Ухвала суду № 80107294, 25.02.2019, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

____________

______________

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, тел. (0412) 48-16-20,

E-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, http://zt.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

ПРО ЗУПИНЕННЯ ПРОВАДЖЕННЯ У СПРАВІ

"25" лютого 2019 р. м. Житомир Справа № 906/798/18

Господарський суд Житомирської області у складі:

Судді: Кравець С.Г.,

секретар судового засідання Гекалюк О.І.,

розглянувши клопотання Київського НДІСЕ від 14.01.2019р про погодження термінів проведення експертизи, уточнення питань та надання матеріалів, необхідних для проведення експертизи у справі № 906/798/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" (м.Житомир)

до: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м.Житомир)

про зобов'язання вчинити певні дії,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, представник за довіреністю №007.2-7-0119 від 02.01.2019р,

від відповідача: ОСОБА_2, представник за довіреністю №007.2-179-1218 від

29.12.2018р.

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Житомиргаз збут" до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" про зобов'язання вчинити дії.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 26.11.2018р призначено у справі судову економічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз та зупинено провадження у справі №906/798/18 на час проведення судової економічної експертизи.

На адресу Господарського суду Житомирської області 18.01.2019р від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов лист №28345/28346/18-72 від 14.01.2019р, відповідно до якого заступник директора Київського НДІІСЕ повідомляє, що зазначена експертиза інститутом може бути виконана у строк понад 90 календарних днів та вказує про необхідність викласти друге та четверте питання з урахуванням Розділу ІІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р №53/5, а також зазначає про необхідність надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 05.02.2019р провадження у справі поновлено та призначено засідання для розгляду клопотань Київського НДІСЕ від 14.01.2019р про погодження термінів проведення експертизи, уточнення питань та надання матеріалів, необхідних для проведення експертизи на 18.02.2019р.

На виконання клопотання експертів на адресу суду від представників ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" надійшли:

- 12.02.2019р клопотання від 08.02.2019р про долучення доказів, відповідно до якого представник відповідача просить суд долучити до матеріалів справи копії наказів ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" з додатками, а саме: №01 від 03.01.2015р, №01-4Н-300-1217 від 29.12.2017р, №01-4Н-300-1217 від 29.12.2017р, №01.4Н-287-0916 від 01.09.2016р, №01.4Н-103-0418 від 25.04.2018р, №4-377-1016 від 24.10.2016р, №01.4Н-188-0818 від 01.08.2018р, №01.4Н-90-0418 від 03.04.2018р, №01-4Н-41-0216 від 07.02.2018р, №Н-475-12 від 30.12.2016р (т.2, а.с.16 - т.3, а.с.129), а також копії витягу з договору №38Azhz9881-17/201117-5 від 20.11.2017р про надання правової допомоги (т.3, а.с.135-137), свідоцтва серії ЖТ №000868 від 26.07.2017р на право зайняття адвокатською діяльністю (т.3, а.с.131), посвідчення адвоката №000868 від 26.07.2017р (т.3, а.с.131), витягу з Єдиного реєстру адвокатів України, довіреності №007.2-179-1218 від 29.12.2018р (т.3, а.с.133).

- 15.02.2019р клопотання від 08.02.2019р про долучення до матеріалів справи компакт-диску (т.3, а.с.138-139), який додано до даного клопотання.

