Рішення № 77849454, 14.11.2018, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.: (057) 702-07-99, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

14.11.2018р. Справа №905/760/15

за позовом Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду

гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”,

м.Покровськ

про стягнення заборгованості в сумі 17859112,32 грн.

Суддя Г.В. Левшина

при секретарі судового засідання Хохуля М.С.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_2-по дов.

від відповідача: ОСОБА_3-по дов.

В засіданні суду брали участь:

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ, позивач, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”, м.Покровськ, про стягнення заборгованості в сумі 17859112,32 грн., з яких загальна номінальна вартість цінних паперів в розмірі 15141000,00 грн. та 2718112,32 грн. суми відсоткового доходу за облігаціями.

Ухвалою від 07.07.2015р. порушено провадження по справі №905/760/15.

Згідно з ухвалою господарського суду від 16.01.2017р. повернуто позовну заяву третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору FINTEST TRADING CO LIMITED до Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" про визнання договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-146/10; 841/2010-А від 01.07.2010, укладеного між ОСОБА_1 акціонерним товариством “Донецьксталь” - металургійний завод” в особі Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційний капітал України" та Публічним акціонерним товариством “БАНК ФОРУМ” в межах справи №905/760/15 за позовом Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум” до ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод” про стягнення 17859112,32 грн. і додані до неї документи заявнику без розгляду.

Ухвалою від 19.01.2017р. було зупинено провадження у зв’язку з надходженням апеляційної скарги FINTEST TRADING CO LIMITED на ухвалу господарського суду Донецької області від 16.01.2017р. по справі №905/760/15.

Після апеляційного та касаційного оскарження справа надійшла до суду першої інстанції.

У зв’язку з закінченням проваджень судді Кучерявої О.О. справа була передана на повторний автоматичний розподіл.

За результатами автоматичного розподілу справ між суддями, справу №905/760/15 передано на розгляд судді Левшиної Г.В.

Згідно з ухвалою суду від 10.04.2017р. поновлено провадження у справі №905/760/15, судове засідання призначено на 25.04.2017р. об 11.30 год.

У зв'язку з надходженням апеляційної скарги ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод” на ухвалу господарського суду Донецької області від 19.01.2017р. про зупинення провадження по справі, ухвалою від 12.04.2017р. провадження по справі №905/760/15 зупинено, матеріали справи направлено на Донецького апеляційного господарського суду.

Ухвалою суду від 15.08.2017р. поновлено провадження по справі, розгляд справи призначено на 06.09.2017р. о 14.00 год.

01.09.2017р. до господарського суду Донецької області надійшла позовна заява Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр як третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору по справі №905/760/15 про визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-146/10; 841/2010-А від 01.07.2010р.

Згідно з ухвалою суду від 04.09.2017р. повернуто без розгляду Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр позовну заяву про визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-146/10; 841/2010-А від 01.07.2010р.

06.09.2017р. розгляд справи відкладено на 03.10.2017р. о 14.15 год.

29.09.2017р. до господарського суду надійшла апеляційна скарга Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу господарського суду Донецької області про повернення без розгляду позовної заяви третьої особи.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 02.10.2017р. зупинено провадження по справі №905/760/15 за позовом Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ до ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”, м.Покровськ про стягнення 17859112,32 грн. до закінчення апеляційного провадження та повернення справи №905/760/15 до господарського суду Донецької області.

Після повернення матеріалів справи №905/760/15 до господарського суду Донецької області ухвалою суду від 26.12.2017р. провадження по справі поновлено, призначено розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче судове засідання призначено на 17.01.2018р. о 15:00 год.

Ухвалою суду від 17.01.2018р. підготовче судове засідання відкладено на 08.02.2018р.

30.01.2018р. до господарського суду Донецької області надійшов запит від 30.01.2018р. про направлення справи №905/760/15 до Донецького апеляційного господарського суду у зв'язку з надходженням касаційної скарги Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 03.10.2017р.

