Постанова № 77769019, 06.11.2018, Апеляційний суд Черкаської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 22-ц/793/1442/18Головуючий по 1 інстанціїКатегорія : 53 Пироженко В.Д. Доповідач в апеляційній інстанції Гончар Н. І.

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 листопада 2018 року м. Черкаси

Апеляційний суд Черкаської області у складі колегії суддів:

Гончар Н.І., Василенко Л.І., Сіренка Ю.В.

секретар: Попова М.В.

учасники справи:

позивач - ОСОБА_5;

відповідач - комунальний заклад «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради»;

особа, що подала апеляційну скаргу - ОСОБА_5;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу ОСОБА_5 на рішення Соснівського районного суду м. Черкаси від 25 червня 2018 року, ухваленого під головуванням судді Пироженко В.Д., у справі за позовом ОСОБА_5 до комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», треті особи: ОСОБА_6, ОСОБА_7 про визнання недійсним рішення конкурсної комісії з проведення конкурсу, -

в с т а н о в и л а :

У грудні 2017 року ОСОБА_5 звернулася до суду з позовом до КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» про визнання недійсним рішення конкурсної комісії з проведення конкурсу.

В обґрунтування своїх позовних вимог вказувала, що її відповідно до наказу №35-к від 11 квітня 2013 року було призначено на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР», нею також по суміщенню була займана посада бандуриста інструменталіста тріо «Вербена».

01 листопада 2016 року згідно наказу №112-к від 01 листопада 2016 року ОСОБА_5 переведено на контрактні умови трудового договору і в цей же день з нею було укладено контракт, згідно якого вона стала керівником художнім КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» терміном на один рік по 31 жовтня 2017 року.

30 жовтня 2017 року згідно наказу № 155-к від 30 жовтня 2017 року її звільнено з посади керівника художнього в зв'язку із закінченням строку дії контракту. В зв'язку із звільненням з основної посади нею також була втрачена посада по сумісництву бандуриста-інструменталіста тріо бандуристок «Вербена».

30 листопада 2017 року не погоджуючись із незаконним звільненням ОСОБА_5 подано до Соснівського районного суду м. Черкаси позовну заяву про визнання наказу про звільнення з роботи незаконним та поновлення її на займаній посаді.

Однак, відповідач не звертаючи увагу на те, що нею оскаржується незаконне звільнення, оголосив конкурс на заміщення в тому числі посади керівника художнього та бандуриста - інструменталіста тріо «Вербена».

29 листопада 2017 року відповідач провів конкурс на заміщення вакантних посад в тому числі посади керівника художнього та бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена».

У вказаному конкурсі ОСОБА_5 прийняла участь. Однак, за результатами конкурсу їй повідомили, що вона не пройшла конкурсного відбору і її не беруть, ні на посаду керівника художнього, ні на посаду бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена».

Рішенням конкурсної комісії, оформленим протоколом № 3 від 29 листопада 2017 року, КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» переможцем конкурсу на посаду керівника художнього за підрахунком голосів визначена ОСОБА_6, а на посаду бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена» за підрахунком голосів визначена ОСОБА_7

Зазначає, що під час проведення конкурсу не було дотримано законної процедури проведення та взагалі конкурс на дані посади відповідач не мав права оголошувати та проводити.

В порушення вимог ЗУ № 955-VIII відповідач не припинив дію Наказу № 35-к від 11 квітня 2013 року, в зв'язку з чим на момент оголошення та проведення відповідачем конкурсу на посади художнього керівника та бандуриста - інструменталіста тріо «Вербена» з нею не було припинено в законний спосіб трудових відносин, так як дію трудового договору який є безстроковим відповідач не припинив, а тому станом на листопад 2017 року дані посади не були вільними.

Вважає, що вона продовжувала перебувати на посаді керівника художнього відповідно до наказу від 11 квітня 2013 року.

Підготовка до проведення конкурсу була здійснена з порушенням п.1Порядку та Закону України «Про культуру», оскільки інформація про проведення конкурсу повинна була б в обов'язковому порядку оприлюднюватися на сайті закладу культури та у засобах масової інформації.

Також вказує, що рішення конкурсної комісії, яке оформлене Протоколом, яким її кандидатуру відхилено, прийняте членом комісії з яким існує багаторічний конфлікт інтересів.

