Ухвала суду № 78952665, 26.12.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

26.12.2018м. ДніпроСправа № 904/4554/18За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", м. Дніпро

до Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м. Дніпро

про зобов'язання вчинити певні дії

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1, довіреність №007.1Др-95-1217 від 01 грудня 2017 року, представник

Від відповідача: ОСОБА_2, довіреність №007.1Др-2-0118 від 17 січня 2018 року, представник

С У Т Ь С П О Р У :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким з урахуванням заяви про зміну предмета позову (вх. № 51798/18 від 27.11.2018) просить:

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" скасувати безпідставно нараховані обсяги природного газу за період 01.01.2016 по 31.08.2018 з приведенням їх до стандартних умов в об'ємі 21 849,167 тис.м3 та обсяги газу за нормами споживання, які були відкориговані у зв'язку з визнанням противоправними та нечинними постанови Кабміну України №237 від 29.04.2015 та постанови Кабміну України №203 від 23.03.2016, в об'ємі 84 154,546 тис. м3;

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" здійснити перерахунок обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами за період 01.01.2016 по 31.08.2018 відповідно до робочих об'ємів лічильників природного газу в об'ємі 21 849,167 тис.м3 та відкоригованих обсягів газу за нормами споживання в об'ємі 84 154,546 тис. м3.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов'язань, як оператором ГРМ, щодо обліку газу.

Відповідач вважає позовні вимоги необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. Так, порядок визначення фактичного об'єму природного газу, спожитого побутовим споживачем, встановлений главою 4 розділу IX Кодексу ГРМ.

Відповідно до пункту 4 глави 4 розділу IX Кодексу ГРМ побутовий споживач, який за умовами договору розподілу природного газу розраховується за лічильником газу, зобов'язаний щомісяця станом на 01 число місяця знімати фактичні показання лічильника газу та протягом п'яти діб (до 05 числа включно) надавати їх Оператору ГРМ у спосіб, визначений договором розподілу природного газу.

У разі неотримання Оператором ГРМ до 06 числа місяця, що настає за розрахунковим, показань лічильника газу та за умови, що лічильник газу не оснащений засобами дистанційної передачі даних, фактичний об'єм розподілу та споживання природного газу (алокація) по об'єкту споживача за розрахунковий період визначається Оператором ГРМ на рівні планового місячного об'єму споживання на відповідний період, що розраховується, виходячи з групи споживання побутового споживача, з урахуванням вимог цього Кодексу. Якщо за підсумками наступного місяця споживач своєчасно надасть покази лічильника газу, формування об'єму розподілу та споживання природного газу за період зазначеного місяця здійснюється з урахуванням наданих показань.

Тому розбіжності, які можуть виникати між обсягом реально спожитого побутовим споживачем природного газу та обсягом, визначеним ПАТ "Дніпрогаз" на рівні планового місячного об'єму, виникають не через порушення ПАТ "Дніпрогаз" своїх обов'язків, а саме у зв'язку з виконанням позивачем своїх повноважень щодо визначення обсягу природного газу, по кожному побутовому споживачу.

Щодо побутових споживачів, не забезпечених лічильниками газу, відповідач зазначає наступне. Норми споживання природного газу населенням, у разі відсутності газових лічильників, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників" від 8 червня 1996 №619 зі змінами та доповненнями, у період дії скасованої Постанови Кабінету Міністрів України "Про внесення змін до норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників" від 29 квітня 2015 року № 237, залишились діючими.

Однак, відповідно до пункту 2 постанови КМУ від 23.03.2016 № 203 (якою були затверджені нові норми споживання з 24.03.2016) встановлено, що перерахунок вартості природного газу, спожитого населенням у період застосування норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників, визначених постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2015 року № 237 "Про внесення змін до норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників", здійснюється в порядку затвердженому Міністерством енергетики та вугільної промисловості України. На сьогодні Міненерговугілля України не затвердили такий порядок.

Оскільки Міненерговугілля України не затверджено порядок проведення перерахунку вартості такого природного газу, у позивача виникли розбіжності між вартістю газу, фактично спожитого населенням, та вартістю газу, виставленого до сплати у рахунках цій категорії побутових споживачів.

