Рішення № 77718984, 29.10.2018, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"29" жовтня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/509/17

Господарський суд Одеської області у складі: суддя Волков Р.В.

секретар судового засідання Кришталь Д.І.

розглянувши справу №916/509/17

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713),

до відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Нова Аркадія" (65009, м. Одеса, вул. Тіниста, 9/12, код ЄДРПОУ 34379545),

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1) ОСОБА_1,

2) ОСОБА_2,

3) ОСОБА_3,

4) ОСОБА_4,

5) ОСОБА_5,

6) ОСОБА_6,

7) ОСОБА_7,

про стягнення 117 239,16 грн.,

Представники сторін:

Від позивача: Оляш О.Ю. (довіреність № 300 від 05.05.2018р.),

Від відповідача: Горбенко Д.С., Римарева М.А. (за довіреністю від 03.02.2018р.),

Від третьої особи-1: не з'явився;

Від третьої особи-2: не з'явився;

Від третьої особи-3: не з'явився;

Від третьої особи-4: не з'явився;

Від третьої особи-5: не з'явився;

Від третьої особи-6: не з'явився;

Від третьої особи-7: не з'явився.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" (на теперішній час - АТ «Одесаобленерго» - Рішенням загальних зборів від 18.04.2018 р. було змінено назву Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» на Акціонерне товариство «Одесаобленерго», про що внесено відповідні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань) звернулося з позовом до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Нова Аркадія" (далі - ОСББ "Нова Аркадія") про стягнення заборгованості за спожиту активну електричну енергію в розмірі 103630,72 грн, пені у розмірі 8011,32 грн, інфляційних втрат у розмірі 4764,09грн та 3% річних у розмірі 833,03 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 27.07.2017 р. позов задоволено частково. Стягнуто з ОСББ "Нова Аркадія" на користь ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" 92543,16 грн заборгованості за спожиту активну електричну енергію, 771,18 грн. пені, 804,37 грн. 3% річних, 4666,94 грн. інфляційних втрат. В іншій частині у задоволенні позову відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2017 р. рішення господарського суду Одеської області від 27.07.2017 р. у справі № 916/509/17 залишено без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Не погоджуючись з постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2017 та рішенням господарського суду Одеської області від 27.07.2017 у справі № 916/509/17, ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати, та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.05.2018 р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" задоволено. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2017 р. та рішення господарського суду Одеської області від 27.07.2017 р. у справі № 916/509/17 скасувано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.07.2018р. було визначено суддю Волкова Р.В. для розгляду справи № 916/509/17.

15 грудня 2017 р. набрав чинності Закон України від 03 жовтня 2017 р. № 2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладений в новій редакції.

Пунктом 9 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України в редакції Закону України від 03 жовтня 2017 р. № 2147VІІІ, чинної з 15 грудня 2017р., передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Розглянувши матеріали справи №916/1815/17, суд дійшов висновку, що дана справа підлягає розгляду за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого провадження відповідно до ст. 177 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою від 05.07.2018 р. справу №916/509/17 було прийнято судом до свого провадження, розгляд справи призначено на 01.08.2018 р.

01.08.2018 р. було відкладено підготовче судове засідання на 15.08.2018р.

15.08.2018 р. відповідачем було надано письмові пояснення щодо правомочності представництва інтересів відповідача (вх.№16545/18).

15.08.2018 р. відповідачем також було подано клопотання про витребування доказів, у якому він просить зобов'язати позивача здійснити розрахунки обсягів споживання електроенергії на підставі середньодобових значень споживання електричної енергії наступних квартир (побутових споживачів) за адресою: м. Одеса, вул. Тіниста, 9/12, та надати їх до суду.

