Рішення № 77922974, 07.11.2018, Хмельницький окружний адміністративний суд

Справа № 2240/2583/18

РІШЕННЯ

іменем України

07 листопада 2018 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Тарновецького І.І.

за участю:секретаря судового засідання Бачок О.В. позивача - ОСОБА_1, представника позивача - ОСОБА_2 розглянувши адміністративну справу за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Понінківської селищної ради про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Понінківської селищної ради в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати рішення виконкому Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області від 26.06.2018 року за №425, яким Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 відмовлено у задоволенні заяви про встановлення графіку роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 04:00 години щоденно та затверджено графік з 16:00 до 24:00 щоденно;

- зобов'язати виконком Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області надати можливість Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 встановлювати зручний для роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" та мешканців смт. Понінка графік роботи кафе та безпідставно не чинити перешкод в роботі кафе.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що є власником магазину - кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", якому відповідно до рішення виконкому Понінківської селищної ради від 29.11.2005 року №836 позивачу було надано дозвіл на розміщення магазину-кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" по вулиці Перемоги та затверджено графік роботи кафе: з 16:00 до 04:00 години.

Рішенням виконкому від 30.04.2015 року №811, як вказує позивач, без її заяви, згоди та відому було скасовано рішення №1428 від 23.02.2010 року та затверджено новий графік роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 години. В подальшому рішенням виконкому від 28.02.2017 року №212, як вказує позивач, також без її заяви, згоди та відому було визнано нечинним рішення виконкому від 30.04.2015 року №811 та затверджено графік роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 години.

Позивач також вказує, що зверталась до відповідача із заявою про погодження режиму роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 04:00 години.

Проте, Понінківська селищна рада рішенням від 26.06.2018 №425 відмовила у задоволенні заяви позивача та затвердила графік роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 години щоденно.

Таке рішення відповідача, позивач вважає безпідставним та прийнятим без будь-яких підстав, тому звернулась до суду з даним адміністративним позовом про визнання його протиправним та скасування.

Ухвалою Хмельницького окружного адміністративного суду від 03.08.2018 відкрито провадження та призначено справу до судового розгляду за правилами спрощеного позовного провадження.

13.08.2018 відповідач надав до суду відзив, в якому зазначив, що 26.06.2018 на черговому засіданні виконавчого комітету Понінківської селищної ради було розглянуто заяву позивача про встановлення режиму роботи кафе-бару "ІНФОРМАЦІЯ_1", з огляду на звернення мешканців селища та правоохоронних органів, керуючись пп. 4 п. "б" ст. 30, пп. 2 п. "а", пп.1 п. "б" ст. 38 Закону України "Про місцеве самоврядування", ст. 24 Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", режим роботи кафе був встановлений за графіком з з 16:00 до 24:00 щоденно.

17.08.2018 позивач подала до суду відповідь на відзив відповідача в якому зазначає, що відповідач у своєму відзиві не спростував твердження, які викладені позивачем у позові, у зв'язку з чим просила заперечення відповідача проти позову, викладені у відзиві, визнати безпідставними.

Ухвалою від 25.09.2018 суд вирішив перейти із спрощеного позовного провадження до розгляду справи за правилами загального позовного провадження.

22.10.2018 ухвалою суду закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті.

В судовому засіданні позивач та її представник позов підтримали та просили його задовольнити, посилаючись на обставини, викладені у позовній заяві та відповіді на відзив.

Представники відповідача в судове засідання не з'явилися, хоча про дату, час та місце розгляду справи повідомленні завчасно та належним чином.

07.11.2018 до суду надійшла заява відповідача, в якій просить слухання справи проводити без їх участі за наявними документами.

Положеннями ст. 205 КАС України визначено, що неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, за умови що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Враховуючи, що відповідач (суб'єкт владних повноважень) був повідомлений належним чином про дату, час та місце розгляду справи та не з'явився у судове засідання, суд вирішив розглянути справу по суті без участі представника відповідача на підставі наявних у ній доказів.

Суд, заслухавши пояснення позивача та представника позивача, дослідивши належним чином зібрані докази по справі, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини справи на яких ґрунтуються вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду і вирішення спору по суті, зазначає наступне.

Судом встановлено, що відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця Серії НОМЕР_2 від 26.11.2002 ОСОБА_1 зареєстрована, як фізична особа-підприємець.

Згідно з свідоцтвом про право власності на нерухоме майно від 04.12.2006, ОСОБА_1 є власником нежитлової будівлі розташованої по АДРЕСА_1.

Рішенням виконкому Понінківської селищної ради від 29.11.2005 року №836 позивачу було надано дозвіл на розміщення магазину-кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" по АДРЕСА_1 та затверджено графік роботи кафе: з 16:00 до 04:00 години.

23.02.2010 рішенням виконкому Понінківської селищної ради від 23.02.2010 №1428 на підставі заяви позивача було надано дозвіл на продовження роботи магазину-кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" та затверджено графік роботи кафе з 16:00 до 04:00 години.