Отже, ПАТ "Дніпрогаз", як Оператор ГРМ, здійснюючи комерційний облік газу та визначаючи об'єми розподіленого (спожитого) природного газу, діє виключно з дотриманням вимог Кодексу ГРМ.

22 грудня 2018 року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" надійшло клопотання про призначення судово-економічної експертизи. 26.12.2018 позивачем подані доповнення до клопотання про призначення судової експертизи. На розгляд експерту позивач просить поставити наступні питання:

1. Чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку розбіжність, що виникла за період з січня 2016 по серпень 2018 року між обсягом спожитого газу, приведеного до стандартних умов та обсягом газу, визначеним за робочими умовами лічильників, на який фактично було виставлено квитанції населенню?

2. Чи підтверджується, документально та за даними бухгалтерського обліку розбіжність, що виникла за період з січня 2016 по серпень 2018 року між об'ємом споживання природного газу, установленим згідно Постанови КМУ №619 від 08.06.1996 зі змінами та доповненнями, для побутових споживачів, що не забезпечені лічильником газу, на підставі здійсненого перерахунку та об’єктом споживання природного газу для побутових споживачів, що не забезпечені лічильником газу, на який фактично було виставлено квитанції населенню.

Проведення судової експертизи позивач просить доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Клопотання про призначення експертизи, з урахуванням доповнень, позивач обґрунтовує тим, що між сторонами укладений договір на розподіл природного газу від 25.06.2015 № 2015/Т-ДП-Н, згідно з умовами якого ПАТ "Дніпрогаз" розподілив, а ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" прийняв обсяг природного газу.

На підставі даного договору за період з січня 2016 року по серпень 2018 року ПАТ "Дніпрогаз" розподілено природного газу населенню та релігійним організаціям в обсязі 735 319,218 тис м3 на загальну суму 4 874 581,519 грн. з ПДВ, зокрема:

в січні 2016 року - 56 732,464 тис м3 на загальну суму 31 799 680,72 грн.

в лютому 2016 року - 38 252,913 тис м3 на загальну суму 21 441 522,79 грн.

в березні 2016 року - 32 079,589 тис м на загальну суму 17 981 251,22 грн.

в квітні 2016 року - 13 378,676 тис м3 на загальну суму 8 565 028,38 грн.

в травні 2016 року - 9 360,922 тис м3 на загальну суму 5 992 862,27 грн.

в червні 2016 року - 7 481,789 тис м на загальну суму 4 789 841,33 грн.

в липні 2016 року - 6 496,730 тис м3 на загальну суму 4 159 206,55 грн.

в серпні 2016 року-6 184,570 тис м3 на загальну суму 3 959 361,71 грн.

в вересні 2016 року - 8 767,896 тис м3 на загальну суму 5 613 207,02 грн.

в жовтні 2016 року -25 412,452 тис м3 на загальну суму 15 759 786,23 грн.

в листопаді 2016 року - 36 150,542 тис м3 на загальну суму 22 419 120,13 грн.

в грудні 2016 року-49 540,147 тис м3 на загальну суму 30 722 817,56 грн.

в січні 2017 року-51 957,479 тисм3 на загальну суму 29 067 092,05 грн.

в лютому 2017 року - 44 864,495 тис м3 на загальну суму 25 098 993,08 грн.

в березні 2017 року -30 607,427 тис м3 на загальну суму 17 123 018,96 грн.

в квітні 2017 року -21 188,650 тисм3 на загальну суму 11 853 778,36 грн.

в травні 2017 року-9 731,650 тис м на загальну суму 5 444 274,28 грн.

в червні 2017 року - 6 842,963 тис м3 на загальну суму 3 828 227,22 грн.

в липні 2017 року-6 336,067 тис м3 на загальну суму 3 544 649,33 грн.

в серпні 2017 року - 6 496,562 тис м на загальну суму 3 634 436,64 грн.

в вересні 2017 року - 7 398,732 тис м3 на загальну суму 4 139 146,63 грн.

