Рішення № 78047072, 20.11.2018, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49600

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20.11.2018м. ДніпроСправа № 904/3809/18За позовом Комунального підприємства Житлово-комунального підприємства "Новопілля", с. Новопілля Дніпропетровської області

до Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

про визнання недійсним рішення комісії

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача: Шафранова О.В., ордер серія ДП №1176 від 17 серпня 2018 року, адвокат

Від відповідача: Козятинський І.П., довіреність №936 від 21 травня 2018 року, провідний юрисконсульт департаменту з правового забезпечення продажів; Стрибайло Р.М., довіреність №2177 від 13 вересня 2018 року, інженер служби технічного аудиту; ОСОБА_4, довіреність №2178 від 13 вересня 2018 року, майстер бригади з обслуговування споживачів

С У Т Ь С П О Р У :

Комунальне підприємство Житлово-комунальне підприємство "Новопілля" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким, з урахуванням уточнень (вх. №44813/18 від 16.10.2018 (а.с.144-147)) просить:

- визнати недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" щодо нарахування за активну електричну енергію Житлово-комунальному підприємству "Новопілля" у розмірі 130 048,74 грн. на підставі протоколу засідання комісії від 27.07.2018 № 17/102760;

- скасувати заборгованість за недовраховну активну електричну енергію з особового рахунку Житлово-комунального підприємства "Новопілля" у розмірі 130 048,74 грн., як незаконно створену Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі".

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує, вважає доводи позивача не обґрунтованими та такими, що не відповідають дійсності. Відповідач зазначає, що 17.07.2018 на адресу АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" надійшов лист №55/23/19-3030 від Управління Служби безпеки України у Дніпропетровській області про здійснення перевірки законності підключення об'єктів ЖКП "Новопілля" за адресою: Дніпропетровська область, Криворізький район, с. Новопілля, вул. Садова, 1А. При проведені технічної перевірки на дотримання споживачем ЖКП "Новопілля" ПРРЕЕ, представниками Оператора системи АТ "ДТЕК Дніпровське електромережі" було виявлено у будівлі лазні порушення п. 5.5.5, п. 8.2.4 ПРРЕЕ у вигляді самовільного підключення електропроводки до електромережі повз засобу комерційного обліку електричної енергії з порушенням схеми. Самовільне підключення виконано приховано, виявити порушення при контрольному огляді можливості не було. При включеному навантажені імпульси відсутні, лічильний механізм розрахункового обліку не враховує електричну енергію, покази лічильника не змінюються - спожита електрична енергія не враховується. На підставі цього був складений Акт про порушення № 102760 від 17.07.2018 у присутності начальника ЖКП "Новопілля" ОСОБА_6, який його підписав із зауваженнями, та один екземпляр акту отримав. Сума за недораховану активну електроенергію склала 130 048,74 грн.

У відповіді на відзив позивач зазначає, що не був присутнім під час проведення перевірки, що підтверджується заявами свідків, оскільки перебував у м. Кривому Розі з господарських питань. Лише після телефонної розмови з інспектором ДТЕК повноважний представник позивача з'явився для підписання акту.

Також позивачем подано клопотання про визнання фотодоказів, доданих до відзиву неналежними та недопустимими, оскільки вони не містять дати та місця зйомки, а також за ними неможливо встановити обставини, за яких їх зроблено.

25 жовтня 2018 року до господарського суду надійшли письмові пояснення на відповідь на відзив та уточнену позовну заяву мотивовані тим, що в акті технічної перевірки який підписаний позивачем без зауважень, зазначено про виявлення безоблікового підключення до ввідного кабелю та зобов'язано споживача винести прилад обліку на фасад з заміною пошкодженого самовільним підключенням ввідного кабелю.

Таким чином, відповідно до умов договору про користування електричною енергією та ПРРЕЕ відповідальність за самовільне підключення у власних мережах несе позивач. Вимоги споживача скасувати заборгованість за недовраховану електричну енергію з особливого рахунку ЖКП "Новопілля" у розмірі 130 048,74 грн., як незаконно створену не відповідає встановленим способам захисту прав, передбаченим ст. 20 Господарського кодексу України.