Ухвалою від 31.01.2018р. зупинено провадження по справі №905/760/15 за позовом Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ до ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”, м.Покровськ про стягнення 17859112,32 грн. до закінчення касаційного провадження та повернення справи №905/760/15 до господарського суду Донецької області.

Після повернення матеріалів справи №905/760/15 до господарського суду Донецької області, ухвалою від 08.08.2018р. поновлено провадження у справі 905/760/15, підготовче судове засідання призначено на 03.09.2018 року о 15:00 год.

Ухвалою від 03.09.2018р. по справі №905/760/15 закрите підготовче провадження та призначено розгляд справи №905/760/15 по суті на 17.09.2018 року о 12:00 год.

11.09.2018р. до господарського суду Донецької області надійшов запит від 11.09.2018р. про направлення справи №905/760/15 до Донецького апеляційного господарського суду у зв'язку з надходженням касаційної скарги Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 03.10.2017р.

В судове засідання 17.09.2018р. представники сторін не з'явилися, від позивача до суду надійшло клопотання від 17.09.2018р. про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв'язку з неможливістю участі представника у судовому засіданні.

Ухвалою від 17.09.2018р. зупинено провадження по справі №905/760/15 за позовом Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ до Публічного акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”, м.Покровськ про стягнення 17859112,32 грн. до закінчення касаційного провадження та повернення справи №905/760/15 до господарського суду Донецької області.

Згідно з ухвалою від 31.10.2018р. поновлення провадження у справі, розгляд справи призначено на 14.11.2018р. о 14.30 год.

14.11.2018р. до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву.

Відповідно до ч.ч.8, 9 ст.165 Господарського процесуального кодексу України відзив подається в строк, встановлений судом, який не може бути меншим п’ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі. Суд має встановити такий строк подання відзиву, який дозволить відповідачу підготувати його та відповідні докази, а іншим учасникам справи - отримати відзив не пізніше першого підготовчого засідання у справі. У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Як зазначалося вище, ухвалою господарського суду Донецької області від 26.12.2017р. було поновлено провадження у справі №905/760/15, відповідачу встановлено строк для надання відзиву до 15.01.2018р.

Вказана ухвала суду отримана відповідачем 02.01.2018р. (повідомлення про вручення поштового відправлення).

У встановлений судом строк відзив на позов подано не було.

Згідно із ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

При цьому, за змістом ст.119 Господарського процесуального кодексу України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення. Встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду.

З урахуванням викладеного, приймаючи до уваги відсутність відповідного клопотання відповідача про поновлення пропущеного строку для подання відзиву на позов, а також відсутність підстав для продовження такого строку, суд залишає без розгляду відзив відповідача на позов.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, господарський суд встановив:

Згідно із ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація це цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником коштів, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Таким чином, облігація є цінним папером, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом. Тобто, власник облігації у цих відносинах є позикодавцем, а емітент облігації є позичальником.

Згідно п.п.2 п.5 розділу 1 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27.12.2013р. №2998, емітент відсоткових облігацій повинен виплачувати відсотковий дохід за облігаціями в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про розміщення таких облігацій та проспектом їх емісії.

За змістом п.15 ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» проспект цінних паперів (далі - проспект) - документ, який оформлюється при здійсненні публічної пропозиції цінних паперів та містить інформацію відповідно до вимог, визначених законом.

Як встановлено, рішенням наглядової ради ЗАТ «Донецьксталь» - металургійний завод», оформлене Протоколом №11-1/10 від 24.03.2010р. прийнято Проспект емісії облігації, яким встановлені наступні параметри емісії: іменні відсоткові незабезпечені облігації, у кількості 140000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 140000000,00 грн. у без документарній формі серія «D», порядкові номера №00001-1400000.