Рішенням виконкому від 30.04.2015 року №811, було скасовано рішення №1428 від 23.02.2010 року та затверджено новий графік роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 години. В подальшому рішенням виконкому від 28.02.2017 року №212 було визнано нечинним рішення виконкому від 30.04.2015 року №811 та затверджено графік роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 години.

Відповідно до рішення Понінківської селищної ради від 25.04.2018 №11 вирішено скасувати рішення виконавчого комітету Понінківської селищної ради №1428 від 23.02.2010, №811 від 30.04.2015, №212 від 28.02.2017 у частинах встановлення графіку роботи кафе-бару "ІНФОРМАЦІЯ_1" по АДРЕСА_1 та рекомендовано ОСОБА_1 звернутися до виконавчого комітету Понінківської селищної ради про затвердження нового графіку роботи кафе-бару "ІНФОРМАЦІЯ_1" по АДРЕСА_1.

26.06.2018 ОСОБА_1 звернулась із заявою до в.о. селищного голови ОСОБА_4 із заявою про встановлення режиму роботи закладу торгівлі, ресторанного господарства, сфери послуг та розваг, в якій просила встановити режим роботи закладу кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 04:00 години.

Розглянувши вказану заяву ОСОБА_1 та заслухавши інформацію заявника щодо встановлення режиму роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 смт. Понінка, керуючись ст. 30, ст. 38 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виконавчий комітет селищної ради рішенням від 26.06.2018 №425 вирішив відмовити ОСОБА_1 по суті заяви та затвердив графік роботи кафе-бару "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 24:00 щоденно.

Вважаючи прийняття відповідачем рішення №425 від 26.06.2018 безпідставним, позивач просить суд визнати його протиправним та скасувати.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам суд зазначає наступне.

Приписами статті 11 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" визначено, що виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

Перелік повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад в галузі житлово-комунального господарства, побутового, торговельного обслуговування, громадського харчування, транспорту і зв'язку відображений у статті 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні".

Зокрема, підпунктом 9 пункту "а" вказаної статті встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад (власні повноваження) належать встановлення зручного для населення режиму роботи підприємств комунального господарства, торгівлі та громадського харчування, побутового обслуговування, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад.

Разом з цим, у підпункті 4 пункту "б" статті 30 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" вказано, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать делеговані повноваження щодо встановлення за погодженням з власниками зручного для населення режиму роботи розташованих на відповідній території підприємств, установ та організацій сфери обслуговування незалежно від форм власності.

Загальні умови провадження торговельної діяльності, основні вимоги до торговельної мережі, мережі закладів ресторанного господарства і торговельного обслуговування громадян, які придбавають товари для власних побутових потреб у підприємств, установ, організацій незалежно від організаційно-правової форми і форм власності, фізичних осіб-підприємців та іноземних юридичних осіб, що провадять підприємницьку діяльність на території України, визначаються Порядком провадження торговельної діяльності та правилами торговельного обслуговування населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 833 від 15 червня 2006 року (надалі Порядок №833).

Відповідно до пункту 13 Порядку №833 та пункту 1.7 Правил роботи закладів (підприємств) ресторанного господарства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 24 липня 2002 року №219, якими регламентуються основні вимоги щодо роботи суб'єктів господарської діяльності (закладів, підприємств) усіх форм власності, що здійснюють діяльність на території України у сфері ресторанного господарства, - режим роботи торговельного об'єкта та закладу ресторанного господарства встановлюється суб'єктом господарювання самостійно, а у випадках, передбачених законодавством, за погодженням з органами місцевого самоврядування.

У відповідності до пункту 15 частини першої статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються питання щодо скасування актів виконавчих органів ради, які не відповідають Конституції чи законам України, іншим актам законодавства, рішенням відповідної ради, прийнятим у межах її повноважень.

Згідно із частиною десятою статті 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Системний аналіз наведених положень законів України дає підстави вважати, що за органами місцевого врядування законодавець закріпив право на зміну та скасування власних рішень. Таке право випливає із конституційного повноваження органів місцевого самоврядування самостійно вирішувати питання місцевого значення шляхом прийняття рішень, що є обов'язковими до виконання на відповідній території, оскільки вони є суб'єктами правотворчості, яка передбачає право формування приписів, їх зміну чи скасування.

Разом з цим, у статті 3 Конституції України закріплено принцип, за яким права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави, яка відповідає перед людиною за свою діяльність.

Цей принцип знайшов своє відображення у статті 74 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", згідно з якою органи місцевого самоврядування є відповідальними за свою діяльність перед юридичними і фізичними особами.

Таким чином, органи місцевого самоврядування не можуть скасовувати свої попередні рішення, вносити до них зміни, якщо відповідно до приписів цих рішень виникли правовідносини, пов'язані з реалізацією певних суб'єктивних прав та охоронюваних законом інтересів, і суб'єкти цих правовідносин заперечують проти їх зміни чи припинення.

Ненормативні правові акти місцевого самоврядування є актами одноразового застосування, вони вичерпують свою дію фактом їхнього виконання, а тому не можуть бути скасовані чи змінені органом місцевого самоврядування після їх виконання.