Рішення про відхилення її кандидатури та визначення переможців конкурсу на посади керівника художнього та бандуриста - інструменталіста тріо «Вербена» здійснені на засіданні конкурсної комісії, яка проголошувала результати не більшістю від затвердженого складу конкурсної комісії, тобто за відсутності достатньої кількості голосів.

Комісією під час проведення конкурсу не було забезпечено відкритість, а саме не було залучено жодного представника засобів масової інформації до висвітлення процедури проведення конкурсу, та не забезпечено проведення відео та аудіофікцісації всіх засідань конкурсної комісії, відповідно до ЗУ « Про культуру».

Вважає, що конкурс на заміщення вакантної посади керівника художнього та бандуриста - інструменталіста тріо «Вербена», окрім того, що відповідач не мав права взагалі організовувати та проводити, був проведений із суттєвими порушеннями чинного законодавства, що призвело до винесення незаконного рішення, яке оформлене протоколом № 3 від 29 листопада 2017

При цьому у зв'язку з незаконним Рішенням конкурсної комісії, яке оформлене протоколом № 3 від 29 листопада 2017 року, незаконним є Наказ КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» в частині призначення ОСОБА_6 на посаду керівника художнього та в частині призначення ОСОБА_7 на посаду бандуриста - інструменталіста тріо «Вербена».

14 квітня 2018 року ОСОБА_5 подала позовну заяву в новій редакції, в якій крім вищезазначеного також, вказувала як на підставу звернення з даним позовом на те, що до конкурсу були допущені особи ОСОБА_6 та ОСОБА_7, які не мали освіти відповідного рівня та напрямку, як того вимагали посади. Окрім того вказувала, що ОСОБА_6 та ОСОБА_7 не мають відповідного стажу роботи для зайняття даних посад.

Таким чином, вважає, що конкурсна комісія не мала права допускати ОСОБА_7 та ОСОБА_6 до другого етапу конкурсу а тим більш не мала права визначати їх переможцями конкурсу на зайняття вакантних посад, у зв'язку з чим рішення конкурсної комісії є незаконним.

Просила визнати незаконним та скасувати Рішення конкурсної комісії оформлене Протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР», переможцем якого за підрахунками голосів визначена ОСОБА_6 та в частині заміщення вакантної посади бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена» КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР», переможцем якого за підрахунком голосів визначена ОСОБА_7

Визнати незаконним та скасувати наказ № 166-к КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» щодо переведення ОСОБА_6 з посади музикознавця 1 категорії на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017року.

Визнати незаконним та скасувати наказ № 183-к про прийняття на посаду за результатами проведеного конкурсу від 18 грудня 2017 року КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» щодо призначення ОСОБА_7 на посаду бандуристки-інструменталістки в/к тріо бандуристок «Вербена» з 19 грудня 2017 року по 15 тарифному розряду, згідно штатного розпису за контрактом.

Рішенням Соснівського районного суду Черкаської області від 25 червня 2018 року позов ОСОБА_5 задоволено частково.

Ухвалено визнати незаконним та скасувати рішення конкурсної комісії оформленої протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена» КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», переможцем якого за підрахунком голосів визначена ОСОБА_7 та скасувати наказ №183-к про прийняття її за результатами проведеного конкурсу від 18 грудня 2017 року КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» на посаду бандуриста-інструменталіста вищої категорії тріо бандуристок «Вербена».

Також вирішено питання із судовими витратами.

В іншій частині позовних вимог ОСОБА_5 відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду ОСОБА_5 подала апеляційну скаргу, в якій посилаючись на те, що суд першої інстанції не в повному обсязі з'ясував обставини справи, порушив норми матеріального та процесуального права, просила його скасувати в частині відмови в задоволенні позовних вимог та ухвалити нове рішення, яким її позовні вимоги задовольнити.

У своїй апеляційній скарзі, як на підставу для скасування судового рішення посилалася на те, що перемогла в конкурсі на зайняття вакантної посади художнього керівника ОСОБА_6, яка не відповідала кваліфікаційним вимогам, а саме не мала вищої освіти відповідного напрямку підготовки та відповідного творчого стажу роботи після здобуття вищої освіти. Вказує, що спеціальність «Українська мова і література» не співвідноситься і не зрівнюється із творчою, артистичною, художньою спеціальністю. Зазначає, що суд першої інстанції незаконно взяв до уваги та послався як на доказ свідоцтво № 028806 від 27 березня 2018 року, яке не мало жодного відношення до предмета спору і з'явилося після проведення конкурсу, а тому конкурсна комісія не мала права допускати ОСОБА_6 до другого етапу конкурсу і тим більше не мала права визначати переможцем конкурсу.

