Ухвала суду № 80019854, 21.02.2019, Печерський районний суд міста Києва

печерський районний суд міста києва

Справа № 757/7872/19-к

Примірник № ___

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2019 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва Смик С.І. при секретарі Ярошенко В.Ю. розглянувши у судовому засіданні клопотання прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України Демидовича А.О. про надання тимчасового доступу до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

18.02.2019 року до провадження слідчого судді Печерського районного суду м. Києва надійшло клопотання прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України старший радник юстиції Демидовича А.О. про надання тимчасового доступу до документів, які знаходяться у Товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд Кепітал», код ЄДРПОУ 39018979, за адресою: м. Київ, вул. Мечникова, будинок 2.

Обґрунтовуючи внесене клопотання сторона кримінального провадження зазначає, що Генеральною прокуратурою України здійснюється нагляд за додержанням законів у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні № 42018000000001287 від 24.05.2018 за фактами ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), зловживання службовим становищем та службового підроблення, що спричинило тяжкі наслідки службовими особами ПАТ «Українська залізниця» та її структурними підрозділами.

Встановлено, що службовими особами ДП «Донецька залізниця», ДТГО «Львівська залізниця», ДП «Придніпровська залізниця», ДП «Одеська залізниця», ДТГО «Південно-Західна залізниця», ДП «Південна залізниця», ПАТ «Українська залізниця» з 2013 року по цей час внаслідок зловживання службовим становищем з метою ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів) до документів податкової та фінансової звітності, пов'язаних із відображенням взаємовідносин з нерезидентом - позикодавцем «SHORTLINE PLC» за договорами позик від 16.05.2013 на загальну суму 500 млн. доларів США, які є офіційними документами, внесено та вносяться завідомо неправдиві відомості, зокрема щодо застосування положення Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993, внаслідок чого не сплачено податок з доходів нерезидента у сумі близько 150 млн. гривень.

У подальшому за наведеними договорами відбулись зміни первісних резидентів - позичальників на резидента-позичальника ПАТ «Українська залізниця» (ЄДРПОУ 40075815) на підставі одного договору про внесення змін і доповнень від 19.02.2016, що зареєстровано в Національному банку України 10.03.2016 за № 19026 з одночасним анулюванням реєстрації договорів первісних резидентів - позичальників.

Згідно умов цих договорів вони набувають чинність після їх погодження у Міністерстві фінансів України.

Крім того, договорами від 20.12.2016, 19.12.2017 до договору від 19.02.2016 вносилися зміни.

За наявною інформацією станом на 01.05.2018 заборгованість за основною сумою боргу залишається - 500 000 000,00 доларів США. Погашення основної суми боргу за договором позики не відбувалось.

Погашено відсотків за договором позики за весь період дії договору - 192 812 500 доларів США.

Сплачено комісії та додаткових платежів за весь період дії договору - 2 195 070 доларів США.

Як свідчать матеріали перевірки ДП «Придніпровська залізниця» (акт від 30.09.2016 № 174/28-01-48-03-01073828, складений СДПІ у м. Дніпропетровську МГУ ДФС, «Про результати документальної планової виїзної перевірки ДП «Придніпровська залізниця» (код за ЄДРПОУ 01073828) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 по 31.12.2015»), службовими особами ДП «Придніпровська залізниця» неправомірно застосовано положення міжнародної Конвенції про уникнення подвійного оподаткування щодо звільнення від оподаткування доходів нерезидента - «SHORTLINE PLC» (Великобританія), унаслідок чого ДП «Придніпровська залізниця» не нарахувало та не перерахувало податок з доходів нерезидента, під час їх виплати у сумі 53 391 736 гривень.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України № 809 від 15 червня 2011 року «Про затвердження Порядку погодження залучення державними підприємствами, у тому числі господарськими товариствами (крім банків), у статутному капіталі яких 50 та більше відсотків акцій (часток, паїв) належать державі, кредитів (позик), надання гарантій або поруки за такими зобов'язаннями» цей Порядок визначає процедуру погодження залучення державними підприємствами, у тому числі господарськими товариствами (крім банків), у статутному капіталі яких 50 та більше відсотків акцій (часток, паїв) належать державі (далі - підприємства), кредитів (позик) шляхом укладення кредитного договору, договору позики або випуску облігацій підприємства, у результаті якого виникають зобов'язання щодо повернення коштів, та надання гарантій або поруки за такими зобов'язаннями.

