Ухвала суду № 78816451, 22.12.2018, Київський районний суд м. Харкова

Справа № 640/20926/18

н/п 1-кс/640/14009/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" грудня 2018 р. м. Харків

Київський районний суд м. Харкова у складі:

слідчого судді - Муратової С.О.,

за участю секретаря - Кіріяченко В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у приміщенні Київського районного суду м. Харкова клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області Сторчака Вячеслава Вікторовича по кримінальному провадженню № 32018220000000152 від 13.07.2018 за ч. 3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, -

встановив:

Сторона обвинувачення просить надати тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, ознайомитись з ними та вилучити їх (здійснити їх виїмку), в роздрукованому та електронному вигляді, в АТ "Укрексімбанк", МФО 322313, розташованому за адресою: 03150, м. Київ,

вул. Антоновича, 127, а саме: матеріалів юридичної справи: ТОВ «АСС» (код 23914837) по відкриттю та функціонуванню розрахункового рахунку № 26002000037603, а саме: заяв про відкриття рахунку, договорів на розрахунково - касове обслуговування, свідоцтв про державну реєстрацію юридичної особи в органах виконавчої влади, копії належним чином зареєстрованого статутного документу (статуту, установчого договору, статутного акту/положення, протоколи зборів засновників) зі змінами та доповненнями, довідки про внесення юридичної особи до ЄДРПОУ, довідки про взяття юридичної особи на облік в органах державної фіскальної служби, довідки Пенсіонного фонду, свідоцтва фонду соціального страхування, накази про призначення керівників і службових осіб підприємства, картки зі зразками підписів і відбитків печатки, інші документи, що надають право довіреним і іншим особам на розпорядження й користування рахунками, договорів банківського рахунку, договорів про використання системи «клієнт - банк», «клієнт - інтернет - банк», «телефонний банкінг» і т.д. з додатками, повідомлення про взяття рахунків на облік органами ДФС, копії сторінок паспорту або документа, який його замінює, ідентифікаційного коду - засновників, службових осіб і інших осіб, які відкривали й використовували зазначені банківські рахунки та інші документи; виписок по розрахунковому рахунку ТОВ «АСС»: № 26002000037603, за період з 01.01.2017 по теперішній час із зазначенням дати і суми перерахування, призначення платежу, номерів рахунків та МФО банків контрагентів, назв та кодів ЄДРПОУ контрагентів в паперовому та електронному вигляді; документів, що послужили підставою для видачі готівкових коштів з розрахункового рахунку ТОВ «АСС» № 26002000037603 за період з 01.01.2017 по теперішній час; документів (роздруківки) з електронних реєстрів чи файлів, в яких містяться/збережені відомості та інші контактні або ідентифікаційні дані клієнтів (номери телефонів, IP-адреси, ПІБ та інше, протоколи обміну інформацією, LOG-файли), за допомогою яких передавались дані по розрахунковому рахунку ТОВ «АСС» № 26002000037603, про зміну залишків на них по системі «Клієнт - банк» за період з 01.01.2017 по теперішній час.

На обґрунтування клопотання сторона обвинувачення зазначає, що слідчим управлінням ГУНП в Харківській області проводиться досудове розслідування у Слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 32018220000000152 зареєстрованому в ЄРДР 13.07.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «АСС», код 23914837, податкова адреса: м. Харків, вул. Халтуріна, 49, у період 2017 року при здійсненні фінансово-господарської діяльності, шляхом документального відображення безтоварних операцій з придбання ТМЦ від ТОВ «Пакторгпром»/ код 41133537/, попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», з ознаками фіктивності та в порушення ст. 198 Податкового кодексу України, занизили податкові зобов'язання з ПДВ на суму 4.5 млн. грн., що призвело до ненадходження грошових коштів до бюджету в особливо великих розмірах.

Основним видом фінансово-господарської діяльності ТОВ «АСС» є виробництво гофрованого паперу та картону, паперової та картонної тари. Основним видом фінансово-господарської діяльності ТОВ «Пакторгпром», попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», є виробництво iнших харчових продуктiв.

Відповідно до матеріалів провадження, ТОВ «АСС» протягом 2017 року придбало у ТОВ «Пакторгпром»/ код 41133537/, попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», продукти харчування, в тому числі жир, тушку курчати-бройлера, каву, на суму понад 50 млн. гривень.

Подальше документальне відображення реалізації ТОВ «АСС» товарно-матеріальних цінностей, придбаних у ТОВ «Пакторгпром»/ код 41133537/, попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», в повному обсязі відсутнє. Термін придатності вищезазначених товарно-матеріальних цінностей станом на 11.06.2018 сплив, податкові накладні включені до податкового кредиту від ТОВ «Печерськ Фуд» не відкориговані, податкові зобов'язання ТОВ «АСС» на відповідні суми не донараховано.

Крім того, оглядом реєстру судових рішень встановлено, що СУ ФР ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування відносно невстановлених осіб, які використовуючи реквізити ряду підприємств, в тому числі ТОВ «Печерськ Фуд», не маючи наміру займатися діяльністю підприємства, пов'язаною з виробництвом товарів, вчинили фіктивне підприємництво.

