Ухвала суду № 79216461, 16.01.2019, Святошинський районний суд міста Києва

пр. № 1-кс/759/303/19

ун. № 759/663/19

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 січня 2019 року м. Київ Слідчий суддя Святошинського районного суду м.Києва Бабич Н.Д., за участю секретаря судового засідання Котляр Ю.М., розглянувши клопотання слідчого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва Цмовз А.М., погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва Дмитренко В.В., про тимчасовий доступ дол. речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №432018100000000274 від 05.12.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

15.01.2019 року до слідчого судді Святошинського районного суду м. Києва Бабич Н.Д. надійшло клопотання слідчого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва Цмовз А.М., погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва Дмитренко В.В., про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №432018100000000274 від 05.12.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, в якому слідчий просив надати старшому слідчому восьмого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві Цмовз А.М., слідчим слідчої групи Бойку Б.В., Лук’янцю О.Ю., Блинову О.С., Войцеховській М.В., Мартинюку П.В. або за дорученням (в порядку ст. 40 КПК України)оперативним співробітникам восьмого СВ РКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві дозвіл на вилучення оригіналів документів ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» (код ЄДРПОУ 22868160), які перебувають у володінні АТ «ОЩАДБАНК» (МФО 300465), та становлять банківську таємницю, а саме:

?документів, наданих службовими особами підприємства для відкриття рахунків: їх обслуговування, ідентифікації уповноважених осіб;

?карток із зразками підписів керівників та відбитком печатки;

?виписок про рух коштів по рахунках: ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» №260603602244, 26043010582794, 26009300582794 (українська гривня), №2603234244, 26031000582794, 26009300582794 (євро), №26031000582794, 26009300582794 (долар США), що відкриті у АТ «ОЩАДБАНК» (МФО 300465), за період з 2015 року по теперішній час, на магнітних носіях в електронному вигляді в форматі «.xls» у вигляді таблиць з можливістю застосування фільтрів, з інформацією про: точний час надходження, включаючи години, хвилини та секунди та перерахування коштів по вказаних рахунках; залишок коштів на кінець та початок банківського дня; призначення платежів; розрахункові (поточні) рахунки юридичних (фізичних) осіб - контрагентів та банківські установи, в яких вони відкриті; назви юридичних (фізичних) осіб - контрагентів, їх коди ЄДРПОУ;

?заявок на видачу готівки; заяв на отримання чекових книжок;

?договорів, платіжних доручень, інших фінансових документів, які стали підставою для руху коштів по рахунку;

?документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення;

?вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку; кредитну та депозитну справи; інших документів, що свідчать про операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, містять відомості стосовно комерційної діяльності клієнта чи комерційної таємниці.

Вказане клопотання обґрунтовується тим, що Восьмим слідчим відділом розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 32018100000000274 від 05.12.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.

Відповідно до матеріалів, що надійшли від восьмого відділу оперативного управління ГУ ДФС у м. Києві листом №96/26-15-21-31 встановлено, що службові особи ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» (код ЄДРПОУ 22868160), що є платником орендної плати за користування земельною ділянкою, умисно ухились від сплати орендної плати за землю у період 2015-2018 років на загальну суму 1 092 503,65 грн., тобто у значних розмірах, що підтверджується висновком Аналітичного дослідження № 2/21-03 від 08.11.2018.

Під час здійснення досудового розслідування даного кримінального провадження встановлено, що 25.05.2001 року між Київською міською радою та ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» укладено Договір оренди земельної ділянки, зареєстрований Київським міським управлінням земельних ресурсів, про що зроблено запис від 26.06.2001 року за №75-6-00012 у книзі записів державної реєстрації договорів. Відповідно до п. 1 Договору орендодавець на підставі рішення Київради від 27.04.2000 року за № 104/825, передав, а Орендар прийняв у оренду на 25 років земельну ділянку, місце розташування якої вул. Івана Крамського, 10, корпус 6, у Ленінградському (Святошинському) районі м. Києва, розміром 1,0741 га для експлуатації та обслуговування будівлі санаторію-профілакторію. Зазначеним договором встановлено розмір орендної плати - 1,5 % від її нормативної грошової оцінки.

