Рішення № 79402122, 24.01.2019, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/6787/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2019 року м.Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Вовченко O.A.,

секретар судового засідання Іщенко С.О.,

за участю:

представника позивача – ОСОБА_1 (згідно ордеру),

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження в приміщенні суду справу за позовом ОСОБА_2 до приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача публічне акціонерне товариство «ДЕЛЬТА БАНК» про визнання протиправною та скасування постанови,-

ВСТАНОВИВ:

29 грудня 2018 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_2 до приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3, в якому позивач просить суд:

1. Визнати протиправним та скасувати постанови приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 за виконавчим провадженням №57886811 про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018, про стягнення з боржника основної винагороди від 10.12.2018 та про арешт майна боржника від 11.12.2018;

2. Скасувати у спеціальному розділі Державного реєстру речових прав на нерухоме майно запис про обтяження №29369971 (спеціальний розділ), дата та час реєстрації 11.12.2018 11:31:27, виданий 11.12.2018, видавник: приватний виконавець виконавчого округу до Одеської області ОСОБА_3

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 02 січня 2019 року судом даний позов залишено без руху та надано позивачу 5-денний строк для усунення недоліків позовної заяви з дня отримання копії ухвали.

14 січня 2019 року до суду за вх. №1117/19 від представника позивача надійшли докази сплати судового збору у розмір 704,80 грн. та належним чином оформлена позовна заява, у якій позовні вимоги викладені в такій редакції: визнати протиправною та скасувати постанову приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018 за виконавчим провадженням №57886811.

Ухвалою суду від 21 січня 2019 року судом прийнято до розгляду позовну заяву ОСОБА_2 (вх.№1117/19), відкрито провадження у адміністративній справі та визначено, що справа буде розглядатися за правилами спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей провадження у справах з приводу рішень, дій або бездіяльності органу державної виконавчої служби, приватного виконавця.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 11.04.2008 року між акціонерним комерційним інноваційним банком «УкрСиббанк» та ОСОБА_2 укладено кредитний договір № 11332773000 (відповідно до додаткової угоди - 11332773001), згідно з умовами якого банк надав позичальнику кредитні кошти у розмірі 100000,00 дол. США з розрахунку 11,8 % річних на строк з 11.04.2008 року по 11.04.2038 року. З метою забезпечення виконання грошових зобов'язань за вказаним договором про надання споживчого кредиту № 11332773000 (відповідно до додаткової угоди - 11332773001) від 11.04.2008 року іпотекодавець ОСОБА_2 за договором іпотеки № б/н від 11.04.2008 року передала в іпотеку нерухоме майно: квартиру, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Ільфа і ПетроваАДРЕСА_1 та є приватною власністю іпоткодавця на підставі договору купівлі-продажу квартири, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 11.04.2008 року реєстровий номер 1696, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 11.04.2008 року за № 2830282. На підставі зазначеного іпотечного договору 03.09.2013 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 видано виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за № 2251. На підставі зазначеного виконавчого напису та заяви АТ «Дельта Банк» постановою приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 від 10.12.2018 відкрито виконавче провадження №57886811. Посилаючись на ст.4 Закону України «Про виконавче провадження» вказує, що в порушення вказаної норми виконавчий документ не містить прізвища та ініціалів особи яка його підписала та скріпила печаткою, що є підставою для обов’язкового повернення виконавчого документа стягувачу приватним виконавцем без прийняття до виконання. Також у виконавчому документі дата народження боржника - фізичної особи визначена як « ІНФОРМАЦІЯ_1» в постанові від 10.12.2018 про відкриття виконавчого провадження №57886811 дата народження боржника - фізичної особи визначена як « ІНФОРМАЦІЯ_2». Тобто, відомості постанови приватного виконавця не відповідають відомостям виконавчого документа. Вищенаведене свідчить про протиправність постанови про відкриття виконавчого провадження.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити.

Відповідач та представник третьої особи у судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Дослідивши подані до суду документи та матеріали, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Відповідно до статті 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

03 вересня 2013 року приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 видала виконавчий напис за реєстровим №2251 (а.с.11), яким пропонує звернути стягнення на нерухоме майно: п’ятикімнатну квартиру № 28 (двадцять вісім), яка знаходиться за адресою: м, Одеса, вул. Ільфа і Петрова» буд, № 9 (дев’ять), яка належить на праві власності ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Одеса, яка проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3. кв. 35, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1, місце роботи: фізична особа-підприємець.