За серпень 2016 р. - 139а, за вересень 2016 р. - 139а, за жовтень 2016 р. - 38,39,66,68,74,85,95,96, 100,101, 124-127, 134, 139, 144, 147, 153, 157, 164, 170, 214, 226, 275б, 294, 296, 298, 301, 302, 311, 315, 319, 321, 322, 324, 328, 336-339, 343, 346, 347, 356, 360, 367, 369, 370, 382, 395, 399, 400, 423, 425, 427, 430, 435, 440, 449, 450; за листопад 2016 р. - 2, 7, 14, 33, 36, 68а, 69, 74, 96, 100, 101, 109, 111, 119, 124, 126, 127, 128, 139а, 148, 157-161, 214, 241, 275б, 294, 299, 301, 302, 308, 319, 324, 338, 348, 349, 355, 358, 361, 362, 364, 370, 382, 400, 409, 422, 426, 427, 430, 442, 443, 445, 449, 450; за грудень 2016 р. - 139а; за січень 2017 р. - 14, 20, 26, 43, 47, 49, 50, 53, 55, 60, 71, 74, 81, 90, 100-102, 114, 118, 119, 121-128, 134, 135, 138, 150, 154-157, 164, 167-170, 174, 175, 179, 193, 196, 214, 230, 252, 266, 267, 272, 275, 275б, 276, 283, 284, 294-299, 301, 302, 305, 309, 313, 315, 316, 319, 320-324, 326, 332, 333, 338, 343, 346, 351-353, 356, 357, 363, 366, 368,-370, 382, 389, 393, 399, 409, 413-415, 421, 423, 427, 431, 437, 440, 445, 449, 450.

15.08.2018 р. у судовому засіданні протокольно ухвалено відкласти підготовче засідання до 23.08.2018 р.

22.08.2018 р. представником відповідача надано додаткові письмові пояснення щодо правомочності представництва інтересів відповідача (вх.№17108/18).

23.08.2018 р. судом було протокольно оголошено ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів з власної ініціативи, а також відкладено підготовче засідання на 03.09.2018 р.

31.08.2018 р. позивачем було надано письмові пояснення щодо клопотання відповідача про витребування доказів (вх.№17746/18), в яких позивач зазначає про зловживання процесуальними правами, оскільки відповідач вже звертався з ідентичним клопотанням до суду, ухвалою господарського суду від 25.07.2017 р. по даній справі таке клопотання було задоволено судом та зобов'язано позивача надати до суду розрахунки обсягів споживання електроенергії на підставі середньодобових значень споживання електричної енергії квартир. 26.07.2017 р. позивачем вже надавались письмові пояснення щодо причин неможливості здійснення такого розрахунку.

03.09.2018 р. відповідачем надано заяву про надання додаткових пояснень відповідача (вх.№17824/18).

Відповідач зазначає, що сторонами у справі визнано, що обсяг спожитої ОСББ «Нова Аркадія» електричної енергії, який підлягає до сплати відповідачем на користь АТ «Одесаобленерго» є різницею між обсягом електроспоживання відповідно до даних загальнобудинкових лічильників та обсягом електроспоживання окремих суб'єктів: побутових споживачів (власників квартир у будинку) та субспоживачів (юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців).

Також відповідач вказує, що сторонами у справі визнано, що між власниками квартир будинку та АТ «Одесаобленерго» укладені окремі прямі договори про користування електричною енергією, розрахунки за якими здійснюється на підставі показів поквартирних засобів обліку.

Зазначає, що сторонами у справі визнано, що у всіх мешканців будинку встановлена автоматизована система комерційного обліку електричної енергії (АСКОЕ), яка забезпечує передання показників лічильників квартир побутових споживачів в автоматизованому режимі. Разом з тим, мали місце випадки некоректної роботи АСКОЕ, внаслідок чого система не передавала показники лічильників окремих квартир.

Також вказує, що при розрахунку обсягу електричної енергії, спожитої ОСББ «Нова Аркадія» за спірний період, АТ «Одесаобленерго» були враховані (відняті) від показань загальнобудинкових лічильників) обсяги споживання тих побутових споживачів, які надали до АТ «Одесаобленерго» показання своїх лічильників або ж ці показання було зафіксовано АСКОЕ або представниками АТ «Одесаобленерго» шляхом візуального огляду лічильників; однак не було враховано (не віднято від показань загальнобудинкових лічильників) обсяги споживання тих побутових споживачів, які не надали до АТ «Одесаобленерго» показання своїх лічильників, і ці показання не було зафіксовано АСКОЕ або представниками АТ «Одесаобленерго».