Також встановлено, що з метою приведення у відповідність до вимог законодавства істотних умов договорів оренди земельних ділянок, відповідно до статті 30 Закону України "Про оренду землі", статей 40, 41, 286, 288 Податкового кодексу України, рішенням Київської міської ради від 28.02.2013 № 89/9146 «Про внесення змін до договорів оренди земельних ділянок у частині приведення розміру річної орендної плати у відповідність до положень статті 288 Податкового кодексу України» внесено зміни до договорів оренди в частині збільшення розміру річної орендної плати.

Відповідно до вказаного рішення орган місцевого самоврядування вирішив внести зміни до договорів оренди земельних ділянок в частині річної орендної плати, встановивши її в розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельних ділянок, зокрема і щодо ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС». При цьому, п. 2 вказаного рішення обов'язок забезпечення оформлення внесення відповідних змін до договорів оренди покладено саме на орендарів земельних ділянок.

В ході досудового розслідування кримінального провадження до Департаменту земельних ресурсів Київської міської державної адміністрації направлена вимога в порядку ст.93 КПК України щодо надання документів, підтверджуючих факт оренди земельної ділянки за адресою: м. Київ, вул. Івана Крамського, 10, корпус 6,та надання інформації про зміну ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» умов договору відповідно до чинного законодавства. Так, листом від 27.12.2018 №05716-27619 Департамент земельних ресурсів КМДА повідомило, що про прийняте рішення від 28.02.2013 № 89/9146, ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» було проінформовано (лист Департаменту від 23.05.2013 №05704-10202), проте ніяких заходів з боку службових осіб підприємства для переукладання відповідного договору вжито не було.

Проведеним оглядом податкових декларацій з плати за землю встановлено, що ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» у період 2015-2018 років подавало декларації та сплачувало оренду за землю зі ставкою податку - 1,5 % від її нормативної грошової оцінки, що суперечить нормам ст. 288 Податкового кодексу України, де визначено граничні межі нарахування орендної плати за земельну ділянку у розмірі: не менше 3% та не більше 12% від нормативно грошової оцінки.

Використовуючи автоматизовану систему АІС «Податковий Блок» встановлено, що ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» має рахунки: №260603602244, 26043010582794, 26009300582794 (українська гривня), №2603234244, 26031000582794, 26009300582794 (євро), №26031000582794, 26009300582794 (долар США) відкриті у АТ «ОЩАДБАНК» (МФО 300465).

Отримати в інший спосіб інформацію щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку неможливо.

Також слідчий просив, клопотання розглянути без виклику осіб, у володінні яких знаходяться вищевказані документи, у зв'язку з тим, що існують достатні підстави вважати, що є реальна загроза зміни та знищення таких документів особами, причетними до скоєння кримінального правопорушення, які у разі повідомлення матимуть реальну можливість змінити зміст, відомості та інші фактичні дані документів або ж знищити їх в цілому.

На підставі наведеного просив клопотання задовольнити.

У судове засідання слідчий та/або прокурор не з'явилися, про місце і час розгляду клопотання повідомлені належним чином. Слідчий подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність, вимоги підтримав та просив задовольнити.

Особа, у володінні якої знаходяться документи, до суду не викликалась у відповідності до ч. 2 ст. 163 КПК України.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті клопотання за відсутності осіб, які не з'явилися, оскільки їх не прибуття не перешкоджає розгляду клопотання на підставі наданих доказів.

Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.

Розглянувши дане клопотання, долучені до нього матеріали, слідчий суддя дійшов висновку про наявність правових підстав для часткового задоволення зазначеного клопотання, виходячи з наступного.

Судом встановлено, 05.12.2018 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості про кримінальне провадження за №32018100000000274.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачені такі види заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів і тимчасове вилучення майна.

Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження та передбачені обставини, за яких не допускається застосування заходів кримінального провадження. Серед таких обставин у п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України зазначена необхідність слідчого, прокурора довести, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.