Також, до АІС «Суб'єкти фіктивного підприємництва» ГУ ДФС України внесено відомості щодо ТОВ «Пакторгпром»/ код 41133537/, попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», згідно яких, допитано засновника та керівника ОСОБА_2, який повідомив про непричетність до реєстрації та ведення фінансово-господарської діяльності на підприємстві ТОВ «Пакторгпром».

На вимогу про надання копій документів по взаємовідносинам з ТОВ «Пакторгпром»/ код 41133537/, попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», службові особи ТОВ «АСС» повідомили, що документи фінансово-господарської діяльності за період 2015, 2016, 2017 роки та 1- й квартал 2018 року було втрачено внаслідок ненавмисних дій працівників під час пресування та тюкування макулатури.

Таким чином, вищевикладене свідчить про безтоварність фінансово-господарських операцій між ТОВ «АСС» та ТОВ «Пакторгпром», попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», а також про прикриття незаконної діяльності.

Згідно з відомостями, отриманими з інформаційної аналітичної системи «Податковий Блок», встановлено, що ТОВ «АСС» (код 23914837) в АТ "Укрексімбанк", МФО 322313, відкрито розрахунковий рахунок: № 26002000037603.

Враховуючи викладене, з метою встановлення всіх обставин у кримінальному провадженні, які мають суттєве значення, а саме: законності вчинення господарських операцій, обґрунтованості і доцільності їх здійснення, перевірки взаєморозрахунків між ТОВ «АСС» та ТОВ «Пакторгпром», попереднє найменування ТОВ «Печерськ Фуд», подальшого використання коштів, отриманих від суб'єктів господарювання, повного та всебічного встановлення обставин вчинення злочину, необхідно отримати доступ до документів про рух коштів по банківських рахунках зазначеного підприємства та зняття їх в готівковій формі, здійснити доступ до документів, що стосуються банківської таємниці, з метою використання в якості доказу у кримінальному провадженні.

Необхідність тимчасового доступу до документів у АТ "Укрексімбанк", МФО 322313 сторона обвинувачення обґрунтовує тим, що вказані документи можуть містити відомості необхідні для прийняття рішень у вказаному провадженні та можуть бути використані для встановлення важливих обставин у ньому. Оскільки маються достатні підстави вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення частини зазначених документів, просив розглядати клопотання без участі представника АТ "Укрексімбанк", МФО 322313.

Сторона обвинувачення зазначає, що іншими способами встановити обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів неможливо, враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

В судове засідання слідчий не з'явився, повідомлявся належним чином про дату, час та місце розгляду, до канцелярії суду 22.12.2018 надійшла заява від старшого слідчого з ОВС першого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Харківській області Сторчака В.В., в якій він просить провести судове засідання за його відсутності. Клопотання підтримує в повному обсязі.

Представник АТ "Укрексімбанк", МФО 322313 належним чином повідомлявся про час та місце розгляду клопотання слідчого, в судове засідання не з'явився, що, відповідно до ч.4 ст. 163 КПК України, не є перешкодою для розгляду клопотання.

Слідчий суддя, дослідивши документи та оцінивши докази, приходить до висновку про відсутність підстав для його задоволення, виходячи з наступного.

За змістом ч.5 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

За вимогами ч. 6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно ч.7 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

В ч. 3 ст. 212 КК України передбачається кримінальна відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