Щодо визнання фотодоказів неналежними та недопустимими, то відповідач зазначає, що фото та відеозйомка здійснена під час складання акту, про що зазначено у самому акті. При цьому позивачем не надано інших доказів які спростовували б твердження, що об`єкт, який перевіряється не знаходиться у його користуванні.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, ухвалено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 19.09.2018. З 19.09.2018 підготовче засідання відкладено на 16.10.2018. У судовому засіданні 16.10.2018 оголошено перерву до 25.10.2018.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 25.10.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 20.11.2018.

У судовому засіданні 20.11.2018 проголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Під час розгляду справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

01.03.2018 між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (постачальник) та Житлово-комунальним підприємством "Новопілля" (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №700, відповідно до п. 1.1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 162,0 кВТ, величини якої по об'єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" а споживач оплачує постачальнику вартість використаною (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємними частинами цього договору.

Пунктом 2.3.21 договору встановлено, що споживач зобов'язується не допускати безоблікового користування електричною енергією у власних мережах, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією у власних мережах.

Згідно з п. 4.2.3 договору, споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача:

1) самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

2) пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку;

3) інших умов, визначених Методикою.

Пунктом 4.2.7 договору встановлено, що споживач не несе відповідальності перед Постачальником відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.3. цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин форс-мажору (непереборної сили).

17.07.2018 на адресу АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" надійшов лист №55/23/19-3030 від Управління Служби безпеки України у Дніпропетровській області про здійснення перевірки законності підключення об'єктів ЖКП "Новопілля" за адресою: Дніпропетровська область, Криворізький район, с. Новопілля, вул. Садова, 1А (а.с.40).

17.07.2018 представниками АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" здійснено перевірку дотримання споживачем, ЖКП "Новопілля", законності користування електричною енергією за адресою: Дніпропетровська область, Криворізький район, с. Новопілля, вул. Садова, 1А, за наслідками якої складено Акт про порушення №102760 від 17.07.2018.

Під час перевірки встановлено, що споживач - ЖКП "Новопілля", порушив п.п. 5.5.5, 8.2.4 ПРРЕЕ - самовільне підключення електропроводки до електричної мережі поза засобами комерційного обліку електричної енергії з порушенням схеми. Самовільне підключення виконане дротом від ввідного кабелю до струмоприймачів в приміщенні споживача з метою без облікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення виконане приховано, виявити порушення при контрольному огляді неможливо. При включенні навантаження імпульси відсутні, лічильний механізм розрахункового лічильника не враховує електричну енергію, покази лічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховуються. Споживачу продемонстровано порушення.

Додатками до Акту є фото та відеоматеріали, сейф пакет із зразками дроту №2169074.

Споживач від підпису Акту відмовився. У Акті зазначив, що факт розкрадання електроенергії виявлений не в приміщення ЖКП.

Розгляд вказаного акту призначено на засіданні комісії 23.07.2018.

Споживач звертався до Криворізького РЕМ із заявою, у якій просив перенести засідання комісії по акту №102760 від 17.07.2018 з 03.08.2018 на 27.07.2018.

Матеріали справи містять пояснення майстра БОП та інженера ГТА до акту про порушення №102760 від 17.07.2018, у яких зазначено, що в ході проведення технічної перевірки виявлено, що ввідний кабель №8 проходить по горищу бані, для перевірки його цілісності представники РЕМ піднялися на горище, де і виявили без облікове підключення проводом КІП 4*25мм2.

19.07.2018 усунено допущене порушення шляхом демонтажу електроустановок (наряд-допуск №495).

Попередня технічна перевірка засобів обліку електроенергії до 1000 В цього об'єкту здійснювалась 27.03.2018, про що складено акт №229081.

Також, 17.07.2018 Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпровські електромережі" складено Акт про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ, ККО та ПРРЕЕ та Акт №212884 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В. Вказані Акти підписані споживачем без зауважень.

На засіданні комісії з розгляду акту про порушення №102760 від 17.07.2018 прийнято рішення провести нарахування з 27.03.2018 (дата попередньої технічної перевірки) по 19.07.2018 (дата усунення порушення) згідно п. 2.9 Методики за формулою 2.7. За недораховану активну електроенергію нараховано 130 048,74 грн. Нарахована сума повинна бути сплачена протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку.