На підставі вказаного рішення Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 12.07.2011р. було видано свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємств, яким засвідчено випуск облігацій серії D, який здійснювався ПрАТ «Донецьксталь»- металургійний завод»

Пунктом 4.5 Проспекту емісії облігацій передбачено, що власникам облігацій надаються права: купувати та провадити облігації на вторинному ринку цінних паперів, отримати номінальної вартості облігацій при настанні строків їх погашення, отримати відсотковий дохід у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці кожного відсоткового періоду, здійснювати будь-які інші операції з облігаціями, що не суперечать чинному законодавству України.

Відповідно до п.4.8 Проспекту емісії облігацій облігації вільно обертаються на території України протягом всього терміну їх обігу. Право власності на придбанні облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, що надається зберігачем. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти. Строк обігу облігацій - після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України звіту про результати розміщення облігацій серії та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій по 01 червня 2015 р. включно.

Пунктом 4.9.1 Проспекту емісії облігацій передбачено, що виплати відсоткового доходу здійснюються емітентом самостійно, на підставі зведеного облікового реєстру, складеного на кінець операційного дня, що передує даті початку виплати відсоткового доходу, який надається на дату початку такої виплати депозитарієм – ОСОБА_1 акціонерним товариством «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів».

Виплата відсоткового доходу за облігаціями серії «D» здійснюється 20 разів впродовж трьох робочих днів включно, що слідують за днем закінчення відповідного відсоткового періоду в такі строки:

Порядковий номер відсоткового періодуДата початку відсоткового періодуДата закінчення відсоткового періоду107.09.201006.09.2010207.12.201006.12.2010308.03.201107.03.2011407.06.201106.06.2011506.09.201105.09.2011606.12.201105.12.2011706.03.201205.03.2012805.06.201204.06.2012904.09.201203.09.20121004.12.201203.12.20121105.03.201304.03.20131204.06.201303.06.20131303.09.201302.09.20131403.12.201302.12.20131504.03.201403.03.20141603.06.201402.06.20141702.09.201401.09.20141802.12.201401.12.20141903.03.201502.03.20152002.06.201501.06.2015Виплата останнього 20 (двадцятого) відсоткового доходу здійснюється одночасно з погашенням облігацій.

У відповідності до п.4.9.2 Проспекту емісії облігацій відсоткова ставка за облігаціями серії «D» на перший-двадцятий відсотковий періоди встановлюється в розмірі 18 (вісімнадцять) відсотків річних. Відсоткові доходи за облігаціями нараховуються відповідно до відсоткових періодів, кожен з яких становить 91 (дев'яносто один) календарний день, а саме:

Порядковий номер відсоткового періодуДата початку відсоткового періодуДата закінчення відсоткового періоду108.06.201006.09.2010207.09.201006.12.2010307.12.201007.03.2011408.03.201106.06.2011507.06.201105.09.2011606.09.201105.12.2011706.12.201105.03.2012806.03.201204.06.2012905.06.201203.09.20121004.09.201203.12.20121104.12.201204.03.20131205.03.201303.06.20131304.06.201302.09.20131403.09.201302.12.20131503.12.201303.03.20141604.03.201402.06.20141703.06.201401.09.20141802.09.201401.12.20141902.12.201402.03.20152003.03.201501.06.2015

Якщо строк виплати відсоткового доходу припадає на святковий (вихідний) день за законодавством України, то виплата відсоткового доходу здійснюються, починаючи з наступного за святковим (вихідним) днем. Відсотковий дохід по облігаціях за вказані (вихідні, святкові) дні не нараховуються та не виплачуються.

На підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників облігацій (Зведеного облікового реєстру) Емітент розраховує суми виплати відсоткового доходу для кожного Власника облігацій на день такої виплати та виплачує кожному Власнику облігацій належний останньому відсотковий доход відповідно до вимог чинного законодавства України.

Сума відсоткового відсоткового доходу за відсотковий період на одну облігацію становить:

%Ставка*91

Д=1000* -------------------------

100% х 365

де, Д- сума нарахованого відсоткового доходу (в грн.)

91- тривалість відсоткового періоду, в днях;

% Ставка – ставка, за якою нараховується відсотковий дохід за облігаціями відповідний відсотковий період в % річних

1000- номінальна вартість облігації, в гривнях.