Водночас, до канцелярії Київського районного суду м. Харкова 13.12.2018 надійшла заява представника ТОВ «АСС» - адвоката Барішевського О.В. у кримінальному провадженні № 32018220000000152, в якій він зазначає, зокрема, що 13.07.2018 слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області порушено кримінальне провадження № 32018220000000152 за фактом заниження податкових зобов'язань з ПДВ, що кваліфікується за ч. 3 ст.212 КК України. Підставою для порушення кримінального провадження слугувала доповідна записка заступника начальника ОУ ГУ ДФС у Харківській області Гнипи М.В., в якій йдеться мова про проведення нібито безтоварних операцій з придбання ТМЦ службовими особами ТОВ «АСС», що призвело до заниження податкових зобов'язань з ПДВ на суму 4.5 млн. грн., що фактично не відповідає дійсності. Доповідна записка заступника начальника управління - начальника оперативного аналітичного відділу податкового органу від 19.06.2018 стала причиною для прийняття спірного наказу № 4518 від 21.06.2018 про проведення фактичної перевірки ТОВ «АСС». Зазначає, що вказана доповідна записка не може обґрунтовувати правомірність наказу про проведення фактичної перевірки платника податків. Проведення фактичної перевірки платника податків передбачає ряд заходів, зокрема вихід перевіряючих на перевірку до підприємства, витребування документів та інше. Натомість, кримінальне провадження № 32018220000000152, зареєстроване 13.07.2018, яке передбачає проведення слідчо-розшукових дій, таких як допити, тимчасові доступи тощо, відбуваються лише на підставі доповідної записки заступника начальника ОУ ГУ ДФС у Харківській області Гнипи М.В. Інформаційні відомості, що містяться у доповідній записці службової особи податкового органу, не доведені жодними доказами та не вказують на конкретні порушення платником податків законодавства. Більш того, подія кримінального правопорушення, час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення, які підлягають доказуванню у вищевказаному кримінальному провадженні, охоплюється періодом 2017 року, який перевірено фахівцями ГУ ДФС у Харківській області. Згідно до вказаного акту перевірки не встановлено будь-яких порушень з боку TOB «АСС», за які передбачена кримінальна відповідальність. Копію акту перевірки за період з 01.01.2016 по 31.01.2018 також було долучено до матеріалів кримінального провадження під час допиту у якості свідка головного бухгалтера ТОВ «АСС» ОСОБА_5 За винесеними згідно акту перевірки податковими повідомленнями-рішеннями суми податків, зборів та інших платежів сплачено до бюджету у повному обсязі. ТОВ «АСС» є підприємством реального сектору економіки, своєчасно та в повному обсязі сплачує податки до бюджетів усіх рівнів, створює додаткові робочі місця. Зважаючи на неспіврозмірність заходів, що здійснюються у кримінальному провадженні та підставою його відкриття, просить взяти до уваги аргументи, які викладені у цій заяві та враховувати їх під час винесення судових рішень у разі подальшого надходження клопотань слідчого органу у даному кримінальному провадженні.

Крім того, до вказаної зави представника ТОВ «АСС» - адвоката Барішевського О.В. у кримінальному провадженні № 32018220000000152 заявником було залучено копію постанови Верховного Суду від 04.12.2018 по справі № 820/4894/18 , копію акту перевірки ТОВ «АСС» від 06.04.2018з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2016 по 31.01.2018.

Так, згідно вказаної постанови від 04.12.2018, у червні 2018 року ТОВ «АСС» звернулося до суду з позовом до Головного управління ДФС у Харківській області, в якому просило визнати протиправним та скасувати наказ від 21.06.2018 № 4518 «Про проведення фактичної перевірки». 26.07.2018 рішенням Харківського окружного адміністративного суду, залишеним без змін постановою Харківського апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018, позов Товариства задоволено, визнано протиправним та скасовано наказ податкового органу від 21.06.2018 № 4518 «Про проведення фактичної перевірки».

Цією постановою від 04.12.2018 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, розглянувши у попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Головного управління ДФС у Харківській області на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 26.07.2018 та постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 у справі №820/4894/18 за позовом ТОВ «АСС» до Головного управління ДФС у Харківській області про визнання протиправним та скасування наказу, касаційну скаргу Головного управління ДФС у Харківській області залишив без задоволення, рішення Харківського окружного адміністративного суду від 26.07.2018 та постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 26.09.2018 у справі №820/4894/18 залишив без змін.

В разі звернення процесуальної особи, що здійснює кримінальне провадження, з клопотанням до слідчого судді про надання тимчасового доступу до речей та документів, норми діючого кримінального процесуального законодавства, прямо встановлюють обов'язок цієї особи звертатися з відповідним клопотанням, яке повинно містити конкретні відомості, в межах відкритого кримінального провадження.

У рішенні ЄСПЛ від 21.07.2011 по справі «Коробов проти України» Європейський суд з прав людини вказав, що при оцінці доказів Суд, як правило, застосовує критерій доведення «поза розумним сумнівом», проте, така доведеність може випливати зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростованих презумпцій факту.

У справі «Ушаков проти України» (рішення від 18.06.2015, заява № 10705/12) ЄСПЛ відзначив таке: «Суд при оцінці доказів керується критерієм «поза розумним сумнівом». Згідно з його усталеною практикою, така доведеність може випливати із сукупності ознак чи неспростованих презумцій стосовно фактів, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою».

Також має враховуватися якість доказів, включаючи те, чи не ставлять обставини, за яких вони були отримані, під сумнів їхню надійність та точність (п. 86 рішенння ЄС від 11.07.2013 у справі «Вєрєнцов проти України»).

Отже, розглядаючи клопотання в межах відкритого кримінального провадження, враховуючи надані слідчому судді дані, судове рішення Верховного Суду, з урахуванням викладеного, положень ст. 2, ст. 7 КПК України, слідчий суддя вважає, що слідчим, всупереч ч.3 ст. 132; п.5 ч.2 ст. 160; п.2 ч.5 ст. 163 КПК України, не доведено, що потреби досудового розслідування в конкретному вищевказаному кримінальному провадженні на теперішній час виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотанні слідчого, значення речей і документів для встановлення обставин у вищевказаному кримінальному провадженні, та можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а тому клопотання задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 159, 163, 164, 372 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Харківській області Сторчака Вячеслава Вікторовича по кримінальному провадженню № 32018220000000152 від 13.07.2018 за ч. 3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Муратова С.О.