Відповідачем виставлено позивачу рахунок №102760 від 27.07.2018 на суму 130 048,74 грн., який останнім не оплачений.

Позивач не погоджується із складеним відповідачем актом про порушення ПКЕЕ, вважає, що його складено з порушеннями, а саме у відсутності споживача, а тому просить визнати рішення комісії щодо нарахування вартості недорахованої електричної енергії недійсним, що і стало причиною виникнення спору.

Згідно ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

У відповідності з ч. 1 ст. 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Системний аналіз положень статей 175, 235, 237 Господарського кодексу України дозволяє зробити висновок про те, що оперативно-господарські санкції до сторони господарських правовідносин можна застосувати тільки тоді, коли така сторона вчинила правопорушення у сфері господарювання, у даному випадку, в сфері електроенергетики. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), зокрема, регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженої Постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕЕ).

Згідно із п. 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Відповідно до п. 8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

З матеріалів справи вбачається, що за вказаною у листі УСБУ у Дніпропетровській області від 17.07.2018 №55/23/19-3030 адресою, 17.07.2018 при проведені технічної перевірки на дотримання споживачем ЖКП "Новопілля" ПРРЕЕ, представниками оператора системи АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" було виявлено у будівлі лазні порушення п. 5.5.5, п. 8.2.4. ПРРЕЕ у вигляді самовільного підключення електропроводки до електромережі повз засобу комерційного обліку електричної енергії з порушенням схеми.

На підставі вказаного порушення складений Акт про порушення № 102760 від 17.07.2018 у присутності начальника ЖКП "Новопілля" ОСОБА_6, який його підписав із зауваженнями, та один екземпляр акту отримав. Від цієї дати (17.07.2018) також було складені акт №212884 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В, акт про пломбування засобів обліку електричної енергії до 1000 В, акт про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ, ККО та ПРРЕЕ, акт контрольного огляду приладу обліку ЖКП "Новопілля" НІК 23031, АРПЗ 1000 МСЕ зав. №8102339, які були підписані начальником ЖКП "Новопілля" ОСОБА_6 без зауважень.

Належність вказаного приміщення позивачеві підтверджується договором передачі майна у тимчасове користування та обслуговування від 08.12.2017 укладеного між Новопільською сільською радою та ЖКП "Новопілля" та актом приймання-передачі майна від 11.12.2017, який є додатком до договору, які надавалися позивачем відповідачу прий укладенні договору про постачання електричної енергії №700 від 01.03.2018.

До того ж, на вказаний об'єкт укладено лише один договір про постачання електричної енергії №700 від 01.03.2018 зі споживачем ЖКП "Новопілля" (зворотного сторонами не доведено). Так, у п.2.3.9 цього договору передбачено, що у разі, якщо до технологічних електричних мереж споживача приєднано електроустановки інших суб'єктів господарювання власників мереж тощо, споживач зобов'язаний організувати розрахунковий облік таким чином, щоб забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків.

У разі використання технологічних електричних мереж постачальником, споживач зобов'язаний укласти із останнім договір про спільне використання технологічних електричних мереж та у передбачених ПКЕЕ випадках договори про технічне забезпечення електропостачання споживача із суб'єктами господарювання та організаціями, електроустановки яких приєднані до цих технологічних електричних мереж, та надавати постачальнику у повному обсязі необхідні вихідні дані для визначення в передбаченому ПКЕЕ порядку величини технологічних втрат електричної енергії, що пов'язані із передачею (транзитом) електричної енергії в електричні мережі інших суб'єктів (п. 2.3.10 договору).

Також споживач, за цим договором зобов'язаний забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальний представників постачальника та відповідальних представників електропередавальної організації (основного споживача) до власних електричних установок (п.2.3.11 договору).

Згідно з п. 2.3.14 договору споживач зобов'язаний оперативно (протягом доби) повідомляти постачальника про порушення схеми розрахункового обліку електроенергії, несправності в роботі локального устаткування збору і обробки даних або автоматизованих систем комерційного обліку електричної енергії і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання, або встановлені на території споживача та виявлення без облікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Забезпечити збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електроенергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про опломбування (п. 2.3.15 договору).

