Рішення № 79608705, 25.01.2019, Хмельницький окружний адміністративний суд

Справа № 2240/3262/18

РІШЕННЯ

іменем України

25 січня 2019 рокум. ХмельницькийХмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Петричковича А.І.

за участю:секретаря судового засідання Страхарської М.В., позивача ОСОБА_1 і його представника адвоката ОСОБА_2 розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Західного офісу Державної аудиторської служби України про визнання протиправними та скасування наказів,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1, покликаючись на порушення його прав та Законів України "Про державну службу", "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні", "Про центральні органи виконавчої влади", звернувся в суд з позовною заявою від 02.10.2018, в якій просить:

1) Визнати протиправним та скасувати наказ Західного офісу Державної аудиторської служби України №189 від 02.07.2018 "Про затвердження положення про управління Західного офісу Держаудитслужби у Хмельницькій області" в частині позбавлення його наступних повноважень: забезпечення проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель; внесення пропозицій начальнику Офісу щодо кандидатур на посаду своїх заступників; розподілу обов'язків між працівниками управління та контроль за їх роботою; визначення планових та поточних завдань працівникам управління та контроль за їх виконанням; представлення інтересів управління у відносинах з місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, правоохоронними органами, підприємствами, установами та організаціями всіх форм власності, а в судах - інтересів Офісу за дорученням; організації роботи щодо збору, аналізу, обробки та оперативного надання ЗМІ погодженої з керівництвом Офісу інформації про результати роботи управління, крім інформації з грифами "Таємно" та "Для службового користування". Проведення моніторингу друкованих та електронних ЗМІ щодо діяльності органу, реагування на критичні публікації, виступи в пресі, оперативне повідомлення про такі факти Офіс. Підготовки інформації для розміщення на офіційному веб-сайті Держаудитслужби, а також взяття участі у підготовці матеріалів для публікування в журналі "Фінансовий контроль", попередньо погодження їх із Офісом" та зобов'язати відповідача поновити вказані повноваження шляхом внесення відповідних змін до положення про управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області;

2) визнати протиправним та скасувати Наказ Західного офісу Державної аудиторської служби України №201 від 05.07.2018 "Про затвердження Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області";

3) визнати протиправним та скасувати Наказ Західного офісу Держаудитслужби України №212 від 31.07.2018 "Про уповноваження на вчинення дій";

4) визнати протиправним та скасувати Наказ Західного офісу Держаудитслужби України №228 від 15.08.18 "Про внесення змін у Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" в частині повноважень заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби України Марценюка А.А. на вчинення наступних дій: "розгляд кореспонденції, яка надходить до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, зокрема, листів і доручень Держаудитслужби, листів правоохоронних та інших органів, запитів та звернень народних депутатів України, депутатів місцевих рад, листів та рішень судів України, а також інших документів, за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби; підпису листів, адресованих місцевим органам виконавчої влади, органам місцевого самоврядування, правоохоронним органам, підприємствам, установам, організаціям, головам судів, народним депутатам України, депутатам місцевих рад усіх рівнів, листів-відповідей на звернення, що стосуються діяльності Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, листів-відповідей на звернення громадян, підприємств, установ, організацій, а також листів, підготовлених Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, діяльність яких він координує та контролює; накладення резолюцій стосовно опрацювання документів та надання відповідних доручень керівникам структурних підрозділів та працівникам Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області; розгляд та накладення адміністративних стягнень на осіб, винних у порушенні законодавства, передбачених статтями 1642 та 1666 Кодексу України адміністративні правопорушення; складання в установленому порядку протоколів про вчинення адміністративних правопорушень за статтями 16312, 1642, 16412, 16414 та частинами третьою-сьомою статті 1666 Кодексу України про адміністративні правопорушення від імені органів державного фінансового контролю; складання планів роботи Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та подання їх на затвердження начальнику Західного офісу Держаудитслужби; забезпечення проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель на території, яка охоплюється контролем Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області; розподіл обов'язків між працівниками Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та контроль їх роботи; координування та контроль діяльності Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області загалом та безпосередньо відділу контролю у галузі ЖКГ, інфраструктури та зв'язку Управління Західного офісу Держаудитслужби у Хмельницькій області, відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та юридичного сектору Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області;

5) визнати протиправним та скасувати Наказ Західного офісу Держаудитслужби України №229 від 15.08.18 "Про внесення змін у Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області";

6) визнати протиправним Наказ Західного офісу Держаудитслужби України №226 від 15.08.18 "Про уповноваження на вчинення дій" в частині уповноваження Марценюка А.А., заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби, на вчинення перелічених нижче дій: видання розпоряджень про зупинення операцій з бюджетними коштами в установленому законодавством порядку, підготовлені за наслідками проведених контрольних заходів Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області; затвердження програми проведення контрольних заходів Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та підпис направлень на проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії) працівникам цього Управління; видання розпоряджень про відрядження працівників Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області на проведення контрольних заходів, зустрічних звірок та інших заходів, пов'язаних із їх проведенням, а також для участі працівників в якості спеціалістів за зверненням правоохоронних органів.

В обґрунтування позовних вимог вказує, що відповідно до п.7 Положення про Державну аудиторську службу України, яке затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016, вказано: Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в встановленому порядку міжрегіональні територіальні органи.

Відповідно до п.3 ст.13 Закону України "Про центральні органи виконавчої влади" від 17.03.2011 вказано: Територіальні органи центрального органу виконавчої влади діють на підставі положень, що затверджуються керівником центрального органу виконавчої влади.

Типове положення про територіальні органи центрального органу виконавчої влади затверджується Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 25 травня 2011 № 563 "Про затвердження Типового положення про територіальні органи міністерства та іншого центрального органу виконавчої влади" (надалі - Типове положення), визначено посадові обов'язки керівника територіального органу.

В даному випадку, при прийнятті відповідачем наказів щодо позбавлення його повноважень та передачі їх іншим посадовим особам, вищевказані нормативні акти були порушені, оскільки обмежують повноваженням керівника територіального органу, згідно Типового Положення щодо керівництва територіальним органом, несенню персональної відповідальності за організацію та результати його діяльності, і повноваження щодо "підписання наказів територіального органу", а також п.2 ч.14 ст.11 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні", згідно якого направлення на ревізію є дійсним за умови наявності підпису керівника органу фінансового контролю, скріпленого печаткою органу державного фінансового контролю.

Про протиправні дії відповідача він дізнався у день виходу на роботу 03.09.2018, і вони призводять до порушення його прав, як державного службовця. Ці дії носять щодо нього вибірковий та дискримінаційний характер, оскільки вищевказані протиправні накази відповідача щодо повноважень керівника були застосовані виключно проти нього після його судового поновлення на посаді начальника управління Західного офісу в Хмельницькій області. Стосовно інших обласних управлінь Західного офісу Держаудитслужби України та їх начальників, яких є 7 в юрисдикції Західного офісу, жодних подібних наказів не приймалось, і їх керівники, у порівнянні з ним, мають належний обсяг повноважень згідно типових та примірних положень Держаудитслужби. Також вважає, що оскаржувані накази можуть завдати значної шкоди державним інтересам, адже на їх підставі проводяться певні дії посадовими особами, що у подальшому може бути встановлено, і тому вони не породжуватимуть юридичні наслідки.

Згідно з ухвалою від 04.10.2018 суд відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження (арк. спр. 2-3, т.1).

Ухвалою від 26.10.2018 залишено без розгляду заяву Західного офісу Державної аудиторської служби України № 13-35/6444 від 22.10.2018 (арк. спр. 135, т.1).

Відповідно до ухвали від 01.11.2018, суд оголосив перерву у підготовчому засіданні до 22.11.2018 (арк. спр.151 т.1).

Згідно з ухвалою від 22.11.2018, суд закрив підготовче провадження та призначив судовий розгляд на 13.12.2018 (арк. спр.187 т.1).

Ухвалою від 13.12.2018 суд відклав розгляд справи на 15.01.2018 (арк. спр.1-2, т.2).

Відповідно до ухвали від 15.01.2019, суд оголосив перерву у судовому засіданні до 25.01.2018 (арк. спр.33-34, т.2).

Ухвалою від 18.01.2019 залишено без задоволення клопотання представника відповідача від 17.01.2019 про розгляд справи в режимі відеоконференції (арк. спр. 96-97, т.2).