Відповідач вказує, що спір існує щодо обов'язку надання/зняття показань поквартирних лічильників відповідно до Договору №4812, зазначає, що зняття показань є обов'язком АТ «Одесаобленерго», з яким усі побутові споживачі уклали окремі прямі договори, вказує, що побутові споживачі не є субспоживачами у розумінні договору №4812, зокрема, Додаток №11 до Договору не містить згадки про побутових споживачів, що доводить безпідставність посилань позивача на п. 3.26 Правил користування електричною енергією у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин (ПКЕЕ).

Відповідач вказує, що п.2 додатку 2 до Договору не покладає на відповідача обов'язку щодо самостійного зняття показів лічильників побутових споживачів, які не є розрахунковими засобами обліку.

Зазначає, що саме АТ «Одесаобленерго» несе ризики несправності АСКОЕ, і у відповідному випадку саме позивач має забезпечити зняття показань поквартирних лічильників за допомогою своїх контролерів або принаймні повідомити ОСББ «Нова Аркадія» про неможливість зняття показань самостійно, а неотримання позивачем показань лічильників не є підставою включення обсягів фактично використаної ними електроенергії до загального обсягу електроспоживання ОСББ, а є підставою для нарахувань цим споживачам за середнім споживанням за попередній період.

Також, 03.09.2018 р. відповідачем подано клопотання про витребування доказів (вх.№2-4450/18), яким відповідач просить витребувати у Одеського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України належним чином засвідчені копії всіх документів, які надавались з боку ПАТ «Одесаобленерго» до Одеського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України в межах розгляду заяви ОСББ «Нова Аркадія (вх.№08-01/4116, яка надійшла 31.12.2015 р.) щодо можливого порушення законодавства про захист економічної конкуренції з боку позивача.

Крім того, 03.09.2018 р. відповідачем було подано клопотання про витребування доказів (уточнене) за вх. №2-4451/18, в якому відповідач просить: зобов'язати позивача здійснити розрахунки обсягів споживання електроенергії на підставі середньодобових значень споживання електричної енергії вищезазначених квартир (побутових споживачів) за адресою: м. Одеса, вул. Тіниста, 9/12; витребувати у позивача рахунки на оплату або інші документи, в яких містяться відомості щодо обсягів електроенергії, які було нараховано ним для оплати побутовими споживачами; витребувати виписку по банківському рахунку або інші документи, які містять відомості щодо надходження на рахунок позивача фактичної оплати з боку побутових споживачів.

03.09.2018 р. у судовому засіданні було протокольно відмовлено у задоволенні клопотання про витребування доказів, закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 01.10.2018 р.

28.09.2018 р. відповідачем було подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи (вх.№19761/18), де відповідач просить залучити копію листа НКРЕП від 25.10.2016 р. №11325/20.3/7-16, копію листа позивача до Одеського обласного територіального відділення АМК України від 26.01.2016 р. №101/28/03-420; постанову Верховного Суду від 11.09.2018 р. по справі №920/208/17.

01.10.2018 р. було відкладено розгляд справи по суті на 17.10.2018 р.

12.10.2018 р. відповідачем було подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи (вх.№20865/18), зокрема, листів НКРЕКП.

17.10.2018 р. було відкладено розгляд справи на 29.10.2018 р.

29.10.2018 р. (вх.№22083/18) позивачем було надано письмові пояснення щодо клопотання відповідача про долучення доказів.

Вступна та резолютивна частина рішення оголошені в судовому засіданні 29.10.2018р.

Сторони обґрунтовують свою позицію наступним чином.

Позивач в обґрунтування своїх вимог зазначає про неналежне виконання відповідачем своїх зобов'язань за договором №4812 про постачання електричної енергії від 01.03.2012р., зазначає, що саме на відповідача покладений обов'язок самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку та оформити акт про обсяги спожитої електричної енергії. у мешканців будинку відповідача встановлена автоматизована система комерційного обліку електричної енергії; обов'язок щодо вірності показів приладів обліку електроенергії в будинку, а також щомісячного знімання показників приладів обліку та надання позивачу обсягів споживання всіх мешканців будинку покладено на відповідача.

