Рішення № 79013614, 27.12.2018, Тернопільський окружний адміністративний суд

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/2560/18

27 грудня 2018 рокум.Тернопіль

Тернопільський окружний адміністративний суд в складі:

Головуючого судді : Шульгача М.П.,

при секретарі: Музиці О. М.,

за участю:

позивача: ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_1 до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Хмельницької області про визнання протиправним та скасування рішення, суд,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Хмельницької області про визнання протиправним та скасування рішення № 9 Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Хмельницької області від 18 січня 2016 року, про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю терміном на 1 рік.

В судовому засіданні позивач позовні вимоги підтримала та пояснила, що 18 січня 2016 року дисциплінарною палатою КДКА Хмельницької області стосовно адвоката ОСОБА_1, порушено дисциплінарне провадження та прийнято рішення про накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді зупинення права на зайняття адвокатською діяльністю терміном на 1 рік, яке є найбільш суворим видом дисциплінарної відповідальності передбаченої Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».

Підставою для порушення дисциплінарного провадження стало подання заступника голови Національної асоціації адвокатів України (надалі - НААУ) до Вищої КДКА України про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності за несплату щорічного внеску на реалізацію повноважень адвокатського самоврядування в розмірі 365,40 гривень.

Вважає дане рішення протиправним та просить його скасувати з наступних підстав:

Про те, що стосовно адвоката ОСОБА_1 порушено дисциплінарне провадження, їй стало відомо зі слів колег. Таким чином, позивача було позбавлено можливості використати буд-які з наданих законом процедурних прав, спрямованих на свій захист, зокрема, право знати про час і місце розгляду дисциплінарного провадження, бути присутньою при розгляді дисциплінарної справи, надати письмові та усні пояснення по суті справи, ознайомитись з документами, подавати свої докази, заявляти відводи, тощо.

Всупереч п.2 ст.38 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» член дисциплінарної палати КДКА не звертався до позивача для отримання письмового пояснення по суті порушених питань.

В порушення приписів ч.2 ст.39 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», відповідно до якої рішення про порушення дисциплінарної справи з визначенням місця, дня і часу її розгляду чи про відмову в порушенні дисциплінарної справи надсилається або вручається під розписку адвокату, протягом трьох днів з дня прийняття такого рішення. Позивачу зазначене рішення не вручено і не надіслано.

Жодних повідомлень та викликів на адресу, яка вказана в Реєстрі адвокатів, як за місцем своєї професійної діяльності чи за місцем свого постійного проживання та реєстрації, позивач не отримувала, чим фактично була позбавлена законного права на те, щоб хоча б знати, що щодо неї здійснюється дисциплінарне провадження. Такі дії КДКА Хмельницької області, на думку позивача, є свідомим та незаконним позбавленням її можливості здійснювати адвокатську діяльність та вчиняти дії на посаді голови ВДКА Тернопільської області.

В березні 2015 року щорічний внесок було сплачено, а тому твердження про те, що позивач повністю не сплатила щорічний внесок на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування, не відповідає дійсності.

На час розгляду дисциплінарної справи щорічний внесок позивачем сплачено повністю, однак це питання ніхто не з’ясовував.

Представник відповідача в судове засідання не з’явився про час, дату та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Суд, заслухавши в судовому засіданні пояснення позивача, дослідивши матеріали справи, встановив наступні факти:

Частинами 1, 5 ст.50 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» (далі – Закону) передбачено, що Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури утворюється з метою визначення рівня фахової підготовленості осіб, які виявили намір отримати право на заняття адвокатською діяльністю, та вирішення питань щодо дисциплінарної відповідальності адвокатів. Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури підконтрольна та підзвітна конференції адвокатів регіону. До повноважень кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури належить також прийняття рішень про зупинення або припинення права на заняття адвокатською діяльністю.

КДКА Хмельницької області на виконання наданих Законом повноважень 18 січня 2016 року прийняла рішення про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю терміном на 1 рік, яке позивач оскаржує до суду, просить визнати протиправним та його скасувати.

Вирішуючи даний спір по суті, суд встановив, що на адресу КДКА Хмельницької області надійшло звернення Вищої КДКА України Вих. №8499 від 14 грудня 2015 року та подання НААУ Вих. №5567 від 08 грудня 2015 року про притягнення до дисциплінарної відповідальності адвоката ОСОБА_1, яка станом на 07 грудня 2015 року нібито не сплатила щорічний внесок на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування в розмірі 365,40 грн.

Згідно інформаційної довідки Національної асоціації адвокатів України №27 від 07 грудня 2015 року, за результатами перевірки даних щодо оплати коштів ОСОБА_1 у вигляді щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування безпосередньо на розрахунковий рахунок НААУ, повідомлено, що вказаним адвокатом у 2015 році не було сплати на рахунок НААУ 30% щорічного внеску.

