Ухвала суду № 79679980, 01.02.2019, Пологівський районний суд Запорізької області

Справа № 324/1254/18

Провадження № 1-кс/324/77/2019

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2019 року Пологівський районний суд Запорізької області у складі: слідчого судді Кацаренко І.О., за участю секретаря судового засідання Божко В.О., старшого слідчого Петренка С.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Пологи клопотання старшого слідчого СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майора поліції ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей і документів в межах матеріалів досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42018081350000139 від 29 травня 2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191 КК України,

В С Т А Н О В И В:

15 січня 2019 року до Пологівського районного суду Запорізької області надійшло зазначене клопотання, погоджене прокурором Пологівського відділу Токмацької місцевої прокуратури молодшим радником юстиції ОСОБА_2

У клопотанні ставиться питання про зобов’язання відповідальних посадових осіб відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області (ЄДРПОУ 02228210, 70600, м.Пологи, пров.Водопровідний,3) надати старшому слідчому СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майору поліції ОСОБА_1 тимчасовий доступ до оригіналів документів в друкованому вигляді, а саме до договірної документації (договору підряду та додатків до нього, додаткових угод тощо), а також до проектно-кошторисної та первинної звітної і виробничої документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо), рахунків на оплату, платіжних доручень щодо виконання будівельних робіт по об’єкту «ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 (ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 45000000-7 Будівельні роботи)», з можливістю їх вилучення, що перебувають у володінні зазначеної юридичної особи;

відповідальних посадових осіб відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області (ЄДРПОУ 02228210, 70600, м.Пологи, пров.Водопровідний,3) надати старшому слідчому СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майору поліції ОСОБА_1 тимчасовий доступ до оригіналів документів в друкованому вигляді, а саме до договірної документації, актів приймання-передачі наданих послуг, рахунків на оплату, платіжних доручень щодо надання послуг по здійсненню технічного нагляду за виконанням будівельно-монтажних робіт з будівництва об’єкту «ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 (ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 45000000-7 Будівельні роботи)», з можливістю їх вилучення, що перебувають у володінні зазначеної юридичної особи.

З клопотання вбачається, що під час моніторингу системи публічних електронних закупівель ProZorro встановлено, що протягом 2017-2018 років проводилася реконструкція приміщень будівлі КУ «Пологівський районний будинок культури» Пологівської районної ради Запорізької області за адресою м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7. З огляду на викладене, в діях посадових осіб КУ «Пологівський районний будинок культури» Пологівської районної ради Запорізької області вбачаються ознаки вчинення кримінального правопорушення (злочину), передбаченого частиною 4 статтею 191 КК України – привласнення, розтрата майна або заволодіння ним шляхом зловживання службовим становищем.

Крім того, зазначає старший слідчий у клопотанні, в ході досудового розслідування встановлено, що 14 червня 2017 року між відділом культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області (замовник) та ТОВ ВО «Променергосервіс» (підрядник) укладено Договір підряду на капітальне будівництво №5, згідно з яким замовник доручає, а підрядник забезпечує відповідно до проектно-кошторисної документації та умов договору виконання будівельних робіт по об’єкту«ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 (ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 45000000-7 Будівельні роботи)». Початок виконання будівельних робіт – 03 липня 2017 року, закінчення будівельних робіт – до 31 грудня 2017 року. Загальна вартість робіт за даним договором становить 2063979,18 грн. Відповідно до Додаткової угоди №1 до Договору підряду на капітальне будівництвом №5 від 14 червня 2017 року, з врахуванням фактичного обсягу виконаних будівельних робіт, зменшено обсяги закупівлі, пропорційно зменшивши суму договору до 206978,38 грн.

Проведеним оглядом місця події від 13 липня 2018 року зафіксовано та встановлено, що роботи по реконструкції КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 не завершені, маються залишки будівельного сміття та будівельних матеріалів.

В ході досудового розслідування також встановлено, що за виконання робіт по даному договору підряду Відділом культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області було здійснено розрахунок з ТОВ ВО «Променергосервіс» в повному обсязі в сумі 2063978,38 грн., що передбачено умовами договору.

Крім цього, відповідно до вимог ст.11 Закону України «Про архітектурну діяльність», під час будівництва об'єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. У разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об'єкта архітектури, та відмови підрядника щодо їх усунення особа, яка здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовника і орган державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Також, згідно з пунктом 2 Порядок здійснення технічного нагляду під час будівництва об'єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 липня 2007 року №903, технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об'єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об'єкта.

Крім того, зазначає старший слідчий у клопотанні, з метою дотримання вищевказаним норм закону, 16 червня 2017 року між відділом культури і туризму Пологівської РДА в особі начальника ОСОБА_4 (замовник) та інженером технічного нагляду, фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 (виконавець) укладено Договір надання послуг №23/18, пунктом 1.1 якого передбачено, що замовник доручає, а виконавець приймає на себе зобов’язання щодо надання послуг по здійсненню технічного нагляду за виконанням будівельно-монтажних робіт з будівництва об’єкту: «Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7» в порядку та на умовах, визначених цим договором.