На виконання клопотання експертів на адресу суду від представників ТОВ "Житомиргаз збут" 15.02.2019р надійшло клопотання від 13.02.2019р про надання документів, відповідно до якого представник позивача просить долучити до матеріалів справи копії наказів з додатками: №02Н-2-0118 від 02.01.2018р, №1.2Н-1-0117 від 03.01.2017р, №12 від 25.02.2016р (т.3, а.с.143-160), копії актів передачі-приймання газу за період з липня 2015 року по вересень 2018 року (т.3, а.с.161-199), а також копії: витягу з договору №38Azhz961-17 від 30.11.2017 про надання правової допомоги, додаткової угоди №5 від 27.12.2018р до договору про надання правової допомоги, свідоцтва серії ЖТ №000856 від 29.06.2017р на право зайняття адвокатською діяльністю, посвідчення адвоката №000856 від 29.06.2017р, витягу з Єдиного реєстру адвокатів України, довіреності №007.2-7-0119 від 02.01.2019р (т.3, а.с. 200-208) та постанови Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду у справі № 826/2507/18 від 27.11.2018р (т.3, а.с.209-215). Також представник в даному клопотанні зазначив, що не заперечує проти проведення в даній справі судової експертизи в термін понад 90 календарних днів та зазначив, що друге та четверте питання, які поставлені на розгляд судовому експерту в межах справи №906/798/18, слід викласти в такій редакції:

1) чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (ідентифікаційний код: 03344071) розбіжність, що виникла за період з липня 2015р по вересень 2018р між обсягом спожитого газу, приведеного до стандартних умов та обсягом газу, визначеним за робочими умовами лічильників, на який фактично було виставлено квитанції населенню?

2) чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (ідентифікаційний код: 03344071) застосування норм споживання природного газу, затверджених постановою від 08.06.1996р №619 Кабінету Міністрів України "Про затвердження норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників", визначених у редакції, яка діяла до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 06.08.2014р № 409 до побутових споживачів, у яких відсутній комерційний облік природного газу за період з липня 2015р по вересень 2018р;

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 18.02.2019р залучено до матеріалів справи вищезазначені документи, продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів та розгляд справи у підготовчому засіданні відкладено на 25.02.2019р.

Представники сторін в судовому засіданні погодили терміни виконання експертизи понад 90 календарних днів, погодили уточнюючі друге та четверте поставлені на розгляд судовому експерту питання, в редакціях які зазначені в клопотанні ТОВ "Житомиргаз збут" від 13.02.2019р та вказали, що витребуванні листом Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №28345/28346/18-72 від 14.01.2019р документи були долучені господарським судом 18.02.2019р до матеріалів справи. Представник відповідача в судовому засіданні пояснила, що витребуванні судовими експертами акти звірки виконання відповідних договірних умов між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" та ТОВ "Житомиргаз збут" за період з липня 2015р по вересень 2018р не складалися, а тому не можуть надані суду. Водночас, представник позивача на виконання вимог експерта просила долучити до матеріалів справи довідку щодо обсягів реалізованого природного газу позивачем з липня 2015р по вересень 2018р та оборотно-сальдову відомість по бухгалтерському рахунку №631 за період з липня 2015р по вересень 2018р (т.3, а.с. 224-225), а також зазначила, що інші документи на виконання відповідних договірних умов між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" та ТОВ "Житомиргаз збут" за період з липня 2015р по вересень 2018р у сторін відсутні.

Дослідивши подані представником позивача документи, господарський суд долучає їх до матеріалів справи.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши заявлене заступником директора Київського науково-дослідного інституту судових експертиз та експертами клопотання №28345/28346/18-72 від 14.01.2019р, а також матеріали даної справи, господарський суд зазначив таке.

Звернення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз нормативно обґрунтовано п.2 ч.6 ст.69 ГПК України та п.2.1 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5 (зі змінами та доповненнями).

Строки проведення експертних досліджень та порядок встановлення цих строків у залежності від складності дослідження та з урахуванням експертного навантаження передбачено підпунктом 1.13 пункту Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998.

Абзацом шостим зазначеного підпункту Інструкції передбачено можливість встановлення у виняткових випадках більшого (порівняно із загальними) розумного строку за письмовою домовленістю з органом (особою), який призначив експертизу. Оскільки процесуальним законом не передбачено форми такого погодження з боку суду, воно має здійснюватися (за наявності підстав для цього) шляхом винесення відповідної ухвали за результатами розгляду звернення експертної установи, - без поновлення провадження у справі і без повернення матеріалів справи із зазначеної установи, але, за необхідності, з викликом сторін для з'ясування їхньої думки з даного питання. При цьому необхідно враховувати, що відмова у погодженні запропонованого розумного строку проведення експертизи може призвести до наслідків, передбачених абзацом сьомим того ж підпункту Інструкції.