Також, судом не було взято до уваги, що конкурс на заміщення вакантної посади керівника художнього відповідач не мав права оголошувати та проводити так як не припинені безстрокові трудові відносини із ОСОБА_5 та нею було оскаржене незаконне звільнення з роботи та поновлення на займаній посаді. Також, вказує, що судом першої інстанції не враховано, що конкурсна комісія під час проведення конкурсу не забезпечила відкритість при проведенні конкурсу, як результат порушив норми п.12 Порядку.

Просила визнати незаконним та скасувати Рішення конкурсної комісії оформлене Протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР», переможцем якого за підрахунками голосів визначена ОСОБА_6 та визнати незаконним та скасувати наказ № 166-к КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» щодо переведення ОСОБА_6 з посади музикознавця 1 категорії на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017року.

В іншій частині рішення суду учасниками справи не оскаржується.

Представник КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» пояснив, що ОСОБА_7 та ОСОБА_6 адміністрацією були повідомлені про розгляд справи, однак з якої причини останні не з»явились в судове засідання йому не відомо. Також вказав, що ОСОБА_7 та ОСОБА_6 до суду подавались заяви, які містяться в матеріалах справи, в яких просили розглядати справу за їх відсутності.

Заслухавши осіб, які з'явились в судове засідання, вивчивши та обговоривши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Статтею 263 ЦПК України передбачено, що законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Ухвалене судом першої інстанції рішення в оскаржуваній частині не відповідає зазначеним вище вимогам.

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до наказу № 35-к від 11 квітня 2013 року КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» ОСОБА_5 була переведена на посаду художнього керівника КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» по 16 тарифному розряду. (т.1.а.с.159).

Наказом №8-к від 28 січня 2014 року КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» ОСОБА_5 переведена на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» по 16 тар. розряду. (т.1 а.с.159)

Перебуваючи на вказаній вище посаді по суміщенню також займала посаду бандуриста інструменталіста тріо «Вербена».

01 листопада 2016 року згідно наказу № 112-к КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» ОСОБА_5 переведена на посаду на умовах укладеного контракту строком на 1 рік з 01 листопада 2016 року (т.1 а.с.12, 159).

Відповідно до умов контракту від 01 листопада 2016 року, який був укладений між КЗ«Черкаська обласна філармонія ЧОР» в особі директора Федоряки Ю.Г. та ОСОБА_5 строк його дії обумовлений сторонами, а саме з 01 листопада 2016 року по 31 жовтня 2017 року. (т.1 а.с.16-19)

Наказом № 155-к від 30 жовтня 2017 року звільнена з посади керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» на підставі п.2 ч.1 ст. 36 КЗпП Ккраїни у зв'язку із закінченням строку трудового договору (контракту) та зазначено вважати наказ про суміщення ОСОБА_5 посади бандуристки - інструменталістки тріо «Вербена» від 01 лютого 2017 року № 20-к таким, що втратив чинність з 31 жовтня 2017 року (т.1. а.с. 14, 159 зворот).

01 листопада 2017 року наказом директора КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» № 54 про проведення конкурсу на заміщення вакантних посад художнього та артистичного складу було визначено перелік посад художнього та артистичного складу на заміщення яких був призначений конкурс, створено комісію для підготовки, проведення та визначення переможців конкурсу (т.1 а.с.68-69).

Відповідно до витягу з протоколу № 3 засідання конкурсної комісії на заміщення вакантних посад художнього та артистичного складу закладу від 29 листопада 2017 року, за результатами голосування переможцем конкурсу на заміщення вакантної посади керівника художнього філармонії стала ОСОБА_6, а на посаду бандуристки - інструменталістки тріо «Вербена» стала ОСОБА_7 (т.1 а.с.25-26).

Наказом директора КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» від 30 листопада 2017 року за результатами проведеного конкурсу на заміщення вакантних посад ОСОБА_6 з посади музикознавця І категорії було переведено на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017 року (т.1 а.с.182).

Відповідно до посадової інструкції керівника художнього, затвердженої директором КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» 28 листопада 2013 року, посада керівника художнього має такі кваліфікаційні вимоги: повна або базова вища освіта відповідного напрямку підготовки (спеціаліст або бакалавр) та підвищення кваліфікації. Стаж творчої роботи для спеціаліста - не менше 3 років: бакалавра - не менше 5 років (т.1 а.с.31-32).