Так, як вбачається з вказаного виконавчого напису, такий виданий на підставі іпотечного договору, посвідченого 11 квітня 2008 року ОСОБА_5, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, та зареєстрованого в реєстрі за №1706, згідно якого зазначене нерухоме майно передане ОСОБА_2 в іпотеку акціонерному комерційному інноваційному банку «УкрСиббанк» у якості забезпечення виконання зобов’язань за договором про надання споживчого кредиту № 11332773000 від 11 квітня 2008 року, що укладений між ОСОБА_2 та акціонерним комерційним інноваційним банком «УкрСиббанк», строк платежу за якими настав 18 червня 2013 року. На підставі договору купівлі-продажу прав вимоги за кредитами, посвідченого ОСОБА_6, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, 08 грудня 2011 року за реєстровим № 2949, 2950, а також акту прийому-передачі документації за договором купівлі-продажу прав вимоги за кредитами від 18 січня 2012 року - до публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» перейшли права первісного кредитора акціонерного комерційного інноваційного банку «УкрСиббанк» (правонаступником якого є публічне акціонерне товариство «УкрСиббанк») та AT «Дельти Банк» набуло статусу нового кредитора.

Відповідно до статті 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Згідно статті 90 Закону України «Про нотаріат» стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Пункт 3 частини 1 статті 3 Закону України «Про виконавче провадження» передбачає, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню рішення на підставі таких виконавчих документів: виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, виконавчий напис нотаріуса являється виконавчим документом.

Стаття 4 Закону України «Про виконавче провадження» №1404-VIII передбачає, що у виконавчому документі зазначаються: 1) назва і дата видачі документа, найменування органу, прізвище, ім’я, по батькові та посада посадової особи, яка його видала; 2) дата прийняття і номер рішення, згідно з яким видано документ; 3) повне найменування (для юридичних осіб) або прізвище, ім’я та, за наявності, по батькові (для фізичних осіб) стягувача та боржника, їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або адреса місця проживання чи перебування (для фізичних осіб), дата народження боржника - фізичної особи; 4) ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань стягувача та боржника (для юридичних осіб - за наявності); реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання в установленому порядку відмовилися від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті) боржника (для фізичних осіб - платників податків); 5) резолютивна частина рішення, що передбачає заходи примусового виконання рішень; 6) дата набрання рішенням законної сили (крім рішень, що підлягають негайному виконанню); 7) строк пред’явлення рішення до виконання. У виконавчому документі можуть зазначатися інші дані (якщо вони відомі суду чи іншому органу (посадовій особі), що видав виконавчий документ), які ідентифікують стягувача та боржника чи можуть сприяти примусовому виконанню рішення, зокрема місце роботи боржника - фізичної особи, місцезнаходження майна боржника, реквізити рахунків стягувача і боржника, номери їх засобів зв’язку та адреси електронної пошти (ч.1). Виконавчий документ підписується уповноваженою посадовою особою із зазначенням її прізвища та ініціалів і скріплюється печаткою. Скріплення виконавчого документа печаткою із зображенням Державного Герба України є обов’язковим, якщо орган (посадова особа), який видав виконавчий документ, згідно із законом зобов’язаний мати таку печатку (ч.3).

Відповідно до ч.ч.1, 3 Закону України «Про виконавче провадження» №606-XIV від 21 квітня 1991 року, який втратив чинність 05.01.2017 року (у редакції, чинній на момент видачі виконавчого напису) у виконавчому документі зазначаються: 1) назва і дата видачі документа, найменування органу, прізвище та ініціали посадової особи, що його видали; 2) дата прийняття і номер рішення, згідно з яким видано документ; 3) повне найменування (для юридичних осіб) або ім'я (прізвище, власне ім'я та по батькові) (для фізичних осіб) стягувача і боржника, їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), ідентифікаційний код суб'єкта господарської діяльності стягувача та боржника (для юридичних осіб), індивідуальний ідентифікаційний номер стягувача та боржника (для фізичних осіб - платників податків) або номер і серія паспорта стягувача та боржника для фізичних осіб - громадян України, які через свої релігійні або інші переконання відмовилися від прийняття ідентифікаційного номера, офіційно повідомили про це відповідні органи державної влади та мають відмітку в паспорті громадянина України, а також інші дані, якщо вони відомі суду чи іншому органу, що видав виконавчий документ, які ідентифікують стягувача та боржника чи можуть сприяти примусовому виконанню, зокрема, дата народження боржника та його місце роботи (для фізичних осіб), місцезнаходження майна боржника, рахунки стягувача та боржника тощо; 4) резолютивна частина рішення; 5) дата набрання законної (юридичної) сили рішенням; 6) строк пред'явлення виконавчого документа до виконання. Виконавчий документ повинен бути підписаний уповноваженою посадовою особою із зазначенням її прізвища та ініціалів і скріплений печаткою. Скріплення виконавчого документа гербовою печаткою є обов'язковим у разі, якщо орган (посадова особа), який видав виконавчий документ, за законом зобов'язаний мати печатку із зображенням Державного Герба України.