Відповідно абз.7 п.1.13 Інструкції, строк проведення експертизи починається з робочого дня, наступного за днем надходження матеріалів до експертної установи, і закінчується у день складання висновку експерта (повідомлення про неможливість надання висновку). Якщо закінчення встановленого строку проведення експертизи припадає на неробочий день, то днем закінчення строку вважається наступний за ним робочий день.

За визначеннями п.2.1 Інструкції до прав експерта, зокрема, але невиключно, віднесено відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов'язаних із проведенням експертизи.

Приймаючи до уваги обставини, які зумовили таке звернення експертної установи та враховуючи, що призначена експертиза є економічною і потребує значного обсягу дослідження, а також беручи до уваги пояснення експертної установи з поставлених питань, суд дійшов висновку про погодження терміну проведення експертизи по даній справі у строк понад 90 календарних днів, при цьому у межах розумного строку.

Відповідно до ч.6, ст.69 Господарського процесуального кодексу України експерт має право, ознайомлюватися з матеріалами справи; заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом; викладати у висновку експертизи виявлені в ході її проведення факти, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання; бути присутнім під час вчинення процесуальних дій, що стосуються предмета і об'єктів дослідження; для цілей проведення експертизи заявляти клопотання про опитування учасників справи та свідків; користуватися іншими правами, що надані Законом України "Про судову експертизу".

За висновками, що викладені у п.11 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" №4 від 23.03.2012, у разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він з огляду на положення частини четвертої статті 69 ГПК вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов'язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу.

Відповідно до ч.5 ст.99 Господарського процесуального кодексу України учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз’яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов’язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

Таким чином, оскільки нормами закону передбачено право змінювати поставлені судом на вирішення судової експертизи питання, суд приходить до висновку та задовольняє клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №28345/28346/18-72 від 14.01.2019р щодо викладення другого та четвертого питань (п.3 ухвали господарського суду від 26.11.2018р) у призначеній судом експертизі у відповідності до Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5.

Керуючись статтями 98-100, 182, 228, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

1. Клопотання заступника директора Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №28345/28346/18-72 від 14.01.2019р про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення судово-економічної експертизи, уточнення поставлених питань та погодження термінів - задовольнити.

2. Погодити термін проведення експертизи по справі №906/798/18 у строк, що перевищує 90 календарних днів, при цьому у межах розумного строку.

3. Друге та четверте питання, які поставлено на вирішення економічної судової експертизи (п.3 ухвали господарського суду від 26.11.2018р), викласти в наступних редакціях:

- чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (ідентифікаційний код: 03344071) розбіжність, що виникла за період з липня 2015р по вересень 2018р між обсягом спожитого газу побутовими споживачами, приведеного до стандартних умов та обсягом газу, визначеними за робочими умовами лічильників, на який фактично було виставлено позивачем квитанції населенню?

- чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (ідентифікаційний код: 03344071) застосування норм споживання природного газу, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України №619 від 08.06.1996р "Про затвердження норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників", визначених у редакції, яка діяла до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України №409 від 06.08.2014р до побутових споживачів, у яких відсутній комерційний облік природного газу за період з липня 2015р по вересень 2018р.

Перше та третє питання, які поставлено на вирішення економічної судової експертизи залишити в редакціях, викладених в п.3 ухвали господарського суду від 26.11.2018р.

4. Для проведення експертизи надіслати матеріали справи №906/798/18 до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

5. Зупинити провадження у справі №906/798/18 на час проведення судової економічної експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та підлягає оскарженню в частині зупинення провадження у справі, в порядку та строки, визначені статтями 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 26.02.2019р

Суддя ОСОБА_3

Друк:

1 - в справу

2,3 - сторонам (рек. пов.)

4 - Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6)- оригінал ухвали (рек. з пов.).