30 грудня 2015 року за Вих. №413/1/17-15 Голова дисциплінарної палати КДКА Хмельницької області направивив на адресу позивача листа з вимогою надати пояснення на подання Національної асоціації адвокатів України протягом п’яти днів з дня отримання подання та повідомлено про день та час засідання дисциплінарної палати КДКА Хмельницької області.

За наслідками звернення Вищої КДКА України та подання НААУ було складено довідку про результати перевірки подання Вищої КДКА України НААУ про притягнення до дисциплінарної відповідальності адвоката ОСОБА_1 (свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю №75, видане 18.06.1993 р. Тернопільською обласною КДКА, адреса здійснення адвокатської діяльності м.Тернопіль, вул.Коцюбинського,2/6). Зі змісту цієї довідки слідує, що на рахунок Вищої КДКА внески, що мала сплатити адвокат ОСОБА_1 до 31 січня 2015 року, не сплатила, не сплачені внески і на день звернення із поданням на адресу КДКА Хмельницької області. В цій же довідці (без номера та дати) зазначено про те, що позивачу направлено ксерокопії подання із проханням надати пояснення, які на день складання довідки не надійшли.

На підставі наведеної вище довідки КДКА Хмельницької області прийняла рішення №3 від 11 січня 2016 року в якому зазначила про встановлені перевіркою обставини, а саме, що адвокат ОСОБА_1, як це передбачено Положенням про сплату щорічних внесків на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування, затверджених рішенням РАУ №72 від 16 лютого 2013 року, із змінами та доповненнями, внесеними рішенням РАУ №75 від 4-5 липня 2014 року, не сплатила на утримання органів адвокатського самоврядування щорічних внесків, що стало підставою для порушення щодо позивача дисциплінарної справи.

Водночас, з квитанції №94 від 05 січня 2016 року вбачається, що ОСОБА_1 сплатила на рахунок Національної асоціації адвокатів України 365,40 грн. (щорічний внесок адвоката на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2015 рік, 30 відсотків).

12 січня 2016 року за Вих. №7/1/17-16 від 12 січня 2016 року помічник голови КДКА Хмельницької області направив позивачу копію рішення КДКА Хмельницької області від 11 січня 2016 року про порушення дисциплінарної справи та повідомлення про день і час розгляду справи, яке адвокат ОСОБА_1, згідно рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, отримала 19 січня 2016 року.

02 лютого 2016 року та 23 березня 2016 року Національна асоціація адвокатів України надіслала на адресу Голови РА Тернопільської області листи №56/0/2-16, №261/02-16 в яких просила внести відомості про зупинення права на заняття адвокатською діяльністю щодо адвоката ОСОБА_1 до Єдиного реєстру адвокатів України.

Проте, як встановлено в судовому засіданні РА Тернопільської області не вчиняла будь-яких дій щодо внесення вищевказаних відомостей відносно позивача до Єдиного реєстру адвокатів України.

Проаналізувавши встановлені обставини суд виходить з того, що загальні умови, підстави та строк притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності визначені ст.ст.33-42 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» (надалі - Закон).

Відповідно до ст.33 Закону адвоката може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності у порядку дисциплінарного провадження з підстав, передбачених цим Законом. Дисциплінарне провадження стосовно адвоката здійснюється кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури за адресою робочого місця адвоката, зазначеною в Єдиному реєстрі адвокатів України і є процедурою розгляду письмової скарги, яка містить відомості про наявність у діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.

Статтею 63 (розділ Х. Відповідальність за порушення правил адвокатської етики) Правил адвокатської етики (надалі - Правила), затверджених Установчим з’їздом адвокатів України 17 листопада 2012 року, передбачено, що у разі звернення із скаргами щодо притягнення до дисциплінарної відповідальності за порушення Правил адвокатської етики адвокатів, яких обрано до органів адвокатського самоврядування, чи якщо скаржниками стосовно порушення цих Правил виступають адвокати, яких обрано до органів адвокатського самоврядування, з метою забезпечення неупередженості та об’єктивності при розгляді зазначених скарг Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури забезпечує перерозподіл та направлення таких заяв (скарг) для розгляду до КДКА іншого регіону, ніж регіон, в якому зазначений адвокат входить до органів адвокатського самоврядування.

Зокрема, ст.34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», визначає, що підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку. Дисциплінарним проступком адвоката є: порушення вимог несумісності; порушення присяги адвоката України; порушення правил адвокатської етики; розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов'язків; невиконання рішень органів адвокатського самоврядування; порушення інших обов'язків адвоката, передбачених законом.

За вчинення дисциплінарного проступку до адвоката може бути застосовано одне з таких дисциплінарних стягнень: попередження; зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до одного року; для адвокатів України позбавлення права на заняття адвокатською діяльністю з наступним виключенням з Єдиного реєстру адвокатів України, а для адвокатів іноземних держав виключення з Єдиного реєстру адвокатів України (ст.35 Закону).

Встановлення обставин вчинення дисциплінарного проступку має місце під час дисциплінарного провадження, яке складається з таких стадій: проведення перевірки відомостей про дисциплінарний проступок адвоката; порушення дисциплінарної справи; розгляд дисциплінарної справи; прийняття рішення у дисциплінарній справі (ст.37 Закону).