Позивач вказує, що відносини між сторонами у справі регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКРЕ України №28 від 31.07.1996р. Застосування Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою КМУ від 26.07.1999р. №1357, є порушенням норм матеріального права. Посилання відповідача на п.21 Правил користування електричною енергією для населення, затвердженими постановою КМУ від 26.07.1999р. №1357, є такими, що не відповідають дійсним обставинам справи, тому позивач не має змоги надати розрахунки обсягів споживання електроенергії побутовими споживачами на підставі середньодобових значень.

Відповідач за умовами договору №4812 від 01.03.2012р. зобов'язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку всіх своїх об'єктів; на нього покладений обов'язок створити саме таку схему обліку, яка б дозволила безперешкодно знімати покази своїх електроустановок та всіх установок субспоживачів, і проводити розрахунки за спожиту електричну енергію згідно цих обсягів.

Відповідач заперечує проти задоволення позовних вимог в повному обсязі з посиланням при цьому на ненадання відомостей про обсяги споживання електричної енергії всіма мешканцями будинку, на некоректну роботу приладів обліку електроенергії побутових споживачів (маршрутизаторів), на відсутність досудового врегулювання наявного між сторонами у справі спору. Зазначає, що заборгованість, яка заявлена до стягнення з відповідача, є заборгованістю мешканців будинку перед позивачем, показники яких не знімались.

Відповідач також вказує, що обсяг електроенергії, який підлягає до сплати на користь позивача, є різницею між обсягом електроспоживання за загальнобудинковими лічильниками та показниками лічильників всіх субспоживачів, включаючи побутових споживачів. Умовами п.2 Додатку №2 до договору №4812 від 01.03.2012р. на відповідача покладений обов'язок зняття показників засобів обліку лише загальнобудинкових лічильників та лічильників, встановлених в приміщеннях 15 субспоживачів, які є суб'єктами господарювання. Крім цього, відповідач вказує на штучне завищення обсягів споживання електроенергії відповідачем та неправильне визначення суми боргу за всі періоди.

Наголошує на тому, що між відповідачем та побутовими споживачами відсутні будь-які взаємовідносини; лічильники, встановлені у квартирах побутових споживачів не є розрахунковими засобами обліку електроенергії за договором №4812 від 01.03.2012 р.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, третіх осіб, судом встановлено наступне.

01.03.2012 р. між позивачем (Постачальник) та відповідачем (Споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №4812 (далі - Договір), згідно з яким Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком №2 - Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електроенергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

П.2.1. Договору встановлено, що під час виконання умов цього договору з питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Постачальник зобов'язаний відповідно до пп.2.2.2. п. 2.2. Договору постачати Споживачу електроенергію як різновид товару, забезпечити отримання Споживачем електричної енергії на рівні дозволеної потужності для кожної з площадок вимірювання, погодженої сторонами у додатку - Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії.

Споживач зобов'язаний оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків №5 "Порядок розрахунків" та №2 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії".

При цьому, п. 4.2.1 Договору визначено, що за внесення платежів, передбачених пунктами 2.3.3-2.3.4 цього договору, з порушенням термінів, визначених додатком №5 «Порядок розрахунків», Споживач сплачує Постачальнику пеню у розмірі 0,5%, але не більше подвійної облікової ставки НБУ.

П.7.1 Договору визначено, що облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються Постачальником розрахунково згідно з вимогами додатку №5 "Порядок розрахунків".

П.п.8.1.1-8.1.3. Договору встановлено, що у випадку, якщо до електромереж Споживача приєднані в установленому порядку електроустановки інших споживачів (далі - субспоживачів), відносини між ними регулюються договором про спільне використання технологічних мереж основного споживача або договором про технічне забезпечення електропостачання споживача. Споживач передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку №11 "Дані про відпуск електроенергії субспоживачам", у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених з урахуванням умов розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього договору з субспоживачами (додаток №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу") (як субспоживачу). Споживач передає Постачальнику електричної енергії дані про обсяги споживання електричної енергії субспоживачами у порядку, визначеному відповідно до розділу 5, а також звіт про використану субспоживачами електричну енергію.

Додатком 2 до Договору (Графік зняття показів засобів електричної енергії) встановлено (п.1), що покази обліку, відповідно до Додатку "Перелік об'єктів Споживача", фіксуються 15 числа кожного місяця о 10 годині. Згідно з п.2 цього Додатку Споживач зобов'язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити "Акт про обсяги спожитої електричну енергію" у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, надати Постачальнику.