Відповідно до ухвали від 21.01.2019 клопотання представника Західного офісу Державної аудиторської служби України від 18.01.2019 про призначення наступного засідання у режимі відеоконференції повернуто заявнику без розгляду (арк. спр. 120-121, т.2).

Ухвалою від 22.01.2019 залишено без задоволення клопотання представника відповідача від 21.01.2019 про розгляд справи №2240/3262/18 в режимі відеоконференції (арк. спр. 126-127, т.2).

Відповідач надав суду відзив на позовну заяву за 13-35/6445 від 22.10.2018, в якому вказує наступне.

Відповідно до п.7 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою КМ України №43 від 03.02.2016, Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи.

Згідно з постановою КМ України від 06.04.2018 №266 "Про утворення міжрегіональних територіальних органів Державної аудиторської служби" утворено як юридичні особи публічного права міжрегіональні територіальні органи Державної аудиторської служби за переліком згідно з додатком 1, зокрема: Північний офіс Держаудитслужби, Північно-Східний офіс Держаудитслужби, Південний офіс Держаудитслужби, Західний офіс Держаудитслужби, Східний офіс Держаудитслужби.

Відповідно до п.1 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби України №23 від 02.06.2016, Західний офіс Держаудитслужби підпорядковується Держаудитслужбі України і є її міжрегіональним територіальним органом.

У складі Офісу утворюються як структурні підрозділи управління у Волинській, Закарпатській, Івано-Франківській, Рівненській, Тернопільській, Чернівецькій, Хмельницькій областях (далі - управління), які здійснюють свої повноваження на території адміністративно-територіальної одиниці за їх місцезнаходженням відповідно.

Згідно з пп.18 п.11 Положення про західний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України №23 від 02.06.2016 начальник Офісу затверджує положення про структурні підрозділи Офісу, в тому числі про управління.

Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області затверджено наказом Західного офісу Держаудитслужби від 02.07.2018 №189. Вимоги Типового положення застосовуються саме до Західного офісу Держаудитслужби як міжрегіонального територіального органу Державної аудиторської служби України та до начальника Західного офісу як керівника територіального органу.

Таким чином, управління не є територіальним органом Держаудитслужби України, в тому числі територіальними органами нижчого рівня, а відтак начальник управління не є керівником територіального органу, а є начальником структурного підрозділу на правах відокремленого підрозділу у складі міжрегіонального територіального органу.

Відтак висновки позивача щодо протиправності наказів Західного офісу Держаудитслужби через призму порушення Типового положення є безпідставними, оскільки начальник управління не є керівником територіального органу.

Також, відповідно до п.9 Положення про Західний офіс Держаудитслужби, Офіс у межах своїх повноважень видає накази організаційно-розпорядчого характеру, які підписує начальник Офісу.

Начальник Офісу зобов'язаний організувати роботу Офісу, але механізму, способу та порядку такої організації, алгоритму дій законодавство не визначає, тому Західний офіс організував роботу у такий спосіб, найбільш прийнятний для максимально ефективної реалізації Офісом повноважень, враховуючи структуру Західного офісу.

ОСОБА_1 наказом Державної фінансової інспекції України №2-о від 06.07.2018 було звільнено з посади начальника Державної фінансової інспекції в Хмельницькій області та наказом Західного офісу Держаудитслужби від 09.07.2018 №266-о призначено з 10.07.2018 в порядку переведення на посаду начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.

З метою дотримання вимог пп.15 п.1 Положення про Західний офіс щодо розподілу обов'язків між своїми заступниками, видав наказ №191 від 02.07.2018 "Про затвердження розподілу обов'язків між начальником, першим заступником та заступником начальника Західного офісу Держаудитслужби", в якому визначив перелік обов'язків та повноважень між собою та заступниками.

Враховуючи наказ Західного офісу від 02.07.2018 №191, з метою організації роботи Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, як структурного підрозділу, Західним офісом прийнято наказ №201 від 05.07.2018 "Про розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області", коли посада начальника управління була вакантною.

У зв'язку з відсутністю ОСОБА_1 (відпустка) та інших заступників начальника управління з метою організації та забезпечення роботи управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, було видано наказ Західного офісу №212 від 31.07.2018 " Про уповноваження на вчинення дій" начальника відділу контролю у сфері закупівель цього Управління Марценюка А.А.

Відповідно до наказу Державної аудиторської служби України від 14.08.2018 №400-о Марценюка А.А. призначено на посаду заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби.

З урахуванням факту заміщення третьої посади заступника начальника Західного офісу було видано наказ №228 від 15.08.2018, яким затверджено "Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" в новій редакції (на підставі наказу №191 від 02.07.2018).

Також наказом Західного офісу Держаудитслужби №229 від 15.08.2018 внесено зміни у Розподіл обов'язків між начальником та заступником начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області, який викладено в новій редакції, із врахуванням наказу від 15.08.2018 №228.

Отже, начальник Західного офісу як керівник міжрегіонального територіального органу та керівник державної служби в державному органі (Західному офісі Держаудитслужби) визначив коло обов'язків та повноважень за посадою начальника управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та за посадою заступника начальника Західного офісу (третя посада заступника), і в цілому організував роботу усіх працівників Західного офісу, що не суперечить вимогам законодавства. При цьому, питання організації роботи установи та визначення посадових обов'язків працівників установи є питанням внутрішньої організації діяльності такої установи з метою забезпечення ефективної, повноцінної та злагодженої роботи.

Додатково зазначає, що посадові (службові) особи Західного офісу Держаудитслужби є державними службовцями, а відтак зобов'язані дотримуватися Закону України "Про державну службу".

Також, ОСОБА_1 Хмельницькою міжрегіональною кардіологічною медико-соціальною експертною комісією 25.06.2008 надано довідку серії МСЕ №119623, згідно якої йому встановлено довічно 2-у групу інвалідності, та надано "Висновок про умови та характер праці": "протипок. фізична праця, нервово-психічні перевантаження".

З метою дотримання "Висновку про умови та характер праці", попередження негативного впливу характеру праці на стан здоров'я особи з інвалідністю, а також у зв'язку із відсутністю чітких вимог, Західний офіс при прийнятті остаточного рішення щодо визначення обов'язків та повноважень ОСОБА_1, як начальника управління (наказ №229 від 15.08.2018) врахував норми законодавства стосовно захисту інвалідів.

Із позову ОСОБА_1 не вбачається, які саме права позивача в розумінні ст.7 Закону України "Про державну службу", в тому числі з приводу прийняття на публічну службу та її проходження, Західний офіс порушив, що в свою чергу підпадало б під юрисдикцію адміністративного суду та підлягало захисту в судовому порядку.

Західний офіс зазначає, що жодних рішень чи дій, які б дискримінували позивача чи обмежували його права, не вчиняв, а усі рішення, що є предметом позову, приймалися із врахуванням вимог нормативно-правових актів та структури Західного офісу, тому просить відмовити у задоволенні позову повністю (арк. спр.101 - 130, т.1).

31.10.2018 позивачем подано відповідь на відзив, в якому вказує, зокрема, про безпідставність твердження відповідача про неможливість застосування Типового положення. Також, прийняття оспорюваних наказів лише щодо нього, як до начальника Хмельницького управління, у порівнянні з іншими управліннями Західного офісу Держаудитслужби, до яких жодних подібних рішень не приймалось і які діють по примірних положеннях, є проявом дискримінації його як державного службовця і тим більше як державного службовця з інвалідністю, що фактично і підтверджує відповідач у своєму відзиві (арк. спр. 138-139, т.1).

09.11.2018 до суду надійшли заперечення на відповідь на відзив, в якому відповідач зазначає, зокрема, що немає жодного нормативного акту, який би чітко вказував та встановлював обов'язок начальника Офісу наділяти визначеним видом посадових обов'язків та повноважень начальників управлінь, аналогічно як і не має виключного переліку посадових обов'язків та повноважень начальників управлінь. Розподіл обов'язків між начальниками управлінь в інших областях та їх заступниками не є однотипним чи шаблонним. Начальник управління наділений обов'язком на вчинення дій, визначених положенням та наказом про розподіл обов'язків. Закон України «Про державну службу» не передбачає права державного службовця вибирати обов'язки за посадою чи погоджувати та/або приймати участь у виборі посадових обов'язків чи повноважень. У позивача виникають безпідставні побоювання з приводу визначення меж його відповідальності, в тому числі і щодо оцінки ефективності управління як дій з керівництва та організації роботи. Наказ Західного офісу Держаудитслужби від 15.08.2018 № 226 «Про уповноваження на вчинення дій» не порушує прав, свобод та інтересів позивача, оскільки його не стосується взагалі (арк. спр. 154-161, т.1).