Правові засади діяльності у сфері культури, регулювання суспільних відносин, пов'язаних із створенням, використанням, розповсюдженням, збереженням культурної спадщини та культурних цінностей, а так само і формуванням кадрового складу художнього та артистичного персоналу державних та комунальних закладів культури регламентуються ЗУ «Про культуру» від 14 грудня 2010 року № 2778-VI .

Частина 2 статті 21 цього ЗУ «Про культуру» передбачає, що трудові відносини з професійними творчими працівниками (художнім та артистичним персоналом) державних та комунальних закладів культури оформлюються шляхом укладення контрактів. Формування кадрового складу художнього та артистичного персоналу державних та комунальних закладів культури здійснюється на конкурсній основі в порядку, визначеному центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сферах культури та мистецтв.

Міністерством культури України наказом від 01 липня 2016 року № 497, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25 липня 2016 року за № 1029/29159 затверджено Порядок формування на конкурсній основі кадрового складу художнього та артистичного персоналу державних та комунальних закладів культури, який регламентує порядок проведення конкурсу для кадрового складу художнього та артистичного персоналу державних та комунальних закладів.

Відповідно до пункту 4 Розділу І Порядку підставою для проведення конкурсу є наказ керівника закладу культури.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме з диплому НОМЕР_1 ОСОБА_6 в 1978 році закінчила Черкаське державне музичне училище за спеціальністю «фортепіано» та присвоєно кваліфікацію викладача дитячої музичної школи і концертмейстер (т.1 а.с.190).

Відповідно до диплому НОМЕР_2 ОСОБА_6 в 1984 році закінчила Черкаський державний педагогічний інститут імені 300 - річчя воз»єднання України з Росією, за спеціальністю «українська мова і література» та присвоєно кваліфікацію - учитель української мови і літератури середньої школи та звання вчителя середньої школи (т.1 а.с.187).

Відповідно до свідоцтва про підвищення кваліфікації НОМЕР_3 ОСОБА_6 з 23 березня 2016 року по 27 березня 2016 року підвищувала кваліфікацію в інституті публічного управління та кадрової політики за програмою: Впровадження інноваційних технологій у навчальний процес вищих мистецьких навчальних закладах І-ІІІ рівнів акредитації (72 години).

Відповідно до свідоцтва про присвоєння (підвищення) кваліфікації № НОМЕР_4 від 09 листопада 2016 року ОСОБА_6 пройшла курс навчання в навчальному центрі «Статус» за напрямом «Менеджер з персоналу» « 1С8:0 Менеджер з персоналу» (48 годин) (т.1 а.с.188).

Як вбачається з посадової інструкції керівника художнього, затвердженої директором КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» 28 листопада 2013 року, посада керівника художнього має такі кваліфікаційні вимоги: повна або базова вища освіта відповідного напрямку підготовки (спеціаліст або бакалавр) та підвищення кваліфікації. Стаж творчої роботи для спеціаліста - не менше 3 років; бакалавра - не менше 5 років (т.1 а.с.31-32).

Пунктами 5, 8, 21 ч. 1 статті 1 Закону України «Про вищу освіту» визначено, що вища освіта це сукупність систематизованих знань, умінь і практичних навичок, способів мислення, професійних, світоглядних і громадських якостей, морально-етичних цінностей, інших компетентностей, здобутих у вищому навчальному закладі (науковій установі) у відповідній галузі знань за певною кваліфікацією на рівнях вищої освіти, що за складністю є вищими, ніж рівень повної загальної середньої освіти.

Галузь знань - основна предметна область освіти і науки, що включає групу споріднених спеціальностей, за якими здійснюється професійна підготовка.

Спеціальність - складова галузі знань, за якою здійснюється професійна підготовка.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2015 року № 266 затверджено Перелік галузей знань і спеціальностей, за якими здійснюється підготовка здобувачів вищої освіти (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин), відповідно до якого галузь знань «Культура і мистецтво» включає в себе таку групу споріднених спеціальностей: «Аудіовізуальне мистецтво та виробництво», «Дизайн», «Образотворче мистецтво, декоративне мистецтво, реставрація», «Хореографія», «Музичне мистецтво», «Сценічне мистецтво», «Музеєзнавство, пам»яткознавство», «Менеджмент соціокультурної діяльності», «Інформаційна, бібліотечна та архівна справа».