Порядок розрахунків визначений Додатком №5 до Договору. Згідно з п.1 цього Додатку розрахунковим періодом для визначення обсягу спожитої електроенергії приймається місяць з 15 числа попереднього місяця до такого ж числа розрахункового місяця. Згідно з п.2 Додатку Споживач здійснює повну оплату вартості обсягу спожитої електричної енергії за розрахунковий період один раз за фактичними показами засобів обліку електричної енергії згідно з виписаним рахунком. Оплата рахунків за активну електроенергію, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, по протоколах порушень при користуванні електричною енергією, рахунків за перетікання реактивної енергії, пеня, індекс інфляції, 3% річних та інші платежі, згідно з умовами цього договору, здійснюються Споживачем самостійно на протязі 5 операційних днів з дня отримання рахунку.

Відповідно до п.7 цього Додатку у разі несвоєчасної оплати, обумовлених даним Порядком платежів Постачальник електричної енергії проводить Споживачу нарахування пені, а сума боргу повинна бути сплачена з врахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних.

Перелік об'єктів Споживача, що живляться від мереж 0,4 кВ, визначений Додатком №10 до Договору, з якого видно, що до загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії підключено 2 лічильники житлового комплексу (технічні цілі), 16 субспоживачів та 450 побутових споживачів - мешканців будинку за адресою: м. Одеса, вул. Тениста, 9/12.

Споживачеві було поставлено електричну енергію, обсяг якої розрахований за загальнобудинковими приладами обліку електричної енергії (№01069561 та №01157901) за відрахуванням обсягу електричної енергії, спожитої субспоживачами та відрахуванням обсягу електричної енергії, спожитої побутовими споживачами (мешканцями будинку): 75859 кВт/год за серпень 2016 р.; 36333 кВт/год - за вересень 2016 р.; 41875 кВт/год - жовтень 2016 р.; 18066 кВт/год - листопад 2016 р.; 13367 кВт/год - грудень 2016 р.; 54226 кВт/год - січень 2017 р.

Показники загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії та приладів обліку субспоживачів у серпні 2016 року - січні 2017 року надавались відповідачем позивачу у відповідних щомісячних актах про обсяги спожитої електроенергії ОСББ "Нова Аркадія". Обсяги електричної енергії побутових споживачів у серпні 2016 року - січні 2017 року надавались позивачу побутовими споживачами за допомогою автоматизованої системи комерційного обліку електричної енергії, за допомогою засобів телефонного зв'язку, а також шляхом знімання представниками позивача показів приладів обліку та самостійного внесення мешканцями будинку відомостей про обсяги спожитої електричної енергії.

За відрахуванням обсягів електроенергії, яка спожита субспоживачами та побутовими споживачами електроенергії, позивачем виставлені відповідачу наступні рахунки-фактури за спожиту електроенергію на загальну суму: - №4812/1 від 22.08.2016 р. на суму 75100,42 грн.; - №4812/1 від 19.09.2016 р. на суму 46870,86 грн.; - №4812/1 від 25.10.2016 р. на суму 53741,40 грн.; - №4812/1 від 28.11.2016 р. на суму 29424,91 грн.; - №4812/1 від 22.12.2016 р. на суму 15452,92 грн.; - №4812/1 від 30.01.2017 р. на суму 74918,04 грн.

Вказані рахунки-фактури відповідачем оплачені частково, а саме:

- рахунок №4812/1 від 22.08.2016 р. на суму 75100,42 грн. оплачений позивачем повністю, однак з порушенням строків оплати;

- рахунок №4812/1 від 19.09.2016 р. на суму 91971,28 грн. оплачений відповідачем частково в сумі 34899,58 грн;

- рахунок №4812/1 від 25.10.2016 р. на суму 53741,40 грн. оплачений відповідачем повністю;

- рахунок №4812/1 від 28.11.2016 р. на суму 29424,91 грн. оплачений відповідачем повністю;

- рахунок №4812/1 від 22.12.2016 р. на суму 15452,92 грн. оплачений відповідачем повністю;

- рахунок №4812/1 від 30.01.2017 р. на суму 74918,04 грн оплачений відповідачем частково в сумі 37918,04 грн.