365- умовна кількість днів у році, в днях.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання згідно із ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України виникають, зокрема, з договору та інших правочинів.

Згідно ст.163 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів господарювання.

Суб'єкти господарювання можуть придбавати акції та інші цінні папери, зазначені у цьому Кодексі, за рахунок коштів, що надходять у їх розпорядження після сплати податків та відсотків за банківський кредит, якщо інше не встановлено законом (ст.165 Господарського кодексу України).

01.07.2010р. між Закритим акціонерним товариством “Донецьксталь”-металургійний завод” (продавець) в особі Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвестиційний капітал України” (андеррайтер), яке діє від імені та за рахунок продавця на підставі договору андеррайтингу №430/2010-А від 29 березня 2010 року, та Публічним акціонерним товариством “Банк Форум” (покупець) укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-146/10; 841/2010-А.

Відповідно до п.1.1 договору продавець зобов’язується продати (передати у власність) покупцю зазначені в цьому пункті цінні папери, а покупець зобов’язується купити (прийняти у власність) цінні папери та оплатити їх на умовах, що викладені нижче: вид ЦП, форма випуску ЦП і серія ЦП: облігації відсоткові, іменні, серія “D”; форма існування: бездокументарна; найменування емітента ЦП: Закрите акціонерне товариство “Донецьксталь”-металургійний завод”; ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента: 30939178; міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA4000067417; курсова вартість одного цінного паперу: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); номінальна вартість одного (1) ЦП: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); загальна кількість ЦП: 30000 шт. (тридцять тисяч штук).

Загальна сума договору становить 30000000,00 грн. (тридцять мільйонів гривень 00 копійок) (п.1.2 договору).

Згідно з п.2.2 договору, загальна сума сплачується покупцем після отримання покупцем загальної кількості цінних паперів, вказаного в п.1.1 статті 1 договору і в порядку, передбаченому в п.2.1 статті 2 договору, і в банківський день отримання загальної кількості цінних паперів одним єдиним платежем у сумі 30000000,00 грн.

Відповідно до п.3.1 договору сторона, відповідальна за перереєстрацію прав власності на цінні папери: кожна сторона окремо відповідно до своїх зобов’язань за цим договором. Сторони не пізніше 01 липня 2010 року здійснюють переоформлення прав власності на цінні папери. Перереєстрація прав власності на цінні папери здійснюється в Національній депозитарній системі України.

Право власності на цінні папери переходить від продавця до покупця в момент зарахування цінних паперів на рахунок у цінних паперах покупця в його зберігача (п.3.3 договору).

Пунктом 3.4 договору передбачено, що документом, що підтверджує факт здійснення переходу прав власності на цінні папери на ім`я покупця, є виписка з рахунку в цінних паперах покупця.

Покупець зобов’язується оплатити цінні папери, згідно умов цього договору (п.4.2 договору).

Продавець зобов’язаний вчинити усі необхідні дії для передачі покупцю права власності на цінні папери (п.4.3 договору).

Згідно з п.9.1 договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін, і діє до моменту виконання сторонами взятих на себе згідно договору зобов’язань. Підтвердженням належного та реального виконання договору є акт прийому-передачі до договору купівлі-продажу №Д-146/10; 841/2010-А від 01 липня 2010 року (підтверджуючий виконання сторонами своїх зобов’язань, передбачених договором купівлі-продажу Д-146/10; 841/2010-А від 01 липня 2010 року та відсутність у сторін взаємних матеріальних претензій.

Як встановлено, на виконання умов договору сторонами укладено акт приймання передачі від 01.07.2010р., в якому сторони підтвердили виконання ними всіх зобов’язань за договором Д-146/10; 841/2010-А від 01 липня 2010 року, а саме, що відповідач передав, а позивач прийняв у власність цінні папери, а саме облігації відсоткові, іменні серії D у кількості 30000 штук, оплатив відповідачу загальну суму договору 30000000,00 грн.