Позивач та його представник в судовому засіданні позовні вимоги підтримали з тих же підстав, що вказані у позовній заяві та у запереченні на відповідь на відзив. Також були надані додаткові пояснення, згідно яких він не був повідомлений про зміну істотних умов його державної служби (а саме - про зміну посадових обов'язків) не пізніш як за 60 днів до таких змін (арк. спр. 140, т.2). Додатково позивач пояснив, що не мав і не має жодних обмежень, в тому числі медичних, щодо виконання роботи начальника управління. Його інвалідність раніше не була перешкодою у виконанні обов'язків начальника (починаючи з 2010 року). Численними судовими рішеннями вже були підтверджені неправомірні дії та рішення відповідача щодо нього, але останній продовжує порушувати його права.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, однак 22.01.2019 від нього до суду надійшла заява-клопотання, згідно якої просить провести судове 25.01.2019 без його участі за наявними матеріалами справи (арк. спр. 133, т.2). Також 25.01.2019 від відповідача надійшли додаткові пояснення, в яких вказує, зокрема, що праця на посаді заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби (Марценюк А.А) вимагає значних нервових та психологічних зусиль, у зв'язку із наявністю на вказаних вище робочих місцях 2 факторів III класу І ступеня та характеризуються такими рівнями шкідливих факторів виробничого середовища та трудового процесу, які викликають функціональні зміни, що виходять за межі фізіологічних коливань. Ці фактори описані у доданих до матеріалів судової справи матеріалах лабораторних та інструментальних досліджень. Отже, повноваження, які наявні за вказаною посадою, та які хоче отримати позивач, відповідач не має права йому надавати, оскільки такий крок - надання йому таких повноважень, буде порушенням законодавства (арк. спр. 134-136 т.2).

Заслухавши пояснення позивача та його представника, з'ясувавши обставини, на які сторони судового розгляду покликаються як на підставу своїх вимог так і заперечень, оцінивши докази надані учасниками судового розгляду, суд прийшов до таких висновків, враховуючи наступне.

Згідно рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 березня 2018 року по справі №822/40/18 (яке в частині поновлення на роботі підлягало негайному виконанню), та котре було залишене без змін постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 05 червня 2018 року, визнано протиправним та скасовано наказ Державної фінансової інспекції України №32-о від 04.12.2017 р. "Про звільнення ОСОБА_1."; поновлено ОСОБА_1 на посаді начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр. 101-118, т.2).

Наказом Державної фінансової інспекції України від 06.07.2018 за №2-0, з метою виконання рішення суду, звільнено 09 липня 2018 року ОСОБА_1 з посади начальника Державної фінансової інспекції в Хмельницькій області в порядку переведення для подальшої роботи в Західному офісі Держаудитслужби на посаді начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр. 115, т.1).

Відповідно до наказу Державної фінансової інспекції України від 09.07.2018 за №266-0, з метою виконання рішення суду, призначено з 10 липня 2018 року ОСОБА_1, начальника Державної фінансової інспекції в Хмельницькій області, в порядку переведення на посаду начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр. 116, т.1).

Наказом Держаудитслужби 02 червня 2016 року №23 "Про затвердження положень про офіси Держаудитслужби та їх підрозділи" затверджено, зокрема, Положення про Західний офіс Держаудитслужби, а також Примірне положення про управління офісів Держаудитслужби в областях (далі - Примірне положення).

Згідно п.10 Примірного положення, начальник управління:

1) здійснює керівництво управлінням, несе персональну відповідальність за організацію та результати його діяльності;

2) організовує та забезпечує виконання управлінням відповідно до актів законодавства, наказів Держаудитслужби та Офісу, а також доручень керівництва Держаудитслужби та Офісу;

3) складає плани роботи та подає на затвердження начальнику Офісу;

4) забезпечує проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель;

5) звітує перед начальником Офісу та Головою Держаудитслужби щодо виконання покладених на управління завдань та планів роботи;

6) вносить пропозиції начальнику Офісу щодо кандидатур на посаду своїх заступників;

7) розподіляє обов'язки між працівниками управління та контролює їх роботу;

8) вживає заходів щодо забезпечення ефективності роботи працівників управління;

9) визначає планові та поточні завдання працівникам управління та контролює їх виконання;

10) забезпечує встановлений порядок роботи з документами й матеріалами управління, дотримання працівниками трудової, виконавської дисципліни і службової таємниці;

11) представляє інтереси управління у відносинах з місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, правоохоронними органами, підприємствами, установами та організаціями всіх форм власності, а в судах - інтереси Офісу за дорученням;

12) проводить особистий прийом громадян;

13) здійснює інші повноваження відповідно до законодавства (арк. спр. 90-97 т.1).

20.10.2016 наказом Західного офісу Держаудитслужби "Про затвердження Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області" від 20.10.2016 за №12 було затверджено Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (далі - Положення про управління від 20.10.2016), згідно п.10 якого визначено, що начальник управління:

1) здійснює керівництво управлінням, несе персональну відповідальність за організацію та результати його діяльності;

2) організовує та забезпечує виконання управлінням відповідно до актів законодавства, наказів Держаудитслужби та Офісу, а також доручень керівництва Держаудитслужби та Офісу;

3) складає плани роботи та подає на затвердження начальнику Офісу;

4) забезпечує проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель;

5) звітує перед начальником Офісу та Головою Держаудитслужби щодо виконання покладених на управління завдань та планів роботи;

6) вносить пропозиції начальнику Офісу щодо кандидатур на посаду своїх заступників;

7) розподіляє обов'язки між працівниками управління та контролює їх роботу;

8) вживає заходів щодо забезпечення ефективності роботи працівників управління;

9) визначає планові та поточні завдання працівникам управління та контролює їх виконання;

10) забезпечує встановлений порядок роботи з документами й матеріалами управління, дотримання працівниками трудової, виконавської дисципліни і службової таємниці;

11) представляє інтереси управління у відносинах з місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, правоохоронними органами, підприємствами, установами та організаціями всіх форм власності, а в судах - інтереси Офісу за дорученням;

12) організовує проведення особистого прийому громадян;

13) організовує роботу щодо збору, аналізу, обробки та оперативного надання ЗМІ погодженої з керівництвом Офісу інформації про результати роботи управління, крім інформації з грифами "Таємно" та "Для службового користування". Проводить моніторинг друкованих та електронних ЗМІ щодо діяльності органу, реагує на критичні публікації, виступи в пресі, оперативно повідомивши про такі факти Офіс. Готує інформацію для розміщення на офіційному веб-сайті Держаудитслужби, а також бере участь у підготовці матеріалів для публікування в журналі "Фінансовий контроль", попередньо погодивши їх із Офісом;

14) здійснює інші повноваження відповідно до законодавства (арк. спр. 162-169 т.1).

В подальшому, згідно з наказом Західного офісу Держаудитслужби №189 від 02.07.2018 вирішено затвердити Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр.32, т.1).

Пунктом 1 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (Положення про Управління) визначено, що Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (далі - управління) є структурним підрозділом Західного офісу Держаудитслужби (далі - Офіс).

Відповідно до п.10 Положення про Управління начальник управління:

1) здійснює керівництво управлінням в межах повноважень визначених наказом Офісу про розподіл обов'язків між начальником та заступником начальника управління), несе персональну відповідальність про організацію та результати його діяльності;

2) організовує та забезпечує виконання своїх повноважень відповідно до актів законодавства, наказів Держаудитслужби та Офісу, а також доручень керівництва Держаудитслужби та Офісу;

3) звітує перед начальником Офісу та головою Держаудитслужби щодо виконання покладених на начальника завдань;

4) вживає заходів щодо забезпечення ефективності роботи працівників управління;

5) забезпечує встановлений порядок роботи з документами й матеріалами управління, дотримання працівниками трудової, виконавської дисципліни і службової таємниці;

6) здійснює роботу з проведення особистого прийому громадян;

7) проводить роботу із засобами масової інформації;

8) підписує (за наявності довіреності) позовні заяви, апеляційні, касаційні скарги, заяви про перегляд рішень, ухвал, постанов судів у зв'язку з нововиявленими обставинами, інші окремі процесуальні документи, які подаються від імені Офісу;

9) підписує (за наявності довіреності) фінансові та бухгалтерські документи;

10) забезпечує проведення роботи з підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників, організації внутрішніх навчань;

11) розглядає справи про адміністративні правопорушення і накладає адміністративні стягнення у встановленому законодавством порядку за протоколами складеними посадовими особами структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби в інших випадках;

12) проводить роботу з підготовки проектів господарських договорів, які стосуються забезпечення роботи управління (арк. спр.33-39 т.1).