Враховуючи встановлені обставини, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі у зв'язку з наступним.

У п.1 ч.2 ст.11 ЦК України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договір, який в силу вимог ч.1 ст.629 ЦК України є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до вимог ч.1 ст.526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. В силу вимог ч.1 ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Аналогічні вимоги щодо виконання зобов'язань містяться і у ч.ч.1,7 ст.193 ГК України.

Ст. 714 ЦК України встановлено, що за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу постачальник зобов'язується надавати споживачеві енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Відповідно до ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу.

Відповідно до ст.655 ЦК України за договором купівлі-продажу продавець передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність покупцеві, а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму. При цьому покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Відповідно до ч.ч.1-4 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику», який був чинний на час виникнення та існування спірних правовідносин сторін, споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 3.26 ПКЕЕ у разі, якщо до технологічних електричних мереж основного споживача приєднані електроустановки інших суб'єктів господарювання, власників мереж тощо, розрахунковий облік має бути організований основним споживачем таким чином, щоб забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків.

Споживач (власник електричних мереж), технологічні електричні мережі якого використовуються електропередавальною організацією для передачі (транзиту) електричної енергії в електричні мережі субспоживачів або електропередавальної організації, має надати електропередавальній організації у повному обсязі необхідні вихідні дані для визначення в передбаченому цими Правилами порядку величини технологічних втрат електричної енергії, що пов'язані з передачею (транзитом) електричної енергії в електричні мережі інших суб'єктів.

При цьому відповідно до п.6.23 ПКЕЕ обсяг електричної енергії, спожитої основним споживачем та субспоживачем, визначається залежно від порядку (схеми) приєднання засобів обліку з урахуванням втрат електричної енергії, пов'язаних із спільним використанням технологічних електричних мереж основного споживача.

У разі послідовного приєднання засобів обліку споживача та субспоживача. Якщо точка продажу електричної енергії субспоживачу встановлена на межі балансової належності суміжних електроустановок, які належать за ознакою права власності основному споживачу та субспоживачу:

для визначення обсягу електричної енергії, спожитої основним споживачем, обсяг втрат електричної енергії, пов'язаних із спільним використанням технологічних електричних мереж основного споживача, віднімається від різниці між обсягом електричної енергії, що надійшла в електричні мережі основного споживача, та обсягом електричної енергії, відданої в електричні мережі субспоживача (субспоживачів);

обсяг електричної енергії, спожитої субспоживачем, визначається за засобом обліку електричної енергії, отриманої субспоживачем.

Якщо точка продажу електричної енергії субспоживачу встановлена на межі балансової належності суміжних електроустановок, які належать за ознакою права власності основному споживачу та електропередавальній організації або іншому споживачу:

для визначення обсягу електричної енергії, спожитої основним споживачем, обсяг втрат електричної енергії, пов'язаних із спільним використанням технологічних електричних мереж основного споживача, віднімається від різниці між обсягом електричної енергії, що надійшла в електричні мережі основного споживача, та обсягом електричної енергії, відданої в електричні мережі субспоживача (субспоживачів);

для визначення обсягу електричної енергії, спожитої субспоживачем, обсяг втрат електричної енергії, пов'язаних із спільним використанням технологічних електричних мереж основного споживача, додається до обсягу електричної енергії, отриманої субспоживачем.

У разі паралельного приєднання засобів обліку споживача та субспоживача. Якщо точка продажу електричної енергії субспоживачу встановлена на межі балансової належності суміжних електроустановок, які належать за ознакою права власності основному споживачу та субспоживачу:

обсяг електричної енергії, спожитої основним споживачем, визначається за показами розрахункового засобу обліку основного споживача;

обсяг електричної енергії, спожитої субспоживачем, визначається за засобом обліку субспоживача.

Судом встановлено, що відповідачем за спірний період несвоєчасно та не у повному обсязі оплачувались рахунки позивача, що призвело до виникнення боргу за Договором.

Між тим, суд зазначає, що виключно 2 рахунки з 6 були оплачені частково, таким чином, відповідачем було фактично визнано наявність заборгованості шляхом оплати, у тому числі часткової за виставленими рахунками.