Згідно з наявних в матеріалах справи обмеженими виписками про стан рахунку в цінних паперах станом на 01.09.2014р., 01.12.2014р., 02.03.2015р., 02.06.2015р., 30.06.2015р. містяться відомості про облік на депозитарному рахунку депонента ПАТ «Банк Форум» наступних цінних паперів: найменування емітента ПрАТ «Донецьксталь» - металургійний завод», код цінних паперів UA4000067417, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія «D», номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 15141 шт., загальна номінальна вартість ЦП 15141000,00 грн.

Відповідно до ст.328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

За таких обставин, внаслідок укладання та виконання договору купівлі-продажу цінних паперів №Д-146/10; 841/2010-А від 01 липня 2010 року, за висновками суду, позивач набув право власності на перелічені вище цінні папери.

За приписом ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (в редакції, що діяла на момент підписання договору) цінним папером є документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із

цих документів, іншим особам.

Згідно зі статтею 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» до особи, яка набула право на цінний папір, одночасно переходять у сукупності всі права, які ним посвідчуються (права за цінним папером), крім випадків, установлених законом або правочином .

Як наслідок, до позивача (покупця) перейшли у сукупності всі права, які посвідчені наступними цінними паперами: найменування емітента ПрАТ «Донецьксталь» - металургійний завод», код цінних паперів UA4000067417, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія «D», номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 15141 шт., загальна номінальна вартість ЦП 15141000,00 грн.

Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов’язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписом ст.526 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За змістом ст.193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

За висновками суду, відповідачем свої зобов’язання щодо сплати позивачу відсоткового доходу за 17-20 періоди, а саме з 03.06.2014р. по 01.06.2015р. не виконані.

Відповідачем вищевказані обставини не спростовані, докази сплати відсоткового доходу за облігаціями за 17-20 періоди суду не представлено.

Перевіривши представлений позивачем розрахунок заборгованості за відсотковим доходом емітента перед позивачем за 17-20 відсоткові періоди, виходячи зі ставки 18% на суму 2718112,32 грн., суд встановив його правомірність та арифметичну вірність, з огляду на що заявлені в цій частині позовні вимоги підлягають задоволенню.

Крім того, позивачем заявлено до стягнення суму номінальної вартості облігацій в розмірі 15141000,00 грн.

За приписом ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» погашенням емісійних цінних паперів є сукупність дій емітента та власників цінних паперів щодо припинення обігу боргових емісійних цінних паперів, виплати їх власникам номінальної вартості цінних паперів та доходу за такими цінними паперами (якщо це передбачено проспектом емісії цінних паперів) або постачання (надання) товарів (послуг) у строки, передбачені проспектом емісії цінних паперів, та анулювання цінних паперів.

Як зазначено вище, за змістом п.4.9.1 Проспекту виплата останнього 20 (двадцятого) відсоткового доходу здійснюється одночасно з погашенням облігацій.

Пунктом 4.10 Проспекту емісії встановлено, що погашення облігацій здійснюється емітентом з 02.06.2015р. по 04.06.2015р.

Погашення облігацій здійснюється на підставі зведеного облікового реєстру, який складається депозитарієм - ОСОБА_1 акціонерним товариством «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» на кінець операційного дня, що передує дню початку погашення, та надається на де початку погашення. Для пред'явлення облігацій до погашення власники облігацій переказують належні їм облігації зі своїх рахунків у цінних паперах на рахунок емітента у депозитарії і на підставі даних зведеного облікового реєстру емітент перераховує номінальну вартість обліг, і відповідним власникам облігацій. Погашення облігацій здійснюється за їх номінальною вартістю національній валюті - українській гривні.