Отже, Примірному положенню повністю відповідало Положення про управління від 20.10.2016, яке 02.07.2018 було змінено новим Положенням про Управління. При цьому, відповідач залишив 6-ть напрямків (обов'язків) роботи начальнику управління, визначених Примірним положенням та Положенням про управління від 20.10.2016 (аналогічні), і визначив інші напрямки, які вказані у підпунктах 7-12 Положення про управління. При цьому пункти 3, 4, 6, 7, 9, 11, 13 Примірного положення та пункти 3, 4, 6, 7, 9, 11, 13, 14 Положення про управління від 20.10.2016 не знайшли своє відображення у Положенні від 02.07.2018. Тобто, відповідач фактично на 50% змінив обов'язки начальника управління, якими визначені його напрямки роботи у Положенні про управління, яке почало діяти з 02.07.2018.

При цьому, зокрема, у Положенні від 02.07.2018 до повноважень начальника управління не віднесено забезпечення проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), в той час як п.1 ч.14 ст.11 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» №2939-XII встановлює, що направлення на ревізію є дійсним за умови наявності підпису керівника органу державного фінансового контролю, скріпленого печаткою органу державного фінансового контролю.

Судом досліджено Положення про Управління Західного офісу в Чернівецькій, Тернопільській, Рівненській, Івано-Франківській, Закарпатській, Волинській областях, котрі також були затверджені наказами Західного офісу Держаудитслужби того ж дня - 02.07.2018 (арк. спр. 191-214 т.1), та встановлено, що вони відповідають Примірному положенню, і є практично однаковими, але, відповідно, відрізняються у частині напрямків (обов'язків) роботи начальників у порівняні з Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області. У положеннях вказаних областей, до того ж, окрім усіх пунктів Примірного положення, містяться ще такі два пункти щодо повноважень начальника:

- організовує роботу щодо збору, аналізу, обробки та оперативного надання ЗМІ погодженої з керівництвом Офісу інформації про результати, роботи управління, крім інформації з грифами «Таємно» та «Для службового користування». Проводить моніторинг друкованих та електронних ЗМІ щодо діяльності органу, реагує на критичні публікації, виступи в пресі, оперативно повідомивши про такі факти Офіс. Готує інформацію для розміщення на офіційному веб-сайті Держаудитслужби, а також бере участь у підготовці матеріалів для публікування в журналі «Фінансовий контроль», попередньо погодивши їх із Офісом (п.13);

- затверджує програми проведення контрольних заходів та підписує направлення на проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії) (п.14).

Згідно з наказом №201 від 05.07.2018 відповідачем затверджено Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр.42-46 т.1).

Відповідно до п.1 згаданого Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, начальник Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (вакансія):

- підписує (за наявності довіреності) позовні заяви, апеляційні, касаційні скарги, заяви про перегляд рішень, ухвал, постанов судів у зв'язку з нововиявленими обставинами, інші окремі процесуальні документи, які подаються від імені Західного офісу Держаудитслужби;

- підписує (за наявності довіреності) фінансові та бухгалтерські документи;

- забезпечує проведення роботи з підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників, організації внутрішніх навчань відповідно до сфери повноважень;

- розглядає кореспонденцію, звернення громадян, запити на інформацію, іншу кореспонденцію з питань, віднесених до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, і надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби або заступника начальника інші звернення;

- підписує листи відповіді на звернення громадян, запити на інформацію, іншу кореспонденцію з питань, віднесених до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, і надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби або заступника начальника інші листи;

- розглядає та накладає адміністративні стягнення на осіб, винних у порушенні законодавства, передбачені статтями 164-2 та 166-6 Кодексу України про адміністративні правопорушення складених посадовими особами структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби в інших випадках;

- координує та контролює діяльність:

відділу адміністративно-господарського забезпечення, документообігу та контролю виконавської дисципліни;

сектору ІТ забезпечення.

Також вказаним Розподілом обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області визначено обов'язки заступника начальника управління - начальника відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (Морскалець С.А., п.2 ) та заступника начальника управління - начальника відділу контролю в органах влади, оборони, правоохоронних органах та місцевих бюджетів Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (Дзюблюк В.П., п.3). Згідно з п.4 Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, у разі відсутності начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області у зв'язку з хворобою, відпусткою, перебуванням у відрядженні чи з іншої причини його обов'язки виконує заступник начальника управління - начальник відділу контролю в органах влади, оборони, правоохоронних органах та місцевих бюджетів (Дзюблюк В.П.) або інша посадова відповідно до наказу Західного офісу Держаудитслужби.

Верховний Суд у постанові від 23 листопада 2018 року по справі №803/1657/16 зазначив, що обов'язковою умовою судового захисту є наявність порушених прав та охоронюваних законом інтересів безпосередньо позивача з боку відповідача, зокрема, наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов. Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові.

Так як згаданий Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області викладено у новій редакції, відповідно до наказу №229 від 15.08.2018, оскаржуваний наказ №201 від 05.07.2018 в частині розподілу обов'язків змінений, та, відповідно, втратив чинність та не створює правових наслідків, і, відповідно, не може бути визнаний протиправним і скасованим у судовому порядку. Таким чином, не може бути задоволена вимога позивача про скасування наказу №201 від 05.07.2018 (2-а вимога позову), адже він фактично скасований самим відповідачем (викладена нова редакція Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області).

Відповідно до наказу №229 від 15.08.2018, відповідачем викладено у іншій редакції Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, який є додатком до наказу, згідно п.1 якого начальник Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (ОСОБА_1.):

- підписує (за наявності довіреності) позовні заяви, апеляційні, касаційні скарги, заяви про перегляд рішень, ухвал, постанов судів у зв'язку з нововиявленими обставинами, інші окремі процесуальні документи, які подаються від імені Західного офісу Держаудитслужби;

- підписує (за наявності довіреності) фінансові та бухгалтерські дoкументи;

- забезпечує проведення роботи з підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників, організації внутрішніх навчань відповідно до сфери повноважень;

- розглядає кореспонденцію, звернення громадян, запити на інформацію, іншу кореспонденцію з питань, віднесених до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, і надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби або заступника начальника інші звернення;

- підписує листи відповіді на звернення громадян, запити на інформацію, іншу кореспонденцію з питань, віднесених до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, і надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює, та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби або заступника начальника інші листи;

- координує та контролює діяльність: відділу адміністративно-господарського забезпечення, документообігу та контролю виконавської дисципліни; сектору ІТ забезпечення (арк. спр. 57-60 т.1).

Пунктом 2 Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, затвердженого наказом №229 від 15.08.2018, визначені обов'язки для заступника начальника - начальника відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (Москалець С.А.), а п.3 заступника начальника - начальника відділу контролю в органах влади, оборони, правоохоронних органах та місцевих бюджетів Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області Дзюблюк В.П. Згідно з п.4 цього, у разі відсутності начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області у зв'язку з хворобою, відпусткою, перебуванням у відрядженні чи з іншої причини його обов'язки виконує заступник начальника управління - начальник відділу контролю в органах влади, оборони, правоохоронних органах та місцевих бюджетів Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області Дзюблюк В.П. або інша посадова відповідно до наказу Західного офісу Держаудитслужби (арк. спр. 57-60 т.1).

Згідно з наказом №226 від 15.08.2018 вирішено: "1. Уповноважити Марценюка Анатолія Анатолійовича, заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби, на вчинення перелічених нижче дій:

- видавати розпорядження про зупинення операцій з бюджетними коштами в установленому законодавством порядку, підготовлені за наслідками проведених контрольних заходів Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області;

- затверджувати програми проведення контрольних заходів Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та підписувати направлення на проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії) працівниками цього Управління;

- видавати розпорядження про відрядження працівників Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області на проведення контрольних заходів, зустрічних звірок та інших заходів, пов'язаних із їх проведенням, а також для участі працівників в якості спеціалістів за зверненням правоохоронних органів.