Посилання відповідача на неможливість встановлення обсягів спожитої відповідачем електричної енергії з огляду на відсутність у деяких місяцях та у деяких квартирах обсягів електричної енергії, спожитої побутовими споживачами та встановленої на підставі середньодобових значень, господарський суд відхиляє у зв'язку з наступним.

Згідно з п.7.6 Договору період між датами зняття показів засобів обліку на початку та в кінці розрахункового періоду прирівнюється до періоду дії тарифу (календарного місяця) і величина коштів, які має сплатити Споживач, визначається як добуток обсягу електричної енергії, спожитої (переданої) між датами зняття показів засобів обліку, на тариф, який діяв на кінець розрахункового періоду.

Відповідно до п.1 Графіку покази засобів обліку фіксуються 15 числа кожного місяця о 10 годині. Розрахунковим періодом за укладеним договором є період з 15 числа попереднього до 15 числа поточного місяця.

Втім, постачання електричної енергії споживачам - власникам квартир ОСББ «Нова Аркадія» здійснюється на підставі договорів, які укладені між позивачем та власниками квартир мешканцями ОСББ «Нова Аркадія» згідно з Правилами користування електричною енергію для населення, затверджених постановою КМУ від 26.07.99р. №1357 (далі - ПКЕЕН), які були чинними на момент виникнення спірних правовідносин.

У п.20 ПКЕЕН встановлено, що розрахунковим періодом для встановлення розміру оплати спожитої електричної енергії є календарний місяць.

Плата за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію вноситься не пізніше 10 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено іншого терміну.

Відповідно до п.21 ПКЕЕН, знімання показів засобів обліку провадиться електропостачальником (електророзподільним підприємством) та/або побутовим споживачем щомісяця відповідно до умов договору. Побутовий споживач, як правило, знімає покази засобу обліку на перше число місяця, наступного за розрахунковим періодом (місяцем).

Якщо знімання показів проводиться побутовим споживачем, електропостачальник (електророзподільне підприємство) має право контролювати правильність знімання показів засобів обліку побутовим споживачем.

Передані побутовим споживачем та отримані у порядку, визначеному у договорі, та/або зняті електропостачальником (електророзподільним підприємством) дані про покази засобу обліку протягом періоду, що починається за два робочі дні до кінця розрахункового місяця та закінчується на третій робочий день наступного розрахункового періоду (календарного місяця), вважаються даними на перше число календарного місяця.

Зняті споживачем чи отримані та/або зняті енергопостачальником (електророзподільним підприємством) дані про покази засобу обліку в інший день вважаються вихідними даними для визначення показів засобу обліку на перше число календарного місяця шляхом додавання (віднімання) середньодобового споживання, помноженого на кількість днів (діб) між датою зняття показів та першим числом календарного місяця.

Середньодобове споживання визначається виходячи з даних про покази засобу обліку, зафіксовані між двома послідовними зняттями, та кількості днів між цими зняттями показів.

Таким чином, розрахунковим місяцем для побутових споживачів є календарний місяць, в той час як розрахунковим періодом за Договором є період з 15 числа попереднього до 15 числа поточного місяця.

Отже, періоди розрахункових місяців для населення та для відповідача є різними, що унеможливлює застосування показників середньодобового споживання населення за інший період до показників фактичного споживання відповідача за даний період.

Більш того, середньодобове споживання побутових споживачів не є тотожним фактичному споживанню, оскільки застосовується у разі прострочення надання показників обліків приладу та порядок його розрахунку визначений без урахування фактичних показників за даний період часу.

Згідно з вимогами ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Ст. 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Отже, суд виходить із наданих позивачем доказів, які підтверджують обсяги споживання відповідача за період з серпня 2016 по січень 2017 рр.

Доводи щодо подвійного стягнення вартості електроенергії не підтверджуються наявними у справі доказами, оскільки обсяг електричної ї енергії, який спожитий та оплачений мешканцями будинку, обліковується позивачем та відраховується від загального обсягу електричної енергії, спожитої за загальнобудинковими приладами обліку електричної енергії та спожитої субспоживачами.