Згідно ч. 4 ст. 132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Частиною 1 ст. 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв'язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв'язку, без їх вилучення.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Згідно ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, а саме що речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи та самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, в зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а також неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ч. 1 ст. 164 КПК України в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів має бути зазначено: прізвище, ім'я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів.

За змістом ч.1 ст. 159 КК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи.

Пунктом 19 ч.1 ст. 3 КПК України визначено, що стороною кримінального провадження з боку обвинувачення є слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий. Оперативні співробітники підрозділу не є стороною кримінального провадження, тому немає достатніх правових підстав для надання права таким посадовим особам у тимчасовому доступі до документів, також, як вбачається з витягу з ЄДРДР за №432018100000000274 від 05.12.2018, слідчий Мартинюк П.В. не є слідчим в даному кримінальному провадженню, в зв'язку з чим у задоволенні клопотання в цій частині слід відмовити.

Враховуючи викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що подане клопотання слід задовольнити частково, оскільки при зверненні до суду із зазначеним клопотанням слідчим доведено, що існує потреба у вказаних заходах, які виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про які йдеться в клопотанні слідчого, а у слідства відсутня можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Керуючись ст.ст. 159, 162, 163, 164, 166, 369-372 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

Клопотання слідчого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києва Цмовз А.М., погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури м. Києва Дмитренко В.В., про тимчасовий доступ дол. речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №432018100000000274 від 05.12.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, - задовольнити частково.

Надати старшому слідчому восьмого СВРКП СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві Цмовз А.М., слідчим слідчої групи Бойку Б.В., Лук’янцю О.Ю., Блинову О.С., Войцеховській М.В., тимчасовий доступ до речей та документів, які містять банківську таємницю та перебувають у володінні АТ «ОЩАДБАНК» (МФО 300465), відносно клієнта ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» (код ЄДРПОУ 22868160), з можливістю ознайомлення з ними та можливістю їх вилучення (здійснення виїмки), а саме:

?документів, наданих службовими особами підприємства для відкриття рахунків: їх обслуговування, ідентифікації уповноважених осіб;

?карток із зразками підписів керівників та відбитком печатки;

?виписок про рух коштів по рахунках: ПП «Виробничо-комерційна фірма «ДІВОС» №260603602244, 26043010582794, 26009300582794 (українська гривня), №2603234244, 26031000582794, 26009300582794 (євро), №26031000582794, 26009300582794 (долар США), що відкриті у АТ «ОЩАДБАНК» (МФО 300465), за період з 2015 року по теперішній час, на магнітних носіях в електронному вигляді в форматі «.xls» у вигляді таблиць з можливістю застосування фільтрів, з інформацією про: точний час надходження, включаючи години, хвилини та секунди та перерахування коштів по вказаних рахунках; залишок коштів на кінець та початок банківського дня; призначення платежів; розрахункові (поточні) рахунки юридичних (фізичних) осіб - контрагентів та банківські установи, в яких вони відкриті; назви юридичних (фізичних) осіб - контрагентів, їх коди ЄДРПОУ;

?заявок на видачу готівки; заяв на отримання чекових книжок;

?договорів, платіжних доручень, інших фінансових документів, які стали підставою для руху коштів по рахунку;

?документів, які містять інформацію щодо проведення моніторингу по операціям, що йому підлягають з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході проведення;

?вхідну та вихідну кореспонденцію між банківською установою та клієнтом банку; кредитну та депозитну справи; інших документів, що свідчать про операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, містять відомості стосовно комерційної діяльності клієнта чи комерційної таємниці.

В задоволені іншої частини клопотання відмовити.

В разі відсутності документів, надати засвідчені копії протоколів виїмок (тимчасового доступу до речей і документів, їх огляду та вилучення), що підтверджують вилучення оригіналів.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Строк дії ухвали - один місяць, тобто до 16.02.2019 року. Ухвала оскарженню не підлягає.

Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Н.Д. Бабич