2. Скасувати накази Західного офісу Держаудитслужби від 05 липня 2018 року №195 "Про уповноваження на вчинення дій" та від 31 липня 2018 року №212 "Про уповноваження на вчинення дій"" (арк. спр.61 т.1).

Позивач також просить визнати протиправним і скасувати наказ №212 від 31.07.2018 (3-тя позовна вимога), однак цей наказ самостійно скасовано відповідачем, згідно з п.2 наказу №226 від 15.08.2018, тому немає підстав для задоволення цієї вимоги ОСОБА_1 з підстав, аналогічних тим, з яких не може бути задоволена позовна вимога щодо скасування наказу №201 від 05.07.2018.

Наказом №228 від 15.08.2018 "Про внесення змін у Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" викладено у новій редакції Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" від 02 липня 2018 року №191 (арк. спр.50 т.1).

Відповідно до п.4 Розподілу обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" затвердженого наказом №228 від 15.08.2018, заступник начальника Західного офісу Держаудитслужби (Марценюк А.А.):

- забезпечує взаємодію з правоохоронними органами та іншими органами з питань, що належать до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких координує та контролює заступник начальника Західного офісу Держаудитслужби;

- розглядає кореспонденцію, що надходить йому безпосередньо та за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби, зокрема, правоохоронних органів, інших державних і місцевих органів влади, запити, звернення народних депутатів України, депутатів місцевих рад, органів місцевого самоврядування, звернення громадян, запити на інформацію, іншу кореспонденцію з питань, що належать до компетенції структурних підрозділів, Діяльність яких він координує та контролює, і надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів, діяльність яких він координує та контролює;

- розглядає кореспонденцію, яка надходить до Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, зокрема, листи і доручення Держаудитслужби, листи правоохоронних та інших органів, запити та звернення народних депутатів України, депутатів місцевих рад, листи та рішення судів України, а також інші документи, за дорученням начальника Західного офісу Держаудитслужби;

- підписує листи, адресовані місцевим органам виконавчої влади, органам місцевого самоврядування, правоохоронним органам, підприємствам, установам, організаціям, головам судів, народним депутатам України, депутатам місцевих рад усіх рівнів, листи-відповіді на звернення, що стосуються діяльності Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, листи-відповіді на звернення громадян, підприємств, установ, організацій, а також листи, підготовлені Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, діяльність яких він координує та контролює;

- накладає резолюції стосовно опрацювання документів та надає відповідні доручення керівникам структурних підрозділів та працівникам Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області;

- розглядає та накладає адміністративні стягнення на осіб, винних у порушенні законодавства передбачені статтями 164-2 та 166-6 Кодексу України про адміністративні правопорушення;

- складає в установленому порядку протоколи про вчинення адміністративних правопорушень за статтями 163-12, 164-2, 164-12, 164-14 та ч.3-7 ст.166-6 Кодексу України про адміністративні правопорушення від імені органів державного фінансового контролю;

- складає плани роботи Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та подає їх на затвердження начальнику Західного офісу Держаудитслужби;

- забезпечує проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), моніторингу закупівель на території, яка охоплюється контролем Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області;

- розподіляє обов'язки між працівниками Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та контролює їх роботу;

- координує та контролює діяльність Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області загалом та безпосередньо відділу контролю у галузі ЖКГ, інфраструктури та зв'язку Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, відділу контролю у сфері закупівель Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області та юридичного сектору Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.

Отже, таким наказом встановлено Марценюку А.А. повноваження, котрі стосуються безпосередньо Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, та котрі є характерними, передусім, для повноважень начальника управління, в тому числі координування та контроль діяльності Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.

Порівнянням повноважень Марценюка А.А. з іншими заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби, визначених цим же наказом, прослідковується значна їх відмінність, та менша кількість у інших заступників, при цьому без прив'язки у інших заступників до конкретного і одного Управління, які входять до Західного офісу Держаудитслужби (Рівненській, Івано-Франківській, Тернопільській, Закарпатській, Волинській областях).

Однаковими (спільними) є лише такі повноваження у заступників:

- забезпечення взаємодії з правоохоронними органами, іншими органами з питань, що належать до компетенції структурних підрозділів, діяльність яких координує та контролює заступник начальника Західного офісу Держаудитслужби;

- розгляд та накладення адміністративних стягнень на осіб, винних у порушенні законодавства, передбачених статтями 164-2 та 166-6 Кодексу України адміністративні правопорушення;

- складання в установленому порядку протоколів про вчинення адміністративних правопорушень за статтями 163-12, 164-2, 164-12, 164-14 та частинами третьою-сьомою статті 166-6 Кодексу України про адміністративні правопорушення від імені органів державного фінансового контролю (арк. спр.51-56 т.1).

Відповідач законність спірних наказів обґрунтовує і пояснює: 1) правом видання наказів, і в тому числі розподілу обов'язків та визначення їх для начальника Управління; 2) станом здоров'я ОСОБА_1, якому встановлено довічно 2-у групу інвалідності, і, відповідно, дотримання "Висновку про умови та характер праці", згідно якого "протипок. фізична праця, нервово-психічні перевантаження"; 3) відсутності порушень прав позивача в розумінні Закону України "Про державну службу", які підпадають під юрисдикцію адміністративного суду та дискримінаційних дій чи рішень щодо позивача при прийнятті оскаржуваних рішень.

Суд звертає увагу на те, що пунктом 2 ч.1 ст.4 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) визначено, що публічно-правовий спір - це спір, у якому хоча б одна сторона здійснює публічно-владні управлінські функції, в тому числі на виконання делегованих повноважень, і спір виник у зв'язку із виконанням або невиконанням такою стороною зазначених функцій. Згідно з п.17 цієї ж частини статті, публічна служба - це діяльність на державних політичних посадах, у державних колегіальних органах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, інша державна служба, патронатна служба в державних органах, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" № 2939-XII (далі - Закон №2939-XII), здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю (далі - орган державного фінансового контролю).

Згідно з ст.15 Закону №2939-XII, службові особи органу державного фінансового контролю є представниками органів виконавчої влади.

Статтею 16 Закону України "Про центральні органи виконавчої влади" №3166-VI (далі - Закон № 3166-VI) визначено, що центральні органи виконавчої влади утворюються для виконання окремих функцій з реалізації державної політики як служби, агентства, інспекції.

Відповідно до ст.21 Закону №3166-VI, територіальні органи центрального органу виконавчої влади утворюються як юридичні особи публічного права в межах граничної чисельності державних службовців та працівників центрального органу виконавчої влади і коштів, передбачених на його утримання, ліквідовуються, реорганізовуються за поданням міністра, який спрямовує та координує діяльність центрального органу виконавчої влади, Кабінетом Міністрів України. Інші державні службовці територіальних органів центрального органу виконавчої влади призначаються на посади та звільняються з посад керівниками територіальних органів центрального органу виконавчої влади. Працівники територіальних органів центрального органу виконавчої влади приймаються на роботу та звільняються з роботи керівниками територіальних органів центрального органу виконавчої влади.

Частиною 2 ст.1 Закону України від 10.12.2015, № 889-VIII "Про державну службу" (далі - Закон №889-VIII) визначено, що державний службовець - це громадянин України, який займає посаду державної служби в органі державної влади, іншому державному органі, його апараті (секретаріаті) (далі - державний орган), одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов'язані з виконанням завдань і функцій такого державного органу, а також дотримується принципів державної служби.

Згідно з п.4 ч.1 ст.2 Закону №889-VIII посада державної служби - визначена структурою і штатним розписом первинна структурна одиниця державного органу з установленими відповідно до законодавства посадовими обов'язками у межах повноважень, визначених частиною першою статті 1 цього Закону.

Відповідно до ст.7 Закону №889-VIII, державний службовець має право, зокрема, на чітке визначення посадових обов'язків.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за №1004765385 станом на 12.12.2018, Західний офіс Держаудитслужби має код ЄДРПОУ 40479801, організаційно-правова форма - орган державної влади і має відокремлений підрозділ - Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (арк. спр.235-238 т.1).

