Ухвала суду № 78329710, 03.12.2018, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

____________________________

УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"03" грудня 2018 р.м. Одеса справа № 916/2729/16

Господарський суд Одеської області у складі колегії суддів:

головуючий суддя Петренко Н.Д.,

суддів Желєзної С.П. та Щавинської Ю.М.,

секретар судового засідання Бачур А.В.

розглянувши клопотання експерта /вх. № 2-4739/18 від 19.09.2018 року/ у справі № 916/2729/16

за позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1)

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс" (65078, м. Одеса, вул. Генерала Петрова, 18-а, код ЄДРПОУ 31116850)

про стягнення заборгованість із сплати дійсної (ринкової) вартості частини майна ТОВ "Алекс", пропорційної 25 % від дійсної (ринкової) вартості майна

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_3, довіреність в матеріалах справи;

від відповідача: Ляшенко Е.А., довіреність в матеріалах справи;

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Одеської області у складі колегії суддів (головуючий суддя Петренко Н.Д., судді Желєзна С.П. та Щавинська Ю.М.) знаходиться справа № 916/2729/16 за позовом ОСОБА_1 до відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс" про стягнення 187500,00 грн., але не менше 25% від дійсної вартості (ринкової) вартості майна, оборотних активів ТОВ "Алекс".

24.01.2018 року позивач ОСОБА_1 надав до суду уточнену позовну заяву (вх. № 1560/18), в якій просить стягнути з ТОВ "Алекс" заборгованість із сплати дійсної (ринкової) вартості частини майна ТОВ "Алекс", пропорційної 25 % від дійсної (ринкової) вартості майна ТОВ "Алекс", визначеної станом на 05.08.2013 року. Уточнену позовну заяву прийнято судом до розгляду у судовому засіданні 29.01.2018 року.

Позивач обґрунтовує позовні вимоги наявністю 25 відсотків майнових (корпоративних) прав ТОВ „Алекс", учасником якого він був з 2002 року. Вказує, що з 2006 по 05.08.2013 року жодного разу не був запрошений на загальні збори учасників (засновників) товариства, а з 05.08.2013 виключений зі складу товариства. З посиланням на положення ст. 64 Закону України „Про господарські товариства" позивач вказує на необхідність виплати йому вартості частини майна товариства, пропорційно його частці у статутному капіталі, яка протягом встановленого законом часу не виплачена.

Ухвалою суду від 29.01.2018 року призначено у справі №916/2729/16 судову економічну експертизу, проведення якої доручено судовим експертам ОНДІСЕ; провадження у справі зупинено. На вирішення судової економічної експертизи поставлено питання: "Яка дійсна ринкова вартість усього майна, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення з урахуванням майнових зобов'язань товариства, належна ТОВ «Алекс» /код ЄДРПОУ 31116850, місцезнаходження - 65078, м. Одеса, вул. Генерала Петрова, 18-А/ на момент виходу ОСОБА_1 станом на 05.08.2013 року".

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2018 року змінено ухвалу господарського суду Одеської області від 29.01.2018 року у справі №916/2729/16 про призначення судової економічної експертизи, та викладено її резолютивну частину в такій редакції:

« 1. Заяву ОСОБА_1 про призначення оціночно-будівельної експертизи - задовольнити частково.

2. Призначити по справі №916/2729/16 судову комплексну оціночно-економічну експертизу на вирішення якої поставити наступні питання:

- Визначити дійсну (ринкову) вартість всього майна, що належить ТОВ «Алекс» станом на 05.08.2013р., в т.ч. основних засобів нематеріальних активів, довгострокових зобов'язань поточних біологічних активів з урахуванням можливих зобов'язань ТОВ «Алекс»;

- Визначити вартість частини майна (активів і пасивів) ТОВ «Алекс» станом на 05.08.2013р., що підлягає виплаті учасникові ТОВ «Алекс» ОСОБА_1 у зв'язку з його виключенням зі складу учасників ТОВ «Алекс», пропорційно його частці у статутному капіталі даного товариства.

3. Проведення комплексної судової оціночно-економічної експертизи доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) з покладенням на позивача - ОСОБА_1 витрат по проведенню експертного дослідження.

4. Попередити судового експерта (експертів), який (які) безпосередньо проводитиме експертизу, про кримінальну відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

5. Експертний висновок після проведення експертного дослідження представити господарському суду Одеської області.

6. Матеріали справи № 916/2729/17 надіслати на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) для проведення експертного дослідження».

Матеріали справи № 916/2729/16 були направлені до ОНДІСЕ для проведення експертного дослідження.

19.09.2018 року через канцелярію до суду надійшов лист /вх. № 2-4739/18/ з клопотанням експерта від 11.09.2018 року про надання додаткових матеріалів, в якому експерт просить надати:

- баланс (форма № 1-м) ТОВ "Алекс" станом на 05.08.2013 року. У разі відсутності зазначеного балансу, конкретизувати поставлене на дослідження друге питання (відповідно до постанови від 19.03.2018 року) на іншу дату та надати відповідний баланс;

- розшифровку рядка 360 "Неоплачений капітал" балансу ТОВ "Алекс" на відповідну дату. Крім того експертом надано рахунок для оплати позивачем вартості проведення експертизи.