в жовтні 2017 року - 20 984,955 тис м3 на загальну суму 11 739 823,22 грн.

в листопаді 2017 року - 33 486,438 тис м на загальну суму 18 733 652,88 грн.

в грудні 2017 року-36 490,944 тис м3 на загальну суму 20 414 493,71 грн.

в січні 2018 року -45 300,392 тис м3 на загальну суму 25 342 851,30 грн.

в лютому 2018 року - 41 802,957 тис м3 на загальну суму 23 386 246,26 грн.

в березні 2018 року-45 152,606 тисм3 на загальну суму 25 260 173,90 грн.

в квітні 2018 року - 14 202,565 тис м3 на загальну суму 7 945 482,96 грн.

в травні 2018 року - 7 593,854 тис м3 на загальну суму 4 248 305,68 грн.

в червні 2018 року - 5 074, 201 тис м3 на загальну суму 2 838 711,01 грн.

в липні 2018 року - 5 148,737 тис м на загальну суму 3 031 458,23 грн.

в серпні 2018 року - 5 248,514 тис м3 на загальну суму 2 936 228,68 грн.

Витрати, пов'язані із сплатою послуг з розподілу природного газу, відображені ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" в бухгалтерському обліку на рахунку 631 за Дт 281 Кт 631.

Водночас обсяг та вартість природного газу, реалізована з боку ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" в адресу населення відображена в бухгалтерському обліку ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" на рахунку 361 Дт 361 Кт 702.

Окремо, щомісяця, ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" оформлює видаткові накладні, з яких вбачається, що обсяг поставленого природного газу населенню в розрізі категорій на мережі ПАТ "Дніпрогаз" складає:

в січні 2016 року-56672,149 тисм3 на загальну суму 301 599 166,29 грн.

в лютому 2016року-38214,675 тисм3 на загальну суму 194 584 448,49 грн.

в березні 2016 року - 32050,629 тис м3 на загальну суму 164 069 786,95 грн.

в квітні 2016 року - 13368,334 тис м3 на загальну суму 96 091 585,99 грн.

в травні 2016 року-9357,739 тис м3 на загальну суму 64 371 887,68 грн.

в червні 2016 року-74 79,410 тисм3 на загальну суму 51 453 282,15 грн.

в липні 2016 року - 6494,516 тис м3 на загальну суму 44 681 921,31 грн.

в серпні 2016 року-6182,378 тисм3 на загальну суму 42 529 605,84 грн.

у вересні 2016 року-8765,395 тисм3 на загальну суму 60 297 767,19 грн.

в жовтні 2016 року-25402,487 тис м3 на загальну суму 174 745 813,06 грн.

в листопаді 2016 року - 36111,904 тис м3 на загальну суму 248 413 787,63 грн.

в грудні 2016 року-49480,316 тис м3 на загальну суму 340 375 093,77 грн.

в січні 2017 року-51895,216 тис м3 на загальну суму 356 987 190,86 грн.

в лютому 2017 року -44801,600 тис м3 на загальну суму 308 190 207,68 грн.

в березні 2017 року-30578,310 тис м3 на загальну суму 210 348 194,48 грн.

в квітні 2017 року-21173,719 тис м3 на загальну суму 147 324 619,56 грн.

в травні 2017 року - 9727,728 тис м на загальну суму 67 684 558,66 грн.

в червні 2017 року - 6840,136 тис м3 на загальну суму 47 592 982,37 грн.

в липні 2017 року - 6333,711 тис м3 на загальну суму 44 069 327,72 грн.

в серпні 2017 року - 6494,276 тис м3 на загальну суму 45 186 523,03 грн.

у вересні 2017 року - 7396,299 тис м3 на загальну суму 51 462 708,84 грн.

в жовтні 2017 року - 20973,950 тис м3 на загальну суму 145 934 646,64 грн.

в листопаді 2017 року - 33456,736 тис м3 на загальну суму 232 788 623,44 грн.

в грудні 2017року - 36452,322 тис м на загальну суму 253 631 611,22 грн.

