Рішення № 79484201, 25.01.2019, Шевченківський районний суд м. Чернівців

Справа № 727/3843/18

Провадження № 2/727/65/19

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 січня 2019 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:

Головуючої судді Літвінової О.Г.

при секретарі Чорней І.А.

з участю сторін

розглянувши у відкритому судовому засіданні позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», третя особа, без самостійних вимог на стороні відповідача: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в :

Позивач звернулась до суду з позовом про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування заявлених позовних вимог, зазначає, що 06.05.2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 видано виконавчий напис №771, яким запропоновано звернення стягнення на квартиру №29, що знаходиться за адресою: м. Чернівці, вулиця Південно-Кільцева, 9 А, яка належить на праві власності ОСОБА_1 на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи».

ОСОБА_1 вважає, що виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 від 06.05.2014 року №771 має бути визнано таким, що не підлягає виконанню, виходячи з наступного.

20.07.2007 року між закритим акціонерним товариством «Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком» (правонаступником якого є публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк») та ОСОБА_1 був підписаний Іпотечний договір, згідно якого останній передав в іпотеку квартиру №29 за адресою: м. Чернівці, вул. Південно-Кільцева, 9 «А», з метою забезпечення виконання ОСОБА_4, яка є дружиною Позивача, умов кредитного договору №1962 підписаного з Банком 19.07.2007 року.

У листопаді 2015 року на адресу Позивача поштовим зв’язком надійшла постанова від 16.04.2015 року про відкриття виконавчого провадження за заявою ТОВ «Кредитні ініціативи» з виконання виконавчого напису №771 виданого 06.05.2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 про звернення стягнення на квартиру №29, загальною площею 67,80 кв.м., що знаходиться за адресою м. Чернівці, вул. Південно-Кільцева, 9 «А».

З матеріалів виконавчого провадження ОСОБА_5 дізнався, що 06.05.2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 видано виконавчий напис №771, яким запропоновано звернення стягнення на квартиру №29, що знаходиться за адресою :м. Чернівці, вулиця Південно-Кільцева, 9 А на користь ТОВ «Кредитні ініціативи».

Оскільки, з ТОВ «Кредитні ініціативи» ніяких договірних відносин, які б могли потягнути боргові зобов’язання у ОСОБА_1 не було, останній звернувся до приватного нотаріуса ОСОБА_3, на підставі абзацу 7 статті 8 Закону України «Про нотаріат», з проханням надати відомості та копії документів підтверджуючих безспірність такого стягнення згідно Переліку затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року.

У відповідь від 14.01.2016 року за №03/01-16 та від 09.02.2016 року №07/01-16 приватний нотаріус ОСОБА_3 відмовився надавати будь-які відомості та копії документів, зазначивши, що у відповідності до статті 8 Закону України «Про нотаріат» довідки про вчинення нотаріальних дій та копії документів видаються виключно «особам, які звернулися до нотаріуса за вчиненням нотаріальних дій».

Згідно копії оскаржуваного виконавчого напису, що знаходиться в матеріалах виконавчого провадження, приватним нотаріусом був вчинений напис на підставі договорів від 17.12.2012 року відступлення прав вимог за Кредитним договором та Іпотечним договором.

Документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника перед ТОВ «Кредитні ініціативи» та встановлюють прострочення виконання зобов’язання нотаріусу не було надано, принаймні у самому виконавчому написі вони не вказані.

У зв’язку із відсутністю документів підтверджуючих безспірність заборгованості Позивача перед стягувачем нотаріусом було допущено грубе порушення норм права, що регулюють порядок та підстави для видачі виконавчого напису, що є безсумнівною підставою для визнання виконавчого напису №771 від 06.05.2014 року таким, що не підлягає виконанню.

Як зазначалося вище, за заявою ТОВ «Кредитні ініціативи» 16.04.2015 року державним виконавцем Шевченківської державної виконавчої служби Чернівецького управління юстиції прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого напису №771 виданого 06.05.2014 року.

На підставі вищевикладеного, просить: визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис 06 травня 2014 року вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, ОСОБА_2 зареєстрованим в реєстрі №771, яким звернуто стягнення на квартиру номер 29, яка розташована за адресою: місто Чернівці, вул. Південно-Кільцева, будинок номер 9А, що належить на прав власності ОСОБА_1.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи» на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у сумі 704,80 гривень.

В судове засідання представник позивача надала клопотання про розгляд справи без її та позивача участі, підтримала заявлені вимоги та просила їх задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не з’явився, в матеріалах справи надано клопотання, про розгляд справи без його участі, яким заперечував проти задоволення позовних вимог, надав заперечення в якому обґрунтував свої докази та пояснення.

Представник третьої особи в судове засідання не з’явився про причини неявки суд не повідомив, будучи належним чином повідомлений про день, час та місце розгляду справи.

Суд, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку про задоволення позову виходячи з наступного.

У відповідності до ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За приписами ст. 88 цього Закону, нотаріуси вчиняють виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Главою 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5 передбачено порядок вчинення виконавчих написів.

Згідно п. 1.1. даної Глави, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Згідно п.1.2. перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п.3.1 вказаної Глави, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п.3.2 безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172.

Відповідно до п. 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172, для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до п.19 ст.34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.

Відповідно до ст.89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення,розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Пунктом 2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України визначено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Згідно пункту 3.1. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Пунктом 3.2. Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172«Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувача про непогашення заборгованості; оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв'язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу.

Законом України «Про нотаріат»та Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, передбачено, що стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Згідно гл. 16 Порядку для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця.

Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв'язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 № 1172.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Якщо для вимоги, за якою вчиняється виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис вчиняється у межах цього строку.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

На думку суду, у даному випадку, приватний нотаріус не перевірив наявність доказів належного направлення та отримання позивачем (боржником) письмової вимоги про усунення порушень, що призвело до порушення процедури вчинення напису, передбаченої пунктом 2.3. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Крім цього, як було встановлено в судовому засіданні за заявою ТОВ «Кредитні ініціативи» 16.04.2015 року державним виконавцем Шевченківської державної виконавчої служби Чернівецького управління юстиції прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження про примусове виконання виконавчого напису №771 виданого 06.05.2014 року.

Документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника перед ТОВ «Кредитні ініціативи» та встановлюють прострочення виконання зобов’язання нотаріусу не було надано.

Враховуючи викладене, оскільки оспорювані виконавчі написи нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, суд вважає за необхідне, задовольняючи позов, визнати даний виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.87,88 Закону України «Про нотаріат», ст.10,57,60,209,212,213,214,215,218,226 ЦПК України, суд,-

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи», третя особа, без самостійних вимог на стороні відповідача: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис 06 травня 2014 року вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, ОСОБА_2 зареєстрованим в реєстрі №771, яким звернуто стягнення на квартиру номер 29, яка розташована за адресою: місто Чернівці, вул. Південно-Кільцева, будинок номер 9А, що належить на прав власності ОСОБА_1.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Кредитні ініціативи» на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у сумі 704,80 гривень.

Рішення може бути оскаржене протягом 10 днів з дня його проголошення до Чернівецького апеляційного суду.

СУДДЯ О.Г.Літвінова