Відповідно до підпункту 4.10.4 пункту Проспекту у випадку, якщо власник облігацій не перерахував на дату погашення облігацій належні йому облігації зі свого рахунку у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії, або якщо наданий ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів», - депозитарієм зведений обліковий реєстр не містить відомостей щодо поточного рахунку власника облігацій, на який емітент повинен здійснити перерахування грошових коштів за погашення облігацій, належна сума депонується до особистого звернення власника облігацій на поточному рахунку емітента за № 26006198028081 в Донбаській філії ПАТ «Кредитпромбанк». Відсотки по облігаціях за час, що минув з дати погашення облігацій, не нараховуються та не виплачуються. Якщо власник перерахує облігації на рахунок емітента після дати погашення облігацій, то емітент здійснить виплату наступного робочого дня після дати перерахування облігацій, за умови наявності в зведеному обліковому реєстрі даних про реквізити поточного рахунку власника облігацій, на який повинна бути проведена оплата.

Проте, як встановлено вище, згідно з наявних в матеріалах справи обмеженими виписками про стан рахунку в цінних паперах станом на 02.06.2015р. та на 30.06.2015р. відсоткові іменні облігації серія «D», номінальна вартість однієї ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 15141 шт., загальна номінальна вартість ЦП 15141000,00 грн. обліковувалися на рахунках депозитарної установи ПАТ «КБ «Глобус».

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «Банк Форум» надав депозитарній установі ПАТ «КБ «Глобус» розпорядження від 02.06.2015р., копія якого міститься в матеріалах справи, на здійснення списання 15141шт. облігацій емітента серії «D» (ISIN UA4000067417) зі свого рахунку на рахунок емітента для погашення ЦП згідно Проспекту емісії облігацій ПрАТ «Донецьксталь».

Відповідно до наявного в матеріалах справи листа №1646 від 01.07.2015р. депозитарної установи ПАТ «КБ «Глобус», остання ініціювала операцію списання зазначених облігацій, але вказана операція була відхилена депозитарієм ПАТ «НДУ» у зв`язку з відсутністю зустрічного розпорядження емітента на погашення облігацій.

Відтак, згідно з нормами встановленими Законом України «Про депозитарну систему України» (в редакції, що діяла на момент погашення облігацій) обслуговування корпоративних операцій емітента депозитарні установи здійснюють згідно з вимогами законодавства, Правилами Центрального депозитарію та їх внутрішніми документами відповідно до розпоряджень Центрального депозитарію та розпоряджень депонентів (у визначених цим Положенням випадках) та/або відповідних документів або їх копій, засвідчених в установленому законодавством порядку, які підтверджують наявність підстав для здійснення операцій з цінними паперами на рахунках у цінних паперах депонентів.

Зокрема, Правилами Центрального депозитарію цінних паперів від 04.09.2013р. №4, затвердженими рішенням Наглядової ради ПАТ «Національний депозитарій України» із змінами від 12.03.2014р. визначаються загальний порядок надання Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України", який набуває статусу Центрального депозитарію цінних паперів (далі - Центральний депозитарій), послуг, пов'язаних із провадженням депозитарної діяльності, проведення ним операцій у системі депозитарного обліку, здійснення Центральним депозитарієм контролю за депозитарними установами та регулюють відносини, що виникають в процесі провадження депозитарної діяльності між Центральним депозитарієм та його клієнтами - емітентами, депозитарними установами, Національним банком України, депозитаріями-кореспондентами, Розрахунковим центром, кліринговими установами та іншими особами відповідно до законодавства України.

Відповідно до правил підставою для виконання операції погашення випуску цінних паперів є розпорядження емітента на проведення погашення, на виконання якого центральний депозитарій ініціює операцію щодо погашення цінних паперів в депозитарній установі.

Згідно з пунктом 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, погашення боргових цінних паперів відповідно до компетенції щодо обліку цінних паперів, встановленої Законом, здійснюється Центральним депозитарієм відповідно до умов випуску цінних паперів (проспекту емісії цінних паперів) згідно з Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію. Емітент (депозитарій іноземної держави або міжнародна депозитарно-клірингова установа - при погашенні цінних паперів, які розміщені за межами України) надає Центральному депозитарію розпорядження про проведення погашення та відповідні документи, на підставі яких здійснюється погашення. Розпорядження має містити реквізити випуску, що погашається, дату початку погашення (дату обліку), термін та спосіб виконання зобов'язань емітента за борговими цінними паперами, що погашаються.