Згідно з п. 2.1 означеного договору виконавець зобов’язаний: не допускати проведення та приймання виконаних будівельно-монтажних робіт з порушенням вимог погодженої та затвердженої проектної документації, будівельних норм, правил, стандартів і технічних умов, затвердженого проекту, використання недоброякісних будівельних матеріалів, конструкцій, виробів, терміново повідомити замовника та відповідним дозвільним органам про роботи, виконані з порушенням; складати та передавати замовнику акти приймання-передачі наданих послуг.

Відповідно до висновку будівельно-технічної експертизи №554-18 від 14 грудня 2018 року встановлено наступне: вартість фактично виконаних будівельних робіт за договором підряду на капітальне будівництво №5 від 14 червня 2017 року на об’єкті будівництва: «Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7», відповідно до Акту №3-1 приймання виконаних будівельних робіт від 18 грудня 2017 року за грудень 2017 року, складає – 195373,61 грн. (прямі затрати). Різниця в вартості між Актом №3-1 приймання виконаних будівельних робіт від 18 грудня 2017 року за грудень 2017 року з вартістю фактично виконаних будівельних робіт, (за прямими витратами) складає – 64161,49 грн.

- вартість фактично виконаних будівельних робіт за договором підряду на капітальне будівництво №5 від 14 червня 2017 року на об’єкті будівництва: «Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7», відповідно до Акту №2 приймання виконаних будівельних робіт від 29 серпня 2017 року за серпень 2017 року, складає – 309464,15 грн. (прямі затрати). Різниця в вартості між Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт від 29 серпня 2017 року за серпень 2017 року з вартістю фактично виконаних будівельних робіт, (за прямими витратами) складає – 10622,39 грн.

- загальна різниця в вартості між Актом №3-1 приймання виконаних будівельних робіт від 18 грудня 2017 року за грудень 2017 року та Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт від 29 серпня 2017 року за серпень 2017 року з вартістю фактично виконаних будівельних робіт, (за прямими витратами) складає – 74783,88 грн. (нестача).

На теперішній час, з метою встановлення усіх осіб, причетних до вчинення вказаного кримінального правопорушення, встановлення свідків учиненого злочину, ідентифікації підписів представника замовника – уповноважених посадових осіб відділу культури і туризму Пологівської РДА, представника підрядника – уповноважених посадових осіб ТОВ «Променергосервіс», інженера технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 в будівельно-технічній документації та документації технічного нагляду по об’єкт будівництва: «Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7», а саме договірній документації (договори підряду та додатки до них, додаткові угоди тощо), а також проектно-кошторисній та первинній звітній і виробничій документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт, а також в рахунках на оплату, платіжних дорученнях та договірній документації, актах приймання виконаних робіт, рахунках на оплату, платіжних дорученнях щодо технічного нагляду необхідне проведення почеркознавчої експертизи.

Згідно з пунктом 1.1 розділу І «Криміналістичні експертизи» Науково-методичних рекомендацій з підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08 жовтня 1998 року, для проведення почеркознавчих досліджень рукописних записів та підписів надаються оригінали документів.

Старший слідчий в обґрунтування свого клопотання зазначає в ньому, що з метою об’єктивного розслідування вказаного кримінального провадження виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до оригіналів документів, а саме до договірної документації (договору підряду та додатків до нього, додаткових угод тощо), проектно-кошторисної та первинної звітної і виробничої документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо) на виконання будівельних робіт по об’єкту «Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області, а також до рахунків на оплату, платіжних доручень та договірної документації, актів приймання виконаних робіт, рахунків на оплату, платіжних доручень щодо технічного нагляду за вказаним об’єктом будівництва з можливістю їх вилучення.

Зазначені документи мають першочергове значення для досудового розслідування, а дані, які в них містяться, можуть бути доказами в ході судового розгляду, вимагають дослідження і вивчення в ході досудового розслідування, в тому числі при проведенні почеркознавчої експертизи та вказаний спосіб фіксації відомостей щодо обставин вчинення вказаного кримінального правопорушення, проведення вказаних слідчих дій, є необхідним.

Для доведення чи спростування факту розтрати чужого майна шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, проведення почеркознавчої експертизи, необхідно отримати тимчасовий доступ до вищевказаних оригіналів документів, з можливістю їх вилучення, що перебувають у володінні юридичної особи – відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області.

Таким чином, зазначає старший слідчий у клопотанні, для повного, об’єктивного та всебічного досудового розслідування даного кримінального провадження мають значення вищевказані оригінали документів в друкованому вигляді, а відомості, які містяться у вказаних документах, можуть бути використані як доказова база у даному кримінальному провадженні, і враховуючи не можливість іншими способами встановити інформацію щодо причетності посадових осіб відділу культури і туризму Пологівської РДА, ТОВ ВО «Променергосервіс», ФОП ОСОБА_5 чи інших осіб до вчинення вищевказаного кримінального правопорушення, а також обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, виникла необхідність у тимчасовому доступі до них з можливістю їх вилучення.

Враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати тимчасовий доступ до оригіналів вищевказаних документів в друкованому вигляді, з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області. Враховуючи, що іншими способами встановити дану інформацію, а також обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, не можливо, старший слідчий просить надати тимчасовий доступ до зазначених документів.

Клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів старший слідчий просив розглянути в порядку ч.2 ст.163 КПК України без виклику в судове засідання представника відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області.

У судовому засіданні старший слідчий Петренко С.О. підтримав клопотання з зазначених у ньому підстав, просив задовольнити його. При цьому суду пояснив, що він звертався вже до слідчого судді з аналогічним клопотанням, і суд надав йому тимчасовий доступ до документів, про які ведеться у клопотанні від 15 січня 2019 року, а саме в п.2 прохальної частини, шляхом ознайомлення з ними і отримання завірених належним чином копій цих документів. По копіям документів судові експерти провели 14 грудня 2018 року будівельно-технічну експертизу, в ході якої були виявлені порушення використання грошових коштів при реконструкції будинку культури у м.Пологи по вул.Героя України ОСОБА_3,7. Для проведення судової почеркознавчої експертизи, яка є наступним етапом досудового слідства у зв’язку з висновками будівельно-технічної експертизи, є потреба в доступі до оригіналів документів, про які ведеться в клопотанні.

Слідчий суддя, вислухав у судовому засіданні старшого слідчого, ознайомившись із клопотанням і доданими до нього матеріалами, вважає, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв’язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв’язку без їх вилучення. Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв’язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю. Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п’ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

З аналізу встановлених обставин кримінального правопорушення на підставі досліджених в ході судового засідання доказів та матеріалів, доданих до клопотання, а саме витягу з ЄРДР щодо кримінального провадження №42018081350000139 від 29 травня 2018 року; копією рапорту прокурора Пологівського відділу Токмацької місцевої прокуратури ОСОБА_2 на ім’я керівника Токмацької місцевої прокуратури старшого радника юстиції ОСОБА_6 від 25 травня 2018 року; копією договору підряду на капітальне будівництво №5 від 14 червня 2017 року; копією договору надання послуг №23/18 від 16 червня 2017 року; копією протоколу огляду місця події від 13 липня 2018 року; копіями інформацій з Єдиного веб-порталу використання публічних коштів від 10 січня 2019 року; копією висновку експерта №554-18 від 14 грудня 2018 року, вбачаються достатні підстави вважати, що іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, окрім як надати тимчасовий доступ до документів, не можливо, тому є необхідність у задоволенні клопотання.

Відповідно до п.8 ст.164 КПК України роз’яснюються наслідки невиконання ухвали слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів, передбачені ст.166 КПК України: «У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів. У разі якщо дозвіл на проведення обшуку надано за клопотанням сторони захисту, слідчий суддя, суд доручає забезпечення його проведення слідчому, прокурору або органу внутрішніх справ за місцем проведення цих дій. Проведення обшуку здійснюється за участю особи, за клопотанням якої надано дозвіл на його проведення, згідно з положеннями цього Кодексу».

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.159-166,309 КПК України, суд

У Х В А Л И В :

Клопотання старшого слідчого СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майора поліції ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей і документів задовольнити.

Відповідальним за те посадовим особам відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області (ЄДРПОУ 02228210, 70600, м.Пологи, пров.Водопровідний,3) надати старшому слідчому СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майору поліції ОСОБА_1 тимчасовий доступ до оригіналів документів в друкованому вигляді, а саме до договірної документації (договору підряду та додатків до нього, додаткових угод тощо), а також до проектно-кошторисної та первинної звітної і виробничої документації (форми КБ-2в, КБ-3, відомості списання матеріалів, журнал виконання робіт, акти огляду прихованих робіт, акти випробувань тощо), рахунків на оплату, платіжних доручень щодо виконання будівельних робіт по об’єкту «ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 (ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 45000000-7 Будівельні роботи)», з можливістю їх вилучення, що перебувають у володінні зазначеної юридичної особи.

Відповідальним за те посадовим особам відділу культури і туризму Пологівської районної державної адміністрації Запорізької області (ЄДРПОУ 02228210, 70600, м.Пологи, пров.Водопровідний,3) надати старшому слідчому СВ Пологівського ВП ГУ НП в Запорізькій області майору поліції ОСОБА_1 тимчасовий доступ до оригіналів документів в друкованому вигляді, а саме до договірної документації, актів приймання-передачі наданих послуг, рахунків на оплату, платіжних доручень щодо надання послуг по здійсненню технічного нагляду за виконанням будівельно-монтажних робіт з будівництва об’єкту «ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» Реконструкція КУ Пологівський районний будинок культури Пологівської районної ради Запорізької області за адресою: м.Пологи, вул.Героя України ОСОБА_3 буд.7 (ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 45000000-7 Будівельні роботи)», з можливістю їх вилучення, що перебувають у володінні зазначеної юридичної особи.

Строк дії ухвали – тридцять днів з дня її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: Кацаренко І.О.