в січні 2018 року - 45247,151 тис м3 на загальну суму 314 825 151,97 грн.

в лютому 2018 року - 41751,039 тис м3 на загальну суму 290 499 554,23 грн.

в березні 2018 року - 45097,367 тис м3 на загальну суму 313 782 969,93 грн.

в квітні 2018 року - 14194,275 тис м3 на загальну суму 98 762 346,08 грн.

в травні 2018 року - 7591,838 тис м3 на загальну суму 52 823 249,60 грн.

в червні 2018 року-5072,545 тис м3 на загальну суму 35 294 260,93 грн.

в липні 2018 року-5417,039 тис м3 на загальну суму 37 691 215,67 грн.

в серпні 2018 року - 5244,029 тис м3 на загальну суму 36 487 429,46 грн.

Обсяг та вартість природного газу, реалізована з боку ТОВ "Дніпропетровська збут" в адресу населення відображена в бухгалтерському обліку ТОВ "Дніпропетровська збут" на рахунку 361 Дт 361 Кт 702 в обсязі 629 315,505 тис.м3 на суму 4 146 597,083 тис. грн.

Пунктом 1 ОСОБА_2 передбачено, що розрахунки об'єму газу, приведеного до стандартних умов, здійснюються з урахуванням коефіцієнтів коригування показів лічильників, визначених у цій ОСОБА_2. Такі розрахунки виконуються споживачами газу самостійно. Оплата за газ у період, визначений в договорі на постачання газу, здійснюється за об'єми газу, які приведено до стандартних умов. Газопостачальна організація має право здійснювати контроль за правильністю розрахунків об'єму спожитого газу.

Проте споживачами такі розрахунки з помноженням спожитого обсягу газу на коефіцієнт приведення до стандартних умов не здійснюються, і, при цьому, самою Методикою не передбачено, що витрати газу від неприведення обсягу газу до стандартних умов переносяться на споживачів.

На підставі викладеного, позивач зазначає, що об'єм та обсяг розподіленого споживачам природного газу облікований лічильниками за період з січня 2016 по серпень 2018 року, визначений Оператором ГРМ із урахуванням ОСОБА_2 приведення об'єму природного газу до стандартних умов за показами побутових лічильників населення складає 735 319,218 тис. м3 на загальну суму 4 874 581,519 тис. грн., при цьому, позивачем в квитанціях до сплати за вказаний період виставлено населенню виключно вартість природного газу в обсязі 629 315,505 тис. м (за нормами - 71 935,244 тис. м3 за показами ІІЛГ - 557 380,261 тис. м3) на суму 4 146 597,083 тис. грн. (за нормами - 504 207,585 тис. грн., за показами ПЛГ- 3 642 389,498 тис. грн.)

Таким чином, ПАТ "Дніпрогаз" за січень 2016 - серпень 2018 року визначено об'єм споживання населенням природного газу, що обліковується лічильниками газу з приведенням його до стандартних умов відповідно до ОСОБА_2 приведення об'єму природного газу до стандартних умов за показами побутових лічильників у разі відсутності приладів для вимірювання температури та тиску газу, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 26 лютого 2004 року №116.

Відповідач проти призначення експертизи та переліку питань, запропонованих позивачем, не заперечував.

Враховуючи приписи чинного законодавства, розглянувши клопотання позивача про призначення експертизи, суд дійшов висновку про необхідність його задоволення з огляду на наступне.

Предметом спору у даній справі є зобов'язання відповідача скасувати безпідставно нараховані обсяги природного газу за період 01.01.2016 по 31.08.2018 з приведенням їх до стандартних умов в об'ємі 21 849,167 тис.м3 та обсяги газу за нормами споживання, які були відкориговані у зв'язку з визнанням противоправними та нечинними постанови Кабміну України №237 від 29.04.2015 та постанови Кабміну України №203 від 23.03.2016, в об'ємі 84 154,546 тис. м3 та здійснити перерахунок обсягів спожитого природного газу побутовими споживачами за період 01.01.2016 по 31.08.2018 відповідно до робочих об'ємів лічильників природного газу в об'ємі 21 849,167 тис.м3 та відкоригованих обсягів газу за нормами споживання в об'ємі 84 154,546 тис. м3.