Залучення підприємством кредиту (позики), надання гарантій або поруки за таким зобов'язанням погоджується: Мінфіном - щодо внутрішніх довгострокових (більше одного року) та зовнішніх кредитів (позик); органом виконавчої влади, який здійснює функції управління державною власністю (далі - уповноважений орган), - щодо внутрішніх короткострокових (до одного року) кредитів (позик).

У подальшому, Кабінетом Міністрів України видано Постанову від 25.03.2015 № 132 «Деякі питання залучення фінансового і юридичного радників суб'єктами господарювання державного сектору економіки, державними банками та міськими радами» відповідно до якої установлено, що у разі прийняття Державною адміністрацією залізничного транспорту та державними підприємствами, що належать до сфери її управління, публічними акціонерними товариствами "Державний ощадний банк України", "Державний експортно-імпортний банк України" та Київською міською радою (далі - позичальники) рішення про намір здійснити правочини за зовнішніми кредитами (позиками), місцевим боргом за місцевими зовнішніми запозиченнями, строк погашення яких настає до 2018 року включно, шляхом обміну (зміни умов діючих позик), випуску та продажу боргових зобов'язань:

1) позичальники залучають:

компанію "Lazard Freres SAS" (Франція) як фінансового радника на умовах, визначених розпорядженням Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2015 р. № 130;

компанію "White&Case LLP" (Великобританія) як юридичного радника на умовах, визначених у договорах, що будуть укладені з нею;

2) оплата послуг зазначених радників здійснюється позичальниками за рахунок власних коштів та бюджету м. Києва.

2. Міністерство фінансів здійснює координацію заходів щодо підготовки та здійснення правочинів, зазначених у пункті 1 цієї постанови, та погоджує такі правочини.

В той же час, в порушення вищевказаної Постанови КМУ, якою чітко визначено підприємства що надають послуги фінансового та юридичного радників, службовими особами АТ «Українська залізниця», крім вищевказаних іноземних підприємств, укладено договір № 87/2017-ЦЮ від 22.11.2017 «Про надання консультаційних послуг фінансовим радником» із товариством з обмеженою відповідальністю «Конкорд Кепітал», (код 39018979), що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Мечникова, будинок 2, і у подальшому складено акт приймання виконаних робіт від 28.12.2017, та перераховано на рахунки вказаного товариства грошові кошти у сумі 6 925 423,96 грн.

Згідно з зазначеним актом приймання виконаних робіт «Виконавець надав Замовнику консультаційні послуги зовнішнього фінансового радника, що передбачені п. 1.3. Договору про надання консультаційних послуг фінансовим радником № 87/2017-ЦЮ від 22.11.2017, в результаті чого Замовником було отримано згоду власників евробондів на Витребування згоди. Процес Витребування згоди завершено».

Ураховуючи вищевикладене, а також з метою виконання вимог ст. 91 КПК України, встановлення всіх обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, а саме з метою встановлення події кримінальних правопорушень (часу, місця, способу та інших обставин вчинення кримінального правопорушення), осіб причетних до їх організації та вчинення, з метою проведення судово-економічної та почеркознавчої експертиз, виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до всіх документів, які перебувають у розпорядженні Товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд Кепітал», код 39018979, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Мечникова, будинок 2, з можливістю здійснити їх вилучення (виїмку) в оригіналах, і стосуються укладення та виконання договору № 87/2017-ЦЮ від 22.11.2017 «Про надання консультаційних послуг фінансовим радником», акту приймання виконаних робіт від 28.12.2017, та інших документів, які необхідні для швидкого, повного та неупередженого розслідування, оскільки дані документи самі по собі та в сукупності з матеріалами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин в даному провадженні, а також містять відомості, за відсутністю яких неможливо встановити обставини, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Дані документи необхідні для: встановлення осіб, які були відповідальні за прийняття рішень керівним складом ПАТ «Українська залізниця», Міністерства фінансів України, службових осіб ТОВ «Конкорд Кепітал», контролювали їх виконання; встановлення часових відрізків відповідальності конкретних осіб, виявлення осіб, які причетні до вищезазначеної злочинної діяльності, а також осіб, які фактично її здійснювали; використання як доказів відомостей, що містяться в даних документах, а також використання їх в ході здійснення заходів забезпечення кримінального провадження.

Відомості, що містяться в указаних документах відповідно до положень ст. 60 Закону України «Про банки і банківську діяльність», статті 21 Закону України «Про інформацію», ст. 505 Цивільного кодексу України, ст. 162 КПК України становлять конфіденційну інформацію, містять банківську та комерційну таємницю.

В судове засідання прокурор не з'явився, подав до суду заяву про розгляд клопотання за його відсутності, в якій вимоги вказаного клопотання підтримав, просив його задовольнити.