Позивач на підставі рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 07.03.2018 у справі №822/40/18, яке набрало законної сили на підставі ухвали Вінницького апеляційного адміністративного суду від 05.06.2018, і було в цій частині судом першої інстанції допущено до негайного виконання, поновлений на посаді начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.

Відтак, ОСОБА_1, який займає посаду начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, перебуває у трудових відносинах з територіальним органом виконавчої влади, тому його служба є державною і публічною в розумінні КАС України, а спір підлягає вирішенню в порядку адміністративного судочинства, чим спростовуються відповідні доводи відповідача щодо цього.

Суд не ставить під сумнів право відповідача щодо визначення прав і виконання обов'язків позивача у положеннях та наказах, однак це повинно відбуватися без порушення закону та прав працівника, який також має інвалідність, враховуючи наступне.

Статтею 22 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України) визначено, що відповідно до Конституції України будь-яке пряме або непряме обмеження прав чи встановлення прямих або непрямих переваг при укладенні, зміні та припиненні трудового договору залежно від походження, соціального і майнового стану, расової та національної належності, статі, мови, політичних поглядів, релігійних переконань, членства у професійній спілці чи іншому об'єднанні громадян, роду і характеру занять, місця проживання не допускається.

Згідно з ст.172 КЗпП України, у випадках, передбачених законодавством, на власника або уповноважений ним орган покладається обов'язок організувати навчання, перекваліфікацію і працевлаштування осіб з інвалідністю відповідно до медичних рекомендацій, встановити на їх прохання неповний робочий день або неповний робочий тиждень та створити пільгові умови праці.

Статтею 2 Закону України №875-XII "Про основи соціальної захищеності осіб з інвалідністю в Україні" (далі - Закон № 875-XII) визначено, що особою з інвалідністю є особа зі стійким розладом функцій організму, що при взаємодії із зовнішнім середовищем може призводити до обмеження її життєдіяльності, внаслідок чого держава зобов'язана створити умови для реалізації нею прав нарівні з іншими громадянами та забезпечити її соціальний захист.

Відповідно до ст.17 Закону № 875-XII, відмова в укладенні трудового договору або в просуванні по службі, звільнення за ініціативою адміністрації, переведення особи з інвалідністю на іншу роботу без її згоди з мотивів інвалідності не допускається, за винятком випадків, коли за висновком медико-соціальної експертизи стан її здоров'я перешкоджає виконанню професійних обов'язків, загрожує здоров'ю і безпеці праці інших осіб, або продовження трудової діяльності чи зміна її характеру та обсягу загрожує погіршенню здоров'я осіб з інвалідністю.

У ст.2 "Конвенції про права осіб з інвалідністю" від 13.12.2006, яка ратифікована Україною 16.12.2009 (далі - Конвенція) визначено, що "дискримінація за ознакою інвалідності" означає будь-яке розрізнення, виключення чи обмеження з причини інвалідності, метою або результатом якого є применшення або заперечення визнання, реалізації або здійснення нарівні з іншими всіх прав людини й основоположних свобод у політичній, економічній, соціальній, культурній, цивільній чи будь-якій іншій сфері. Вона включає всі форми дискримінації, у тому числі відмову в розумному пристосуванні.

Згідно з п.1 ст. 27 Конвенції, держави-учасниці визнають право осіб з інвалідністю на працю нарівні з іншими; воно включає право на отримання можливості заробляти собі на життя працею, яку особа з інвалідністю вільно вибрала чи на яку вона вільно погодилась, в умовах, коли ринок праці та виробниче середовище є відкритими, інклюзивними та доступними для осіб з інвалідністю. Держави-учасниці забезпечують і заохочують реалізацію права на працю, зокрема тими особами, які отримують інвалідність під час трудової діяльності, шляхом ужиття, у тому числі в законодавчому порядку, належних заходів, спрямованих, зокрема, на таке: а) заборону дискримінації за ознакою інвалідності стосовно всіх питань, які стосуються всіх форм зайнятості, зокрема умов прийому на роботу, наймання та зайнятості, збереження роботи, просування по службі та безпечних і здорових умов праці; b) захист прав осіб з інвалідністю нарівні з іншими на справедливі й сприятливі умови праці, зокрема рівні можливості й рівну винагороду за працю рівної цінності, безпечні та здорові умови праці, зокрема захист від домагань, та задоволення скарг; c) забезпечення того, щоб особи з інвалідністю могли здійснювати свої трудові й профспілкові права нарівні з іншими.

Як встановлено судом, позивач фактично оскаржує зміну його обов'язків у Положенні про управління (як вище було встановлено, на 50 %), і наказ №189 від 02.07.2018 (1-а вимога позову), яким затверджено це положення, наказ №229 від 15.08.2018 про внесення змін у розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області ( 5-а позовна вимога), наказ №228 від 15.08.2018 "Про внесення змін у Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби" в частині повноважень заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби України Марценюка А.А. на вчинення ряду дій (4-а вимога), і наказ №226 від 15.08.2018, яким уповноважено заступника начальника Західного офісу на вчинення ряду дій, які стосуються Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області (6-а вимога позову). При цьому, накази №226, №228, №229 від 15.08.2018 є похідними від Положення про управління, яким змінено обов'язки позивача - начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області.

Суд вважає, що зміна обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області є зміною істотних умов праці, відповідно до ч.3 ст.43 Закону №889-VIII.

Так, п.2 ч.3 ст.43 Закону №889-VIII визначено, що зміною істотних умов державної служби вважається зміна основних посадових обов'язків.

Відповідно до ч.4 ст.43 Закону №889-VIII, про зміну істотних умов служби керівник державної служби письмово повідомляє державного службовця не пізніш як за 60 календарних днів до зміни істотних умов державної служби, крім випадків підвищення заробітної плати.

Згідно з ч.5 ст.43 Закону №889-VIII , у разі незгоди державного службовця із зміною істотних умов державної служби він має право оскаржити відповідне рішення в порядку, визначеному статтею 11 цього Закону.

Відповідно до ч.8 ст.11 Закону №889-VIII заявник має право оскаржити рішення, дії чи бездіяльність державних органів та їх посадових осіб, що перешкоджають реалізації прав, наданих йому цим Законом, до суду.

Відповідач не дотримався вимог ч.4 ст.43 Закону №889-VIII про повідомлення позивача основних посадових обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області, чим порушив закон і права ОСОБА_1

Більше цього, відповідач необхідність зміни посадових обов'язків позивача пояснює інвалідністю, що, на думку суду, має ознаки дискримінації ОСОБА_1 у розумінні статей 2, 27 Конвенції.

Цей висновок суду не спростовує зазначення у довідці МСЕК, виданій позивачу 25.06.2008 за №119623, висновку про умови та характер праці: протипоказана фізична праця, нервово-психічне перевантаження.

Крім цього, відповідно до п.7 ч.1 ст.4 Закону №889-VIII державна служба здійснюється з дотриманням таких принципів забезпечення рівного доступу до державної служби - заборона всіх форм та проявів дискримінації, відсутність необґрунтованих обмежень або надання необґрунтованих переваг певним категоріям громадян під час вступу на державну службу та її проходження.

Згідно з п.2, 6 ч.1 ст.1 Закону України «Про засади запобігання та протидії дискримінації в Україні» №5207-VI дискримінація - ситуація, за якої особа та/або група осіб за їх ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, віку, інвалідності, етнічного та соціального походження, громадянства, сімейного та майнового стану, місця проживання, мовними або іншими ознаками, які були, є та можуть бути дійсними або припущеними (далі - певні ознаки), зазнає обмеження у визнанні, реалізації або користуванні правами і свободами в будь-якій формі, встановленій цим Законом, крім випадків, коли таке обмеження має правомірну, об'єктивно обґрунтовану мету, способи досягнення якої є належними та необхідними;

пряма дискримінація - ситуація, за якої з особою та/або групою осіб за їх певними ознаками поводяться менш прихильно, ніж з іншою особою та/або групою осіб в аналогічній ситуації, крім випадків, коли таке поводження має правомірну, об'єктивно обґрунтовану мету, способи досягнення якої є належними та необхідними.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.2 Закону №5207-VI законодавство України ґрунтується на принципі недискримінації, що передбачає незалежно від певних ознак, забезпечення рівних можливостей осіб та/або груп осіб.

Згідно з ч.1 ст.4 Закону №5207-VI його дія поширюється на такі сфери суспільних відносин, як, зокрема, державна служба та служба в органах місцевого самоврядування.

