Ухвала суду № 77541018, 31.10.2018, Кагарлицький районний суд Київської області

Справа № 362/5446/14-к

Провадження № 1-кп/368/2/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" жовтня 2018 р. Кагарлицький районний суд Київської області

в складі: головуючого Шевченко І.І.

суддів Кириченка В.І.

Закаблука О.В.

при секретарі Назаренко А.І.

з участю прокурора Лігоміна Я.А.

захисника обвинуваченого Лисюк О.В.

обвинуваченого ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Кагарлик кримінального провадження № 42013100140000020 від 29.01.2013 року щодо ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України, -

встановив:

прокурор звернувся з клопотанням про доступ речей та документів, а саме: на проведення тимчасового доступу до документів та проведені їх вилучення (виїмки) належним чином завірених копій документів, які знаходяться у володінні Київського окружного адміністративного суду, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 саме: рішення у адміністративних справах №810/1474/14, №810/887/13-а, №810/1962/15, №810/1962/15 в яких маються відомості щодо оскарження вимоги Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013 р., обґрунтовуючи наступним.

Відповідно до протоколу Глевахівської територіальної селищної виборчої комісії від 05.04.2006 та рішення цієї ж комісії про результати голосування, ОСОБА_3 обрано Глевахівським селищним головою Васильківського району Київської області.

Відповідно до протоколу Васильківської районної виборчої комісії від 22.11.2010 та рішення Васильківської районної виборчої комісії № 3-22/11 від 22.11.2010 про результати голосування, ОСОБА_3 повторно обрано Глевахівським селищним головою Васильківського району Київської області.

Рішенням Глевахівської селищної ради № 519-23-У від 24.07.2008 «Про присвоєння чергового рангу Глевахівському селищному голові ОСОБА_3 та надання грошової винагороди», Глевахівському селищному голові ОСОБА_3 присвоєно 7 ранг посадової особи місцевого самоврядування.

Згідно зі ст. 14 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», ОСОБА_5 обіймав посаду четвертої категорії.

Відповідно до положень ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», на ОСОБА_3, як на Глевахівського селищного голову, були покладені наступні обов'язки: забезпечення здійснення у межах наданих законом повноважень органів виконавчої влади на відповідній території, додержання Конституції та законів України, виконання актів Президента України та відповідних органів виконавчої влади; організація в межах, визначених Законом, роботи відповідної ради та її виконавчого комітету