Наказом Міністерства освіти і науки України від 06 листопада 2015 року № 1151 «Про особливості запровадження переліку галузей знань і спеціальностей, за якими здійснюється підготовка здобувачів вищої освіти, затвердженого постановою КМ України від 29 квітня 2015 року № 266 затверджено Таблицю відповідності Переліку напрямів, за якими здійснювалась підготовка фахівців у вищих навчальних закладах за освітньо-кваліфікаційним рівнем бакалавра(Перелік 1), Переліку спеціальностей, за якими здійснювалась підготовка фахівців у вищих навчальних закладах за освітньо-кваліфікаційними рівнями спеціаліста і магістра (Перелік 2) та переліку галузей знань і спеціальностей, за якими здійснюється підготовка здобувачів вищої освіти, затвердженого Постановою КМ України від 29 квітня 2015 року № 266 (Перелік 2015).

Відповідно до цієї Таблиці спеціальність «українська мова та література» не відноситься до галузей знань «Культура» та «Мистецтво» і відповідно до Переліку 2015 року відноситься до галузі знань «Освіта» та «Гуманітарні науки» і не входить до галузі знань «Культура і мистецтво» затверджених Постановою КМ України № 266 від 29 квітня 2015 року.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів прийшла до висновку, що на момент проведення конкурсу ОСОБА_6 не мала кваліфікаційних вимог, які передбачала дана посада виходячи із наступного.

До структури вищої освіти входять освітні й освітньо-кваліфікаційні рівні:

освітні рівні: неповна вища освіта; базова вища освіта; повна вища освіта;

освітньо-кваліфікаційні рівні: молодший спеціаліст; бакалавр; спеціаліст, магістр.

Відповідно до статусу вищих навчальних закладів встановлено чотири рівні акредитації: перший рівень - технікум, училище, інші прирівняні до них вищі навчальні заклади; другий рівень - коледж, інші прирівняні до нього вищі навчальні заклади;

третій і четвертий рівні (залежно від наслідків акредитації) - інститут, консерваторія, академія, університет.

Тобто, здобуття ОСОБА_6 кваліфікації - викладач дитячої музичної шкоди і концертмейстер в Черкаському державному музичному училищі відноситься до освітньо-кваліфікаційного рівня молодший спеціаліст і відповідно до пункту 4 статті 2 Прикінцевих та перехідних положень закону України від 01 липня 2014 року «Про вищу освіту» № 1556-УП є неповною вищою освітою.

А, здобуття ОСОБА_6 кваліфікації - учитель української мови і літератури середньої школи та звання вчителя середньої школи в Черкаському державному педагогічному інституті імені 300 - річчя воз»єднання України з Росією, за спеціальністю «українська мова і література» не є освітою відповідного напрямку підготовки, як того вимагає посада керівника художнього.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що ОСОБА_6 на момент проходження конкурсу не відповідала кваліфікаційним вимогам , які були заявлені КЗ «Черкаська обласна філармонія ЧОР» до претендентів за заміщення вакантної посади керівника художнього філармонії, а тому приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню з прийняттям у справі нової постанови, якою позовні вимоги в цій частині необхідно задовольнити та визнати незаконним і скасувати Рішення конкурсної комісії оформлене Протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади керівника художнього комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», переможцем якого за підрахунками голосів визначена ОСОБА_6

Оскільки наказ № 166-к КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» щодо переведення ОСОБА_6 з посади музикознавця 1 категорії на посаду керівника художнього КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017 року був виданий за результатами конкурсу згідно протоколу засідання конкурсної комісії від 29 листопада 2017 року № 3, колегія суддів вважає, що позовні вимоги ОСОБА_5 в частині визнання даного наказу незаконним та його скасування також підлягають задоволенню.

Колегія суддів критично оцінює посилання апелянта як на підставу скасування рішення суду першої інстанції , а саме стосовно того, що конкурс на заміщення вакантної посади керівника художнього відповідач не мав права оголошувати та проводити так як вважає, що з нею не припинені безстрокові трудові відносини та нею оскаржено її звільнення до Соснівського районного суду м. Черкаси, як незаконне, оскільки судом першої інстанції вже було вірно зауважено, що жоден нормативно-правовий акт, що регламентує проведення конкурсного добору в закладах культури, та норми трудового законодавства не містять заборони оголошувати та проводити конкурс на заміщення вакантних посад в закладі, в разі існування трудового спору в суді щодо незаконності звільнення працівника, який до цього займав вакантну посаду на заміщення якої був оголошений конкурс.