Стаття 5 Закону однією з форм дискримінації визначає пряму дискримінацію, а частина 2 статті 6 вказаного Закону встановлює, зокрема, що форми дискримінації з боку державних органів, їх посадових осіб, визначені статтею 5 цього Закону, забороняються.

Як уже зазначалось судом, Положення про Управління Західного офісу в Чернівецькій, Тернопільській, Рівненській, Івано-Франківській, Закарпатській, Волинській областях (котрі були затверджені наказами Західного офісу Держаудитслужби того ж дня - 02.07.2018) у частині обов'язків (напрямків) роботи начальників повністю відповідають Примірному положенню, і є однаковими, однак Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області суттєво відрізняється від згаданих. Також потрібно враховувати, що інвалідність позивача ( встановлена у 2008 році довічно) не була перешкодою для виконання ним обов'язків начальника управління до звільнення з посади і до часу поновлення на посаді за рішенням суду.

На думку суду, зазначене свідчить про допущення з боку відповідача прямої дискримінації начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області ОСОБА_1, що є недопустимим з боку відповідача - суб'єкта владних повноважень.

Крім того, в оскаржуваних наказах не зазначено, і судом не встановлено, що таке поводження має правомірну, об'єктивно обґрунтовану мету, способи досягнення якої є належними та необхідними.

Зазначений висновок не спростовується й тим фактом, що Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області було затверджене 02.07.2018, в той час як позивач був поновлений на посаді начальника 09.07.2018 (арк. спр. 116, т.1), а навпаки, підтверджує його, оскільки відповідач знав про необхідність поновлення позивача на посаді згідно рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 березня 2018 року (яке в частині поновлення на роботі підлягало негайному виконанню), та котре було залишене без змін постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 05 червня 2018 року.

Наказом Західного офісу Держаудитслужби від 04.07.2018 за №258 переведено з 05 липня 2018 року Марценюка А.А., начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, за його згодою та за погодженням з Головою Державної аудиторської служби України, на посаду начальника відділу контролю у сфері закупівель цього управління (арк. спр. 117, т.1).

Таким чином, відповідач, фактично поновивши позивача на роботі, значну частину посадових обов'язків начальника Управління передав Марценюку А.А., котрий до поновлення позивача був начальником Управління, суттєво обмеживши посадові обов'язки начальника Управління, всупереч Закону України «Про державну службу» і Примірному положенню (не попередивши позивача про зміну істотних умов праці та допустивши пряму дискримінацію з причини інвалідності) та Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (не включивши забезпечення проведення державного фінансового аудиту, перевірки закупівель, інспектування (ревізії), до обов'язків начальника). Тобто, приймаючи конкретне рішення, адміністративний орган влади має, зокрема, дотримуватися принципів безсторонності та рівності перед законом, не допускати несправедливої дискримінації та діяти у порядку та спосіб передбачений Конституцією України, законів України, і без їх порушень.

Отже, права та інтереси ОСОБА_1 як начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області були порушені.

При цьому, позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасування наказу відповідача №189 від 02.07.2018 в частині позбавлення позивача повноважень згідно визначеного ним переліку не підлягає задоволенню, оскільки у зазначеному наказі відсутнє формулювання про позбавлення начальника таких повноважень. Фактично має місце зміна обов'язків у Положенні, затвердженому вказаним наказом, таких повноважень, що є протиправним.

Відповідно до ст.1 Протоколу №12 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, здійснення будь-якого передбаченого законом права забезпечується без дискримінації за будь-якою ознакою, наприклад за ознакою статі, раси, кольору шкіри, мови, релігії, політичних чи інших переконань, національного чи соціального походження, належності до національної меншини, майнового стану, народження або за іншою ознакою.

Ніхто не може бути дискримінований будь-яким органом державної влади за будь-якою ознакою, наприклад за тими, які зазначено в пункті 1.

Частиною 2 ст. 6 КАС України передбачено, що суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Відповідно до статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують як джерело права при розгляді справ положення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та протоколів до неї, а також практику Європейського суду з прав людини та Європейської комісії з прав людини.

Згідно з ч.2 ст.9 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб'єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб'єктів владних повноважень.

Тому, керуючись ч.2 ст.9 КАС України, суд дійшов висновку про необхідність виходу за межі позовних вимог з урахуванням встановленого, і також наступного.

Законодавство України не визначає з достатньою чіткістю межі та умови здійснення органами влади своїх дискреційних повноважень у сфері, про яку йдеться - встановлення та розподілу обов'язків.

У п.14-15 постанови Верховного суду від 06 листопада 2018 року по справі №826/1020/16 та п.23-24 постанови Верховного суду від 27 листопада 2018 року по справі №826/162/18 вказано, що дискреційні повноваження - це сукупність прав та обов'язків органів державної влади та місцевого самоврядування, осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість на власний розсуд визначити повністю або частково вид і зміст управлінського рішення, яке приймається, або можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених нормативно-правовим актом, проектом нормативно-правового акта.

У разі наявності у суб'єкта владних повноважень законодавчо закріпленого права адміністративного розсуду при вчиненні дій/прийнятті рішення, та встановлення у судовому порядку факту протиправної поведінки відповідача, зобов'язання судом суб'єкта прийняти рішення конкретного змісту є втручанням у дискреційні повноваження.

Пунктами 1.6, 2.4 Методології проведення антикорупційної експертизи, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 24 квітня 2017 року №1395/5 передбачено аналогічне визначення поняття дискреційних повноважень, та зазначено, що дискреційні повноваження можуть закріплюватися в нормативно-правових актах, проектах нормативно-правових актів такими способами, як, зокрема, шляхом перерахування видів рішень, що приймаються органом (особою, уповноваженою на виконання функцій держави або місцевого самоврядування), не вказуючи підстав для прийняття того чи іншого рішення або шляхом часткового визначення таких підстав.

Перевіряючи законність оскаржуваних рішень, суд вважає за необхідне підкреслити, що за своєю правовою природою повноваження відповідача в частині визначення та розподілу обов'язків є дискреційними та його виключною компетенцією.

Позовні вимоги про визнання протиправними та скасування конкретних обов'язків, а також зобов'язання їх відновити, в даному випадку є формою втручання в дискреційні повноваження суб'єкта владних повноважень та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.

Таким чином, жоден інший суб'єкт чи орган, у тому числі й суд, не може здійснювати втручання у здійснення суб'єктом владних повноважень своєї компетенції.

За таких обставин, з огляду на те, що відповідач наділений дискреційними повноваженнями зі спірних питань, суд не вправі перебирати на себе функції вказаного суб'єкта владних повноважень. При цьому, суд може лише вказати на виявлені порушення, допущені при прийнятті оскаржуваного рішення (дій), та зазначити норму Закону, яку відповідач повинен застосувати при вчиненні дії (прийнятті рішення) з урахуванням встановлених судом обставин. Аналогічна правова позиція вказана у постановах Верховного Суду від 10 липня 2018 року по справі №490/9519/16-а та від 18 жовтня 2018 року по справі №813/1553/15.

Таким чином, суд не може самостійно, на власний розсуд, здійснювати переоцінку встановленим в оскаржуваних рішеннях обов'язків позивача, та, відповідно, визначати конкретний перелік посадових обов'язків, котрі потрібно встановити позивачу, а котрі ні, оскільки це не входить до повноважень суду.

Підсумовуючи вказане, суд дійшов висновку про необхідність визнання протиправним зміну обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області, які визначені у п.10 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби №189 від 02.07.2018, і скасування цього пункту вказаного Положення.

Як наслідок, підлягають до задоволення позовні вимоги в частині визнання протиправними та скасування:

- п.1 Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, який затверджено наказом Західного офісу Держаудитслужби №229 від 15.08.2018;

- п.1 наказу Західного офісу Держаудитслужби №226 від 15.08.2018;

- п.4 Розподілу обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби №228 від 15.08.2018, щодо обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, - оскільки вони фактично є похідними внаслідок встановлення обмежених повноважень начальника у Положенні 2018 року.