Щодо листів НКРЕКП, наданих відповідачем, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з. п.п. 1 ч.2 ст. 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», регулятор має право приймати рішення з питань, що належать до його компетенції, які є обов'язковими до виконання.

При цьому відповідно до вимог ч.1 ст.19 вищевказаного Закону регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Крім того, відповідно до ст.21 Закону, регулятор розглядає скарги споживачів щодо порушення їхніх прав та інтересів суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, а також вирішує спори, що виникають між суб'єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

За результатами розгляду скарги, вирішення спорів Регулятор приймає рішення про:

1) припинення порушення суб'єктом господарювання, що провадить діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідній сфері;

2) припинення порушення суб'єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, ліцензійних умов;

3) накладення штрафу на суб'єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у встановленому порядку;

4) припинення розгляду звернення заявника.

Таким чином, регулятор здійснює державний нагляд шляхом проведення перевірки чи розгляду скарги, які оформлюються шляхом направлення акту або рішення, отже, норми чинного законодавства не передбачають такого заходу реагування регулятора як лист, який носить виключно інформативний характер.

Так, помісячний обсяг спожитої відповідачем електроенергії розрахований позивачем наступним чином: від обсягу електричної енергії, спожитої загальнобудинковими приладами обліку електричної енергії (№01069561 та №01157901) відрахований обсяг електричної енергії, спожитої субспоживачами та відрахований обсяг електричної енергії, спожитої побутовими споживачами (мешканцями будинку).

З матеріалів справи вбачається, що позивач 12.05.2017 р. на виконання вимог ухвали суду першої інстанції від 24.04.2017 р. надав інформацію щодо обсягів споживання помісячного споживання електричної енергії побутовими споживачами у серпні 2016 року - січні 2017 року (т.1 а.с. 117-151).

При попередньому розгляді за результатами дослідження наданої інформації судами було встановлено, що за вересень 2016 р. помилково не враховано 1 кВт/год спожитої побутовими споживачами електричної енергії; за жовтень 2016р. помилково відраховано від загальної кількості електричної енергії на 215 кВт/год більше, ніж спожито побутовими споживачами; за листопад 2016 р. помилково не враховано 4744 кВт/год спожитої побутовими споживачами електричної енергії; за грудень 2016 р. помилково відраховано від загальної кількості електричної енергії на 1388 кВт/год більше ніж спожито побутовими споживачами; за січень 2017 р. помилково не враховано 3850 кВт/год спожитої побутовими споживачами електричної енергії.

Однак, суд встановив, що у судове засідання 24.07.2017 р. позивачем надавались письмові пояснення, до яких було додано обсяги споживання побутових споживачів за період з серпня 2016 р. по січень 2017 р. та в яких відсутні вищевказані помилки (т. 2 а. с. 27-75).

За таких обставин суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог щодо стягнення основної суми заборгованості у повному обсязі.

Відповідно до ч.2 ст.625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. При цьому, в силу вимог ч.1 ст.625 ЦК України, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Відповідно до ч.ч.1,3 ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з ч.2 ст. 551 ЦК України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Розрахунок 3% річних, індексу інфляції та пені, який здійснений позивачем, перевірено господарським судом та встановлено, що розрахунок виконаний позивачем правильно.

Керуючись зазначеним вище, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Відповідно до вимог ст.ст. 11, 525, 526, 549, 551, 625, 655, 714 ЦК України, ст.ст. 193, 275 ГК України, ст.ст. 236-238 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позов Акціонерного товариства «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «НОВА АРКАДІЯ» задовольнити.

2.Стягнути з Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "НОВА АРКАДІЯ" (65009, м. Одеса, вул. Тіниста, 9/12, код ЄДРПОУ 34379545) на користь Акціонерного товариства «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, 28 Б, код ЄДРПОУ 00131713) 103630,72 грн. заборгованості за спожиту активну електричну енергію, 8011,32 грн. пені, 833,03 грн. - 3% річних, 4764,09 грн. - інфляційних витрат та 1758,59 грн. судового збору.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом двадцяти днів з моменту складення повного тексту.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Вступна та резолютивна частина рішення оголошені в судовому засіданні 29.10.2018р.

Повний текст рішення складений та підписаний 09 листопада 2018 р.

Суддя Р.В. Волков