Також, колегія суддів не може прийняти до уваги твердження викладені в апеляційній скарзі про те, що безстроковий договір укладений в 2013 році після укладення контракту також продовжував діяти, оскільки відповідно до Прикінцевих положень ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо запровадження контрактної форми роботи у сфері культури та конкурсної процедури призначення керівників державних та комунальних закладів культури» № 955-УШ від 28 січня 2016 року, набрання чинності цим Законом є підставою для припинення безстрокового трудового договору в тому числі і з професійними творчими працівниками (художнім та артистичним персоналом) державних та комунальних закладів культури згідно з пунктом 9 статті 36 Кодексу законів про працю.

З працівниками художнього та артистичного персоналу, які перебувають у трудових відносинах з державними та комунальними закладами культури, протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом укладається контракт строком від одного до трьох років без проведення конкурсу.

Також, колегія суддів вважає помилковими доводи апеляційної скарги про те, що інформація про проведення конкурсу в обов'язковому порядку оприлюднюється на сайті закладу культури та у засобах масової інформації, оскільки відповідно до пункту 2 Розділу ІІІ Порядку формування на конкурсній основі кадрового складу художнього та артистичного персоналу державних та комунальних закладів культури вбачається, що оголошення про проведення конкурсу оприлюднюється на сайті закладу культури та /або у засобах масової інформації, тобто даним Порядком передбачена альтернатива оприлюднення оголошення.

Також, апелянт у своїй скарзі, як на підставу для скасування рішення суду посилається на те, що судом першої інстанції не було врахованого того, що конкурсна комісія під час проведення конкурсу не забезпечила відкритість при проведенні конкурсу, що передбачено пункту 12 Порядку. Як вбачається з пункту 12 Порядку, конкурсна комісія забезпечує відкритість при проведенні конкурсу (залучає засоби масової інформації до висвітлення процедури проведення конкурсу. Однак, даний пункт Порядку не несе перед комісією такого обов'язку, а тому дані посилання не можуть бути підставою вважати, що комісією був порушений саме порядок проведення даного конкурсу. Зобов'язання комісії передбачені пунктом 14 Розділу ІІ Порядку.

Рішення суду першої інстанції в частині визнання незаконним та скасування рішення конкурсної комісії оформленої протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади бандуриста-інструменталіста тріо «Вербена» КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», переможцем якого за підрахунком голосів визначена ОСОБА_7 та скасування наказу №183-к про прийняття її за результатами проведеного конкурсу від 18 грудня 2017 року КЗ «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» на посаду бандуриста-інструменталіста вищої категорії тріо бандуристок «Вербена», в апеляційному порядку не оскаржувалося.

Відповідно до ст. 376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Керуючись ст.ст. 374, 376, 381, 382 383, 384 ЦПК України, колегія суддів судової палати,

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_5 - задовольнити.

Рішення Соснівського районного суду м. Черкаси від 25 червня 2018 року у справі за позовом ОСОБА_5 до комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», треті особи: ОСОБА_6, ОСОБА_7 про визнання недійсним рішення конкурсної комісії з проведення конкурсу, змінити, скасувавши його в частині відмови в задоволенні позовних вимог ОСОБА_5 про визнання незаконним та скасування Рішення конкурсної комісії оформлене Протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади керівника художнього комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», переможцем якого за підрахунками голосів визначена ОСОБА_6 та в частині відмови в позові про визнання незаконним та скасування наказу № 166-к комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради » щодо переведення ОСОБА_6 з посади музикознавця 1 категорії на посаду керівника художнього комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017року.

Позовні вимоги ОСОБА_5 в цій частині задовольнити.

Визнати незаконним та скасувати Рішення конкурсної комісії оформлене Протоколом №3 від 29 листопада 2017 року в частині заміщення вакантної посади керівника художнього комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради», переможцем якого за підрахунками голосів визначена ОСОБА_6.

Визнати незаконним та скасувати наказ № 166-к комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» щодо переведення ОСОБА_6 з посади музикознавця 1 категорії на посаду керівника художнього комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» по 16 тарифному розряду, згідно штатного розпису з 01 грудня 2017року.

Стягнути з комунального закладу «Черкаська обласна філармонія Черкаської обласної ради» на користь ОСОБА_5 судові витрати в сумі 1692 гривні 20 копійок.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до суду касаційної інстанції на протязі тридцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Судді Н.І. Гончар

Л.І. Василенко

Ю.В. Сіренко

Повний текст постанови складений 12 листопада 2018 року.