Як встановлено судом, оскаржуваним рішенням виконавчого комітету селищної ради від 26.06.2018 №425 було відмовлено ОСОБА_1 у її заяві щодо встановлення режиму роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" з 16:00 до 04:00 години та встановлено графік роботи з 16:00 до 24:00 щоденно, проте жодних підстав та мотивів з яких відповідач вирішив відмовити у задоволенні заяви позивача зазначено не було.

Разом з тим, в ході судового розгляду відповідач надав суду копію колективного звернення мешканців вулиці Перемоги та інших вулиць селища в якому вказано, що мешканці просять встановити режим роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" до 24:00 години у зв'язку з роботою кафе в нічний час, відбувається пияцтво, масові бійки, ДТП, крадіжки, акти вандалізму та ін.

Крім цього, відповідач надав лист Полонського відділення поліції до голови Понінківської ОТГ в, якому теж зазначається про те, що впродовж 2016 та 2017 років поблизу бару "ІНФОРМАЦІЯ_1" та безпосередньо в ньому мали місце правопорушення.

Проте відповідачем не було надано жодних доказів та не доведено вчинення вказаних правопорушень саме поблизу кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", як і не надано докази притягнення до відповідальності винних осіб за вказані правопорушення.

У даному випадку, суд зазначає, що сам факт наявності скарги мешканців селища, які знаходяться на прилеглій території кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", за умови спростування наведених в ній обставин, не є підставою для скасування режиму роботи закладу.

Натомість, позивачем на спростування доводів відповідача, надано заяви мешканців селища Понінка, які проживають неподалік кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" та безпосередньо по вул. Перемоги, а саме: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_3, ОСОБА_9, ОСОБА_10, які вказують, що робота кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" в нічний час не порушує їх спокою.

Згідно статті 42 Конституції України кожен має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом. Стаття 6 Господарського кодексу одним із загальним принципів господарювання визначає свободу підприємницької діяльності у межах, визначених законом.

З огляду на зазначене суд вважає, що встановлення відповідачем без врахування всіх обставин та належних підстав, режиму роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1", яким обмежено час роботи закладу, істотно порушує права та інтереси позивача, зокрема конституційне право на провадження підприємницької діяльності.

Частиною 2 статті 77 визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб'єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Проте, як встановлено судом, відповідачем не доведено правомірність свого рішення, як і не надано суду беззаперечних доказів, які були покладені в основу для прийняття такого рішення.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії).

За таких обставин, оцінивши наявні в матеріалах справи докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що рішення виконавчого комітету Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області від 26.06.2018 за № 425 "Про затвердження графіку роботи кафе - бару "ІНФОРМАЦІЯ_1", прийнято відповідачем безпідставно, всупереч вимог Закону України "Про місцеве самоврядування", а тому є протиправним та підлягає скасуванню.

Щодо позовної вимоги про зобов'язання виконкому Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області надати можливість Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 встановлювати зручний для роботи кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" та мешканців смт. Понінка графік роботи кафе та безпідставно не чинити перешкод в роботі кафе суд зазначає наступне.

Згідно п.4 ч.2 ст.245 КАС України, у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про зобов'язання вчинити певні дії.

Проте, вказана позовна вимога на думку суду, є дискреційними повноваженнями органу, який наділений правом щодо прийняття рішень передбачених Законом України"Про місцеве самоврядування", щодо затвердження режиму роботи підприємств за погодженням такого режиму із власником підприємства.

Таким органом в даному випадку є виконавчий комітет Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області.

Крім цього, судом не встановлено, а позивачем не доведено, що в подальшому з боку відповідача по відношенню до підприємницької діяльності позивача та в роботі кафе "ІНФОРМАЦІЯ_1" можуть чи будуть чинитися будь-які перешкоди, чи інші дії спрямовані на порушення прав позивача.

Враховуючи зазначене, суд вважає, що у задоволенні вказаної позовної вимоги слід відмовити.

В силу ст. 2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єктів владних повноважень.

Відповідно до частини 1 статті 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні (стаття 90 КАС України).

Таким чином, за сукупністю наведених обставин та враховуючи наявність доказів, що підтверджують наведені позивачем доводи у позовній заяві та виходячи з системного аналізу вищезазначених норм чинного законодавства України, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення позову.

Відповідно до частини 1 статті 139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Беручи до уваги те, що суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, сума судових витрат, яка підлягає стягненню за рахунок бюджетних асигнувань Понінківської селищної ради, складає 704,80 грн.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Понінківської селищної ради Полонського району Хмельницької області від 26.06.2018 за № 425 "Про затвердження графіку роботи кафе - бару "ІНФОРМАЦІЯ_1".

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 судові витрати по сплаті судового збору в сумі 704 грн. (сімсот чотири гривні) 80 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Понінківської селищної ради.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 15 листопада 2018 року

Позивач:Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_1) Відповідач:Понінківська селищна рада (вул. Перемоги, 51, Понінка, Полонський район, Хмельницька область, 30511 , код ЄДРПОУ - 04404935)

Головуючий суддя /підпис/ І.І. Тарновецький