Враховуючи вказане, з метою повного захисту прав позивача, суд також дійшов висновку про необхідність зобов'язання Західного офісу Державної аудиторської служби України привести у відповідність до законодавства Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області щодо обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області у встановленому порядку, з урахуванням встановлених обставин у цій адміністративній справі, без порушень прав начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області ОСОБА_1

Водночас, суд не зобов'язує відповідача привести у відповідність до законодавства Розподіл обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби №228 від 15.08.2018, оскільки такий, без врахування скасованого пункту, не стосується прав чи інтересів позивача (тому підстави для виходу за межі позовних вимог у такій частині відсутні); однак відповідач вправі прийняти відповідне рішення самостійно, не порушуючи при цьому прав начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області ОСОБА_1

Крім цього, суд зазначає наступне.

Суд не заперечує право керівника відповідача затверджувати положення про структурні підрозділи Офісу, в тому числі про управління; розподіляти обов'язки між своїми заступниками (що передбачено ч.15,18 п.11 Положення про Західний офіс Держаудитслужби) , одним серед яких, згідно вказаного наказу, є Марценюк А.А. Однак такі повноваження повинні здійснюватись без порушення законодавства.

Стосовно доводів відповідача про те, що Наказ Західного офісу Держаудитслужби від 15.08.2018 № 226 «Про уповноваження на вчинення дій» не порушує прав, свобод та інтересів позивача, оскільки його не стосується взагалі, є безпідставними, оскільки вказаним наказом начальник Західного офісу Держаудитслужби уповноважив Марценюка А.А. на вчинення дій, які стосуються безпосередньої діяльності Управління Західного офісу Держаудитслужби у Хмельницькій області (в т.ч. уповноважив Марценюка А.А. підписувати направлення на проведення ревізії, хоча, як уже вказувалось, Законом №2939-XII встановлено, що направлення на ревізію є дійсним за умови наявності підпису керівника органу державного фінансового контролю).

Також відповідач вказує про те, що відповідно до результатів проведеної атестації робочих місць працівників Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області (які затверджені 19.12.2018) та за результатами розгляду матеріалів лабораторних та інструментальних досліджень факторів виробничого середовища і трудового процесу для атестації робочих місць - заступника начальника управління - начальника відділу контролю органів влади, оборони, правоохоронних органів та місцевих бюджетів (Дзюблюк В.П.) - заступника начальника управління - начальника відділу взаємодії з правоохоронними органами (Москалець С.А.) та - заступника начальника Західного офісу Держаудитслужби (Марценюк А.А), атестаційна комісія рекомендувала начальнику Офісу врахувати, що праця на зазначених вище посадах вимагає значних нервових та психологічних зусиль та здійснення кадрових та адміністративних рішень з врахуванням зазначеної обставини, у зв'язку із наявністю на вказаних вище робочих місцях 2 факторів III класу І ступеня. Оскільки працівники, що мають такі повноваження, які прагне отримати позивач, перебувають під значними нервовими та психологічними навантаженнями, повноваження, яких домагається позивач, роботодавець навіть не має права йому надавати, оскільки йому встановлено «довічно» другу групу інвалідності, та надано «Висновок про умови та характер праці»: «протипок. фізична праця, нервово-психічні перевантаження».

Як зазначалось, відповідно до ст. 172 КЗпП України у випадках, передбачених законодавством, на власника або уповноважений ним орган покладається обов'язок організувати навчання, перекваліфікацію і працевлаштування осіб з інвалідністю відповідно до медичних рекомендацій, встановити на їх прохання неповний робочий день або неповний робочий тиждень та створити пільгові умови праці.

Однак довідка МСЕК не містить висновку про нездатність позивача до трудової діяльності, а Інструкція про встановлення груп інвалідності (в чинній редакції, а також в редакції на час встановлення позивачу інвалідності) передбачає, що здатність до праці за конкретною професією у інвалідів з обмеженням інших критеріїв життєдіяльності може бути збережена і повністю.

При цьому, Законом України від 26.01.1993 № 2939-XII "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" або іншими актами законодавства не передбачено зменшення посадових обов'язків начальника Управління у разі встановлення такому інвалідності.

Крім того, проведення атестації робочих місць працівників Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області у грудні 2018 року не свідчить про врахування інвалідності позивача та висновку про умови та характер праці позивача на час прийняття оскаржуваних рішень, а вказує лише про відшукування підстав для прийняття таких рішень уже на стадії судового розгляду.

Щодо наданих відповідачем Реєстру дисциплінарних проваджень Західного офісу за 2017 - 2018 роки і інформації з назвою клопотання за №13-35/7009 від 15.11.2018 (арк. спр. 172-175 т.1), суд вважає, що це не стосується позивача і правовідносин, які є предметом цього судового розгляду, що видно з їх змісту.

Відтак, проаналізувавши встановлене у судовому засіданні, суд робить такі висновки:

1) роботодавець (відповідач) може змінювати обов'язки працівника шляхом внесення відповідних змін до положення про підрозділ (Управління), в якому працює особа, і видання наказів про розподіл обов'язків між працівниками, але це повинно бути мотивованим та з дотриманням вимог законодавства, і прав працівника, в тому числі державного службовця;

2) зміна обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області є зміною істотних умов праці, відповідно до п.2 ч.3 ст.43 Закону №889-VIII;

3) відповідач не дотримався вимог ч.4 ст.43 Закону №889-VIII щодо повідомлення державного службовця не пізніше як за 60 календарних днів до зміни істотних умов державної служби;

4) інвалідність державного службовця не може бути підставою для зміни істотних умов праці тільки з факту її наявності, без встановлення реальних обмежень щодо виконання роботи (її частини) для конкретного працівника;

5) відсутність обґрунтованої мети зміни істотних умов праці державного службовця, який має інвалідність, не у спосіб, передбачений законодавством має ознаки прямої дискримінації, адже: а) не має жодних доказів про обмеження (заборону) виконання обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області (медичних чи інших) щодо позивача; б) тільки Положення про управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області в частині обов'язків начальника Управління відмінне приблизно на половину від положень про управління, які входять у Західний офіс Держаудитслужби (ще 6-ть), в яких аналогічні посади можуть займати працівники, які також мають інвалідність; в) до поновлення на посаді позивача за судовим рішенням факт інвалідності не був перешкодою у виконанні ним роботи начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області, а виник тільки напередодні виконання рішення суду.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб'єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Таким чином, суд, з врахуванням Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, Конвенції про права осіб з інвалідністю, правових позицій Верховного Суду та встановлених обставин у цій адміністративній справі, приходить до висновку, що позивач частково довів позовні вимоги, а суб'єкт владних повноважень, який заперечує проти позову, не довів правомірність зміни обов'язків позивача по причині інвалідності, адже не дотримався вимог Законів №889-VIII, № 2939-XII, №875-ХІІ та прийняття внаслідок такої зміни ряду наказів, чим порушив права ОСОБА_1, що підтверджено доказами, які перевірено судом, тому позов задовольняється частково.

Оскільки позивач був звільнений від сплати судового збору, судових витрат, які визначені ст. 132 КАС України і підлягають розподілу, немає.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 задовольнити частково.

Визнати протиправним зміну обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужи в Хмельницькій області, які визначені у п.10 Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби №189 від 02.07.2018, і скасувати цей пункт цього Положення.

Визнати протиправним п.1 Розподілу обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, який затверджено наказом Західного офісу Держаудитслужби №229 від 15.08.2018, та скасувати цей пункт.

Визнати протиправним і скасувати п.1 наказу Західного офісу Держаудитслужби №226 від 15.08.2018.

Визнати протиправним та скасувати п.4 Розподілу обов'язків між начальником, першим заступником та заступниками начальника Західного офісу Держаудитслужби, затвердженого наказом Західного офісу Держаудитслужби №228 від 15.08.2018, щодо обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області.

Зобов'язати Західний офіс Державної аудиторської служби України привести у відповідність до законодавства Положення про Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, Розподіл обов'язків між начальником та заступниками начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області щодо обов'язків начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області у встановленому порядку, з урахуванням встановлених обставин у цій адміністративній справі, без порушень прав начальника Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області ОСОБА_1

В решті позовних вимог відмовити.

Судові витрати, які визначені ст.132 КАС України і підлягають розподілу, відсутні.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 04 лютого 2019 року

Позивач:ОСОБА_1 (АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_1) Відповідач:Західний офіс Державної аудиторської служби України (вул. Костюшка, 8, м.Львів, 79000 , код ЄДРПОУ - 40479801)

Головуючий суддя А.І. Петричкович