10 грудня 2018 року публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» звернулось до приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 із заявою (а.с.13) про відкриття виконавчого провадження на підставі вищевказаного виконавчого напису нотаріуса.

10 грудня 2018 року приватний виконавець Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 на підставі виконавчого напису №2251 від 03.09.2013 року, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4, виніс постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №57886811 (а.с.14) про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме: п’ятикімнатну квартиру № 28 яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Ільфа і Петрова, буд. № 9 яка належить на праві власності ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, яка проживає за адресою: м. Одеса, пр-т. Маршала ЖуковаАДРЕСА_2, РНОКПП: НОМЕР_1. За рахунок коштів, отриманих від реалізації вказаного нерухомого майна, задовольнити вимоги стягувача – публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» в сумі 1240677,10 грн.

Пункт 6 частини 4 статті 4 Закону України №1404-VIII «Про виконавче провадження» передбачає, що виконавчий документ повертається стягувачу органом державної виконавчої служби, приватним виконавцем без прийняття до виконання протягом трьох робочих днів з дня його пред’явлення, зокрема якщо виконавчий документ не відповідає вимогам, передбаченим цією статтею, або якщо стягувач не подав заяву про примусове виконання рішення відповідно до статті 26 цього Закону.

Суд зазначає. що як вбачається з виконавчого напису №2251 від 03.09.2013 року, виданого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4, даний виконавчий документ містить невірний рік народження боржника « 1083».

При цьому, зі змісту оскаржуваної постанови про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018 ВП №57886811 вбачається вірна дата народження боржника ОСОБА_2 « 15 серпня 1983».

Відповідно до п.3 ч.3 ст.18 Закону України «Про виконавче провадження» виконавець під час здійснення виконавчого провадження має право: з метою захисту інтересів стягувача одержувати безоплатно від державних органів, підприємств, установ, організацій незалежно від форми власності, посадових осіб, сторін та інших учасників виконавчого провадження необхідні для проведення виконавчих дій пояснення, довідки та іншу інформацію, в тому числі конфіденційну.

Верховний Суд у постанові від 27 листопада 2018 року по справі №806/1376/17 зазначив, що державний виконавець має право на безпосередній доступ до баз даних і реєстрів, але таке право не є обов'язком виконавчого органу, а навпаки, вказане право відповідач використовує добровільно, виходячи з власних інтересів.

Таким чином, враховуючи викладене, суд вважає необґрунтованим посилання позивача на підставу для скасування оскаржуваної постанови про відкриття виконавчого провадження на невірну дату народження стягувача, оскільки у вказаному виконавчому документі (виконавчому написі нотаріуса) зазначені вірні прізвище, ім'я та по батькові а також реєстраційний номер облікової картки платника податків боржника, у постанові про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018 року ВП №57886811 вказана вірна дата народження боржника, тобто суд приходить до висновку, що відповідач правомірно скористався своїм правом доступу до конфіденційної інформації.

Суд також не приймає до уваги посилання позивача щодо відсутності у виконавчому написі нотаріуса прізвища та ініціалів особи, яка його підписала та скріпила печаткою, оскільки у статті 89 Законі України «Про нотаріат» визначено, що повинно бути зазначено у виконавчому написі. Зокрема у зазначеній статті відсутні вимоги щодо обов’язкового зазначення даної інформації, а зазначено зокрема, що виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса. Із виконавчого напису нотаріуса, на підставі якого відповідачем винесено постанову про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018 ВП №57886811 чітко вбачається, що такий виданий 03 вересня 2013 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим №2251, підписаний нею та скріплений її гербовою печаткою.

Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з’ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, ч.2 ст.2 КАС України визначено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб’єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних справах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно із ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

На підставі вищевикладеного, з урахуванням встановлених судом обставин, оцінюючи надані сторонами у справі докази у сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.205, 241-246, 250, 255, 287, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_2 до приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 про визнання протиправним та скасування постанови приватного виконавця Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 про відкриття виконавчого провадження від 10.12.2018 за виконавчим провадженням №57886811 – відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до П'ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Одеський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня його проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом десяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач - ОСОБА_2 (вул.Ільфа і ПетроваАДРЕСА_3, м.Одеса, 65104, р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1).

Відповідач - приватний виконавець Виконавчого округу Одеської області ОСОБА_3 (вул.Гоголя, 19, оф.1, м.Одеса, 65114).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - публічне акціонерне товариство «ДЕЛЬТА БАНК» (бульв.Дружби Народів, 38, м.Київ, 01014, код ЄДРПОУ 34047020).

Суддя О.А. Вовченко

.