За змістом ст.39 Закону за результатами розгляду заяви (скарги) про дисциплінарний проступок адвоката, довідки та матеріалів перевірки дисциплінарна палата кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури більшістю голосів членів палати, які беруть участь у її засіданні, вирішує питання про порушення або відмову в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката.

Процедура розгляду дисциплінарної справи визначена ст.ст.40, 41 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність». Так, дисциплінарна справа стосовно адвоката розглядається дисциплінарною палатою кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури протягом тридцяти днів з дня її порушення. Розгляд дисциплінарної справи здійснюється на засадах змагальності. Під час розгляду справи дисциплінарна палата заслуховує повідомлення члена дисциплінарної палати, який проводив перевірку, про результати перевірки, пояснення адвоката, стосовно якого порушено дисциплінарну справу, особи, яка ініціювала питання про дисциплінарну відповідальність адвоката, та пояснення інших заінтересованих осіб.

Адвокат, стосовно якого порушено дисциплінарну справу, та особа, яка ініціювала питання про дисциплінарну відповідальність адвоката, мають право надавати пояснення, ставити питання учасникам провадження, висловлювати заперечення, подавати докази на підтвердження своїх доводів, заявляти клопотання і відводи, користуватися правовою допомогою адвоката.

У разі неможливості з поважних причин брати участь у засіданні кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури адвокат, стосовно якого розглядається справа, може надати по суті порушених питань письмові пояснення, які додаються до матеріалів справи. Письмові пояснення адвоката оголошуються на засіданні дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури.

Неявка адвоката чи особи, яка ініціювала питання дисциплінарної відповідальності адвоката, на засідання дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури без поважних причин за умови наявності доказів завчасного повідомлення зазначених осіб про місце, день і час засідання не перешкоджає розгляду дисциплінарної справи. У разі повторної неявки зазначених осіб на засідання палати розгляд справи здійснюється за їх відсутності незалежно від причин неявки.

За результатами розгляду дисциплінарної справи дисциплінарна палата кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури приймає рішення про притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності за вчинення дисциплінарного проступку і застосування до нього дисциплінарного стягнення або про закриття дисциплінарної справи. Рішення дисциплінарної палати приймається більшістю голосів від її загального складу, крім рішення про припинення права на заняття адвокатською діяльністю, яке приймається двома третинами голосів від її загального складу.

Рішення у дисциплінарній справі має бути вмотивованим. Під час обрання виду дисциплінарного стягнення враховуються обставини вчинення проступку, його наслідки, особа адвоката та інші обставини.

Рішення оголошується на засіданні дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури. Копія рішення надсилається або вручається під розписку адвокату та особі, яка ініціювала питання про дисциплінарну відповідальність адвоката, протягом трьох робочих днів з дня прийняття рішення.

Таким чином фактичні обставини справи свідчать про те, що позивача було позбавлено права знати про час і місце розгляду дисциплінарного провадження, бути присутньою при розгляді дисциплінарної справи, надати письмові та усні пояснення по суті справи, ознайомлюватись з документами і т.д.

Всупереч п.2 ст.38 Закону, відповідно до якого член дисциплінарної палати КДКА за дорученням голови палати проводить перевірку відомостей, викладених у заяві (скарзі), та звертається до адвоката для отримання письмового пояснення по суті порушених питань, повідомлення про витребування таких пояснень ОСОБА_1 отримала 19 січня 2016 року, тобто після накладення на неї дисциплінарного стягнення.

При порушенні дисциплінарного провадження та при прийнятті рішення про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, не взято до уваги, що підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку, який полягав у несплаті адвокатом ОСОБА_1 щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування. Разом з тим, такий висновок КДКА Хмельницької області спростовано квитанцією №94 від 05 січня 2016 року з якої слідує, що позивач сплатила на рахунки НААУ 365,40 грн. в якості щорічного внеску адвоката на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2015 рік.

Таким чином, на час порушення дисциплінарної справи та її розгляду по суті щорічний внесок позивачем було сплачено, що не з’ясовувалось та не враховано КДКА Хмельницької області при прийнятті рішення про застосування дисциплінарного стягнення щодо позивача.

Врахувавши вищевказані обставини та вимоги закону, суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають до задоволення, а тому позов слід задовольнити.

Керуючись статтями 139, 241-246, 250, 291 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення № 9 Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Хмельницької області від 18 січня 2016 року, про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю терміном на 1 рік.

Заходи забезпечення даного позову застосовані судом скасувати після вступу рішення в законну силу.

Рішення суду може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Тернопільський окружний адміністративний суд в строки передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України та набирає законної сили в порядку, визначеному статтею 255 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повне судове рішення складено 28 грудня 2018 року.

Головуючий суддя Шульгач М.П.

копія вірна

Суддя Шульгач М.П.