Таким чином, як вбачається з вищевикладеного, проведенню операцій у системі депозитарного обліку, пов`язаних з погашенням цінних паперів емітента, передує надання таким емітентом розпорядження про проведення погашення та інших документів, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем для переведення (перерахування) належних йому облігацій з особистого рахунку на рахунок відповідача було вчинено дії, передбачені положеннями Проспекту емісії, тоді як відповідач, отримавши заяву позивача про погашення облігацій, розпорядження про проведення погашення облігацій Центральному депозитарію не надав.

При цьому, ні Законом України «Про депозитарну систему України», ні Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, не передбачено звернення Центрального депозитарію до емітентів з метою виконання зобов`язань емітентів, пов`язаних з погашенням цінних паперів.

Пунктом 14 розділу ІІІ вказаного Положення встановлено, що погашення – це сукупність дій емітента щодо припинення обігу цінних паперів та їх анулювання відповідно до умов випуску.

Проте, відповідач в порушення положень Проспекту емісії, пункту 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №735, не депонував кошти на власному рахунку в сумі, що підлягає виплаті позивачу, та не надав зустрічне розпорядження ПАТ «Національний депозитарій України» про проведення погашення облігацій та не переказав кошти на грошовий рахунок, відкритий Центральним депозитарієм у Розрахунковому центрі, для подальшого переказу цих коштів позивачу, як власнику облігацій.

За таких обставин, враховуючи викладене, суд дійшов висновку про те, що позивач вчасно приступив до виконання свого обов'язку за рішенням та вчинив всі необхідні дії для перерахування облігацій.

Натомість, операція з перерахування облігацій не завершена в силу особливостей обігу таких цінних паперів з причин, які не залежать від позивача. Зокрема, відсутність розпорядження емітента (відповідача) щодо погашення облігацій є обставиною, яка безпосередньо перешкоджає позивачу виконати покладені на нього умовами договору обов'язки.

За приписами статті 1049 Цивільного кодексу України передбачений обов’язок позичальника повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

За висновками суду, відповідачем доказів погашення спірних облігацій до матеріалів справи не надано.

За таких обставин, враховуючи невиконання відповідачем своїх зобов’язань перед позивачем зі сплати відсоткового доходу та погашення облігацій, позовні вимоги про стягнення 17859112,32 грн., з яких загальна номінальна вартість цінних паперів в розмірі 15141000,00 грн. та 2718112,32грн. суми відсоткового доходу за облігаціями. підлягають задоволенню у повному розмірі.

Судовий збір в сумі 73080,00 грн. підлягає стягненню з відповідача на користь державного бюджету України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.13, 74, 76, 118, 119, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум”, м.Київ до ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод”, м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 17859112,32 грн., з яких загальна номінальна вартість цінних паперів в розмірі 15141000,00 грн. та 2718112,32 грн. суми відсоткового доходу за облігаціями, задовольнити повністю.

Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод” (83062, Донецька обл., м.Покровськ, вул.Торгівельна 106а, ЄДРПОУ 30939178) на користь Публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ “Банк Форум” (02100, м.Київ, б-р Верховної Ради, 7, ЄДРПОУ 21574573) номінальну вартість цінних паперів в розмірі 15141000,00 грн. та 2718112,32 грн. суми відсоткового доходу за облігаціями, всього заборгованість в сумі 17859112,32 грн.

Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод” (83062, Донецька обл., м.Покровськ, вул.Торгівельна 106а, ЄДРПОУ 30939178) на користь державного бюджету України судовий збір в сумі 73080,00 грн.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

В судовому засіданні 14.11.2018р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення підписано 15.11.2018р.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя Г.В. Левшина