Для прийняття рішення по суті, необхідно встановити чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку розбіжності, що виникли за період з січня 2016 року по серпень 2018 року між обсягом спожитого газу, а для цього необхідні спеціальні знання.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

- для з’ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

- жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

В силу приписів п. 8 ч. 2 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України у підготовчому засіданні суд вирішує питання, зокрема, про призначення експертизи.

В рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" (заява № 61679/00) від 01.06.2006 зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід'ємну частину судової процедури. Більше того, суд вирішує питання щодо отримання додаткових доказів та встановлює строк для їх отримання.

Пунктами 1, 2 статті 98 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Відповідно до статті 7 Закону України "Про судову експертизу" судово-експертну діяльність у кримінальному провадженні здійснюють державні спеціалізовані установи, а в інших випадках - також судові експерти, які не є працівниками зазначених установ, та інші фахівці (експерти) з відповідних галузей знань у порядку та на умовах, визначених цим Законом.

Відповідно пункту 3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз експертизи та інші дослідження проводяться експертними установами відповідно до регіональних зон обслуговування.

Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом (ч. 4 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України).

Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз’яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов’язаний мотивувати таке відхилення або зміну (ч. 5 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України).

Для роз'яснення питань, що виникли при розгляді справи та потребують спеціальних знань, господарський суд вважає за необхідне призначити судову експертизу та поставити на розгляд експерту питання запропоновані позивачем у клопотанні про призначення судової почеркознавчої експертизи.

Призначаючи експертизу у даній справі господарський суд виходить з того, що для винесення повного та обґрунтованого рішення по даній справі потрібні спеціальні знання для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування.

Таким чином, господарський суд вважає, що висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Господарський суд вважає за необхідне доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, Січеславська Набережна, 17, офіс 361) проведення у справі судової економічної експертизи.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

У зв'язку із призначенням у справі судової економічної експертизи провадження у справі №904/4554/18 підлягає зупиненню.

Зупинення провадження у справі на час проведення судової експертизи є правом господарського суду, що зумовлено неможливістю вирішення спору по суті за відсутності висновків про встановлення фактів, які можуть бути встановлені лише експертом.

Керуючись статтями 99, 100, 228, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Призначити у справі судово-економічну експертизу, проведення якої доручити Дніпропетровському Науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпро, Січеславська Набережна, 17, офіс 361).

На розгляд експерту поставити наступні питання:

1. Чи підтверджується документально та за даними бухгалтерського обліку розбіжність, що виникла за період з січня 2016 по серпень 2018 року між обсягом спожитого газу, приведеного до стандартних умов та обсягом газу, визначеним за робочими умовами лічильників, на який фактично було виставлено квитанції населенню?

2. Чи підтверджується, документально та за даними бухгалтерського обліку розбіжність, що виникла за період з січня 2016 по серпень 2018 року між об'ємом споживання природного газу, установленим згідно Постанови КМУ №619 від 08.06.1996 зі змінами та доповненнями, для побутових споживачів, що не забезпечені лічильником газу, на підставі здійсненого перерахунку та об’єктом споживання природного газу для побутових споживачів, що не забезпечені лічильником газу, на який фактично було виставлено квитанції населенню. Попередити сторони щодо обов’язковості надання необхідних експерту документів для надання відповіді на поставлені питання.

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" здійснити попередню оплату вартості експертного дослідження на підставі відповідних вимог Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Питання про розподіл витрат на проведення судових експертиз буде вирішено під час прийняття рішення у справі відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Попередити особу (чи осіб), які безпосередньо проводитимуть судові експертизи про відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправильного висновку або відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов’язків.

Висновки судової експертизи подати Господарському суду Дніпропетровської області в письмовій формі, копію надіслати сторонам.

Провадження у справі 904/4554/18 - зупинити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення - 26.12.2018 та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Центрального апеляційного господарського суду протягом 10 днів з дня її проголошення.

Повний текст ухвали складений - 27.12.2018.

Суддя ОСОБА_3