Ухвалою суду від 05.11.2018 року поновлено провадження у справі № 916/2729/16 ; підготовче засідання призначено на 28.11.2018 року; зобов'язано учасників справи у строк до 28.11.2018 року надати суду на виконання клопотання експерта: баланс (форма № 1-м) ТОВ «Алекс» станом на 05.08.2013 року; розшифровку рядка 360 «Неоплачений капітал» балансу ТОВ «Алекс» на відповідну дату; разі відсутності балансу(форма № 1-м) ТОВ «Алекс» станом на 05.08.2013 року, надати свої міркування щодо можливості конкретизувати поставлене на дослідження друге питання (відповідно до постанови від 19.03.2018 року) на іншу дату та надати відповідний баланс; зобов'язано позивача у строк до 28.11.2018 року надати суду докази оплати рахунку експерта.

В судовому засіданні 28.11.2018 року оголошено перерву до 03.12.2018 року о 16:00.

03.12.2018 року в судовому засіданні представник позивача ОСОБА_1 - ОСОБА_3 вказав, що оплата рахунку за проведення експертизи буде здійснено після направлення судом справи до експертної установи.

Представник відповідача ТОВ "Алекс" - Ляшенко Е.А. у судовому засіданні пояснила, що розшифровка рядка 360 "Неоплачений капітал" балансу ТОВ "Алекс" на відповідну дату не може бути надана, оскільки у товариства відсутній бухгалтер, який міг би зробити вказану розшифровку, а фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва, зокрема за 2013 рік, міститься баланс (форма № 1-м) ТОВ "Алекс" станом на 05.08.2013 року. Вказаний баланс наявний в матеріалах справи.

За правилами ч. 1 ст. 102 ГПК України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи.

Згідно з ч. 2 ст. 102 ГПК України експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв'язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати.

Відповідно до ч. 3 ст. 102 ГПК України, при визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Судом встановлено, що матеріали справи № 916/2729/16 /том 3 а.с. 21/ містять баланс (форма № 1-м) ТОВ "Алекс" станом на 31.12.2013 року.

Оскільки фінансові звіти суб'єкт малого підприємства надає до податкових органів в кінці звітного періоду, то відповідачем не може бути додатково наданий баланс (форма № 1-м) ТОВ "Алекс" станом на 05.08.2013 року. У зв'язку із чим, судовому експерту слід враховувати наявний в матеріалах справи баланс станом на 31.12.2013 року /том 3 а.с. 21/ при наданні експертного висновку.

Враховуючи пояснення представника відповідача щодо відсутності у ТОВ «Алекс» бухгалтера, який міг би надати розшифровка рядка 360 "Неоплачений капітал" балансу, суд приходить до висновку про неможливість виконання клопотання експерта у вказаній частині.

З урахуванням вказаного, приймаючи до уваги пояснення представників учасників справи, колегія суддів приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання судового експерта науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Шевчука Д.О. про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання експертизи у справі № 916/2729/16 /вх. № 2-4739/18 від 19.09.2018 року/.

Також суд звертає увагу експерта, що оскільки постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2018 року резолютивну частину ухвали господарського суду Одеської області від 29.01.2018 року у справі № 916/27 було викладено в іншій редакції та призначено по справі судову комплексну оціночно-економічну ексертизу, експерт ОНДІСЕ не позбавлений права залучати в порядку передбаченому положеннями ст. 10 Закону України "Про судову експертизу" експертів, які не є правцівниками ОНДІСЕ /до клопотання від 18.07.2018 року/.

За правилами п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України суд може з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках призначення судом експертизи, про що постановляє ухвалу.

Враховуючи викладене, провадження у справі № 916/2729/16 необхідно зупинити до закінчення проведення судової експертизи.

Керуючись п. 2 ч.1 ст.228, 234, 235, 255 Господарського процесуального кодексу України суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у задоволенні клопотання судового експерта науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Шевчука Д.О. про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання експертизи у справі № 916/2729/16 /вх. № 2-4739/18 від 19.09.2018 року/.

2. Надіслати на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (вул. Ланжеронівська, 21, м. Одеса, 65026) матеріали справи № 916/2729/16 для проведення судової комплексної оціночно-економічної експертизи в межах компетенції експертів за видами досліджень, що зазначені в ухвалі господарського суду Одеської області від 29.01.2018 року /з урахуванням постанови Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2018 року (том 3 а.с.158-167)/.

3. Зупинити провадження у справі № 916/2729/16 до закінчення проведення комплексної оціночно-економічної експертизи, призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 29.01.2018 року /з урахуванням постанови Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2018 року (том 3 а.с.158-167)/.

Ухвала набрала законної сили 03.12.2018 року та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складення повного тексту ухвали господарського суду Одеської області.

Повний текст ухвали складено 05.12.2018 року.

Головуючий суддя Н.Д. Петренко

Суддя С.П. Желєзна

Суддя Ю.М. Щавинська