На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України слідчий суддя визнав за можливе проводити розгляд клопотання без виклику представника особи, у володінні якої знаходяться речі і документи.

Згідно норми ч. 4 ст. 107 КПК України, у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Як вбачається зі змісту п.п. 4, 5 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах належать конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю та відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Слідчий суддя дослідивши в нарадчій кімнаті матеріали клопотання, дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення клопотання, оскільки прокурором не доведено необхідність отримання тимчасового доступу до документів по взаємовідносинах між ТОВ «Конкорд Кепітал» та Кабінетом Міністрів України, Міністерством фінансів України, Міністерством інфраструктури України та іншими підприємствами зазначеними в клопотанні, а також необхідність вилучення документів в оригіналах.

На підставі викладеного, керуючись ст. 108, 160, 162-164, 166, 309 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити частково.

Надати заступнику начальника відділу процесуального керівництва досудового розслідуванням і підтримання державного обвинувачення Генеральної прокуратури України Цилюрику О.А., прокурорам групи прокурорів у кримінальному провадженні № 42018000000001287 - прокурорам відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України Демидовичу А.О., Казміренку В.М., Малюку Б.М., Шевчуку О.Ю., Добривечору М.А., Фіцаю П.П., прокурору відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Службою безпеки України та Державною прикордонною службою України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України Грицюку І.В., прокурору Білоцерківської місцевої прокуратури Київської області Редчиць М.В., прокурору організаційно-методичного відділу управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури міста Києва Акуленку А.О., прокурору першого відділу процесуального керівництва управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва прокуратури Запорізької області Пранову С.В., дозвіл на тимчасовий доступ до оригіналів документів, в тому числі які містять конфіденційну інформацію, банківську та комерційну таємницю, які перебувають у володінні Товариства з обмеженою відповідальністю «Конкорд Кепітал», код ЄДРПОУ 39018979, за адресою: м. Київ, вул. Мечникова, будинок 2, з можливістю отримання їх належним чином завірених копій, а саме:

- усіх матеріалів та документів що стосуються укладення та виконання договору № 87/2017-ЦЮ від 22.11.2017 «Про надання консультаційних послуг фінансовим радником» між ТОВ «Конкорд Кепітал» та ПАТ «Українська залізниця», у тому числі додаткових угод до вказаного договору, актів (звітів) про виконану роботу, бухгалтерських документів щодо оплати послуг та виконаних робіт, службової переписки щодо укладення та виконання цього договору, інших документів що стосуються цього договору;

- матеріалів та документів що стосуються офіційного процесу Витребування згоди, згідно договору № 87/2017-ЦЮ від 22.11.2017 «Про надання консультаційних послуг фінансовим радником», а саме: запиту про надання послуг ідентифікаційного агента, ідентифікаційного звіту, презентації для власників євробондів, програми офіційної зустрічі з власниками євробондів, документів щодо залучення інформаційного агента, агента з табуляцій, щодо консультацій з зовнішнім юридичним радником щодо змісту меморандуму про внесення змін до умов облігацій, узгодження з трасті юридичних витрат, пов'язаних із запропонованою транзакцією, консультування з підготовки запропонованих змін до юридичних документів (Меморандум), затвердження Меморандуму з трасті, результатів зборів власників євробондів, реєстрації змін до кредитного договору в НБУ, дати завершення процесу Витребування згоди, кінцевого терміну голосування та оголошення результатів повторних Зборів власників євробондів, та інших документів, що стосуються вчинення дій на користь ПАТ «Українська залізниця» пов'язаних із євробондами та їхніми власниками;

- усіх матеріалів та документів що стосуються інших взаємовідносин між ПАТ «Українська залізниця» (АТ «Українська залізниця») та ТОВ «Конкорд Кепітал», у тому числі договорів, угод, додаткових договорів та угод, актів (звітів) про виконану роботу, бухгалтерських документів щодо оплати послуг та виконаних робіт, службової переписки щодо укладення та виконання таких договорів, за період із 01.01.2014 по 21.02.2019.

В задоволенні іншої частини клопотання - відмовити.

Визначити строк дії ухвали тривалістю тридцять днів, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей та документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей та документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей та документів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: С.І. Смик

Ухвала виготовлена в 2-х примірниках

Примірник № 1 - знаходиться в матеріалах судового провадження № 757/7872/19-к

Примірник № 2 - наданий прокурору Редчиць М.В.

Слідчий суддя: С.І. Смик