З викладеного слідує, що лише ЖКП "Новопілля", є єдиним споживачем електричної енергії за адресою: Дніпропетровська область, Криворізький район, с. Новопілля, вул. Садова, 1А, оскільки про наявність будь-яких субспоживачів за цією адресою, він має бути обізнаним, однак до матеріалів справи позивачем не надано доказів наявності субспоживачів до його електричних установок.

Також, як зазначено у договорі, споживач повинен оперативно повідомляти постачальника про порушення схеми розрахункового обліку. Між тим, матеріали справи не містять жодного звернення до постачальника про підключення інших осіб до наявної схеми.

З додатків до договору про постачання електричної енергії вбачається, що точка комерційного обліку об'єктів споживача знаходиться у лазні КТІІ-230, у приміщенні споживача, яким є позивач по справі.

Викладеним спростовуються заперечення позивача до спірного акту про те, що приміщення, у якому виявлені порушення (горище лазні) йому не належить.

Стосовного наданого у матеріали справи листа Новопільської сільської ради №1768/9/02-29 від 09.10.2018 про те, що лише частина приміщення площею 58,5 кв.м. згідно договору від 08.12.2017 знаходиться у тимчасовому безоплатному користуванні ЖКП "Новопілля", а відтак, позивач допускає, що самовільне підключення могли здійснити інші користувачі приміщенням, суд зазначає, що на вказане приміщення існує лише договір про постачання електроенергії, укладений саме з ЖКП "Новопілля", яке відповідно до договору є відповідальним за всі електроустановки, схеми, тощо, а відтак уся відповідальність за їх цілісність та збереження покладена на ЖКП "Новопілля".

Оскільки ЖКП "Новопілля" не здійснено в установленому порядку повідомлення до постачальника про наявність втручань у схему розрахункового обліку електроенергії, пошкодження лічильника тощо, відповідальність за безоблікове використання електричної енергії покладається на споживача, яким є ЖКП "Новопілля".

Таким чином, заперечення позивача, що вказане приміщення, у якому виявлені порушення у вигляді самовільного підключення до електромереж, за наслідками яких складено спірний акт, йому не належить, є безпідставними та не підтвердженими доказами.

Щодо заперечень з приводу того, що перевірка здійснена за відсутності представника, суд зазначає, що акт про порушення споживачем підписаний, а відтак розуміється, що споживач обізнаний з проведенням перевірки та її результатами. В даному випадку заяви свідків не приймаються судом, оскільки в силу приписів ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно з п. 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

Отже, акт про порушення є належним доказом підтвердження встановлених обставин за наслідками перевірки, на якому міститься підпис споживача.

Відтак, якщо спеціальним законодавством визначено, що виявлення факту порушення в сфері електроенергетики фіксуються актом про порушення, то замінити їх заявами свідків не допускається.

З приводу клопотання позивача не приймати у якості доказів фото-та відеоматеріали, суд зазначає, що в даному випадку фото-та відеоматеріали носять допоміжний характер, оскільки правомірність складання акту підтверджується іншими матеріалами справи, які на думку суду є достатніми, а тому клопотання позивача залишається судом без задоволення.

З урахуванням викладеного, суд не вбачає підстав для визнання недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" щодо нарахування за активну електричну енергію Житлово-комунальному підприємству "Новопілля" у розмірі 130 048,74 грн. на підставі протоколу засідання комісії від 27.07.2018 № 17/102760.

Вимога про скасування заборгованості за недовраховну активну електричну енергію з особового рахунку Житлово-комунального підприємства "Новопілля" у розмірі 130 048,74 грн., як незаконно створену Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" є похідною від визнання недійсним рішення комісії, в задоволенні якої відмовлено, а відтак вказана вимога також задоволенню не підлягає.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову Комунального підприємства Житлово-комунального підприємства "Новопілля" до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про визнання недійсним рішення комісії та скасування заборгованості за недораховану активну електроенергію - відмовити повністю.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення набирає законної сили у відповідності до статті 241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення суду може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 23.11.2018

Суддя Н.М. Євстигнеєва