженні, що мають значення для цього кримінального провадження.

Частиною 1 ст. 224 КПК України передбачено, що допит проводиться за місцем проведення досудового розслідування або в іншому місці за погодженням із особою, яку мають намір допитати. Кожний свідок допитується окремо, без присутності інших свідків.

Наведене в сукупності свідчить про те, що показання свідків, зафіксовані у протоколі їх допиту, є відомостями досудового розслідування у розумінні чинного кримінального процесуального законодавства України.

При цьому, згідно з приписами ч. 1 статті 222 КПК України відомості досудового розслідування можна розголошувати лише з письмового дозволу слідчого або прокурора і в тому обсязі, в якому вони визнають можливим.

Враховуючи обставини справи, а також з урахуванням того, що в матеріалах даної адміністративної справи відсутні будь-які належні та допустимі докази щодо обґрунтування отримання та використання посадовими особами відповідача, під час складення вказаного вище акту перевірки, протоколів допиту свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які складені (відібрані) уповноваженими працівниками податкової міліції в рамках досудового розслідування кримінальних проваджень, як і відсутні належним чином засвідчені копії вказаних протоколів, суд дійшов висновку про часткову обґрунтованість заявленого клопотання представника позивача, необхідність витребування у відповідача письмового підтвердження способу отримання ним копій протоколів допиту (пояснень) свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 та копії цих протоколів, а в разі їх відсутності, зобов'язання відповідача надати суду письмові пояснення з цього приводу.

В частині заявленого представником позивача клопотання щодо витребування оригіналів протоколів допиту свідків, суд приходить до висновку про його необґрунтованість та звертає увагу, що такі допити проводилися в рамках кримінального провадження, оригінали протоколів допиту свідків, відповідно, зберігаються в матеріалах кримінального провадження, при цьому, порядок вилучення оригіналів документів з матеріалів кримінального провадження з метою розгляду адміністративної справи чинним законодавством України не передбачений.

Стосовно клопотання представника відповідача про виклик та допит у якості свідків ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, суд, з урахуванням обставин справи, дійшов висновку про його обґрунтованість та необхідність задоволення.

Відтак, зважаючи на положення ст. 181 КАС України, суд дійшов висновку про необхідність відкладення підготовчого судового засідання та враховуючи положення ст. 173 КАС України, про необхідність продовження підготовчого провадження у справі.

Враховуючи предмет та підстави заявленого позову, суд вважає за необхідне постановити дану ухвалу.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 65, 72, 77, 79, 80, 92, 173, 181, 205, 223, 243, 248, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Задовольнити клопотання представника позивача про витребування доказів частково.

2. Витребувати у Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві письмове підтвердження способу отримання ним копій протоколів допиту (пояснень) свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та належним чином засвідчені копії цих протоколів. В разі їх відсутності, надати суду письмові пояснення з цього приводу.

3. Витребувані судом докази та інформацію надати до наступного підготовчого засідання.

4.Продовжити строк підготовчого провадження та відкласти підготовче засідання в цій справі на 12 березня 2019 року о 10:00, яке відбудеться в Окружному адміністративному суді міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1, зал судового засідання № 10.

5. Задовольнити клопотання відповідача про виклик свідків в цій справі.

6. Викликати в наступне засідання, призначене на 12 березня 2019 року о 10:00, яке відбудеться в Окружному адміністративному суді міста Києва за адресою: м. Київ, вулиця Болбочана Петра, 8, корпус 1, зал судового засідання №10 для проведення допиту як свідка в адміністративній справі № 640/18926/18 наступних осіб:

- ОСОБА_2 (код НОМЕР_1), як директора товариства з обмеженою відповідальністю "Металлсервіс Україна" ЄДРПОУ 38946535, АДРЕСА_2, з метою надання пояснень щодо фінансово-господарської діяльності цього підприємства;

- ОСОБА_4 (код НОМЕР_2), як директора товариства з обмеженою відповідальністю "Макао Союз" ЄДРПОУ 39938750, АДРЕСА_3, з метою надання пояснень щодо фінансово-господарської діяльності цього підприємства;

- ОСОБА_5 (код НОМЕР_3) як директора товариства з обмеженою відповідальністю "Панорама-Скай" ЄДРПОУ 39343141, АДРЕСА_1), з метою надання пояснень щодо фінансово-господарської діяльності цього підприємства;

7. Визнати обов'язковою особисту участь свідків у судовому засіданні.

8. Роз'яснити свідкам, що свідок зобов'язаний з'явитися до суду за його викликом і дати правдиві показання про відомі йому обставини. За відсутності заперечень учасників справи свідок може брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції. Суд може дозволити свідку брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції незалежно від заперечень учасників справи, якщо свідок не може з'явитися до суду через хворобу, похилий вік, інвалідність або з інших поважних причин. У разі неможливості прибуття до суду та участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції за викликом суду свідок зобов'язаний завчасно повідомити про це суд.

9. Попередити свідків, що згідно з ч. 1 ст. 148 КАС України, до належно викликаної особи, особисту участь якої визнано судом обов'язковою, свідка, які без поважних причин не прибули у судове засідання або не повідомили причини неприбуття, може бути застосовано привід до суду через органи Національної поліції України з відшкодуванням у дохід держави витрат на його здійснення.

10. Копію даної ухвали невідкладно направити учасникам процесу.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 256 КАС України та оскарженню не підлягає.

Відповідно до ч. 4 ст. 92 КАС України, в ухвалі про відкриття провадження у справі або в іншій ухвалі, якою суд вирішує питання про виклик свідка, суд попереджає свідка про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиве показання чи відмову від давання показань на вимогу суду.

Суддя Н.В. Клочкова

Повний текст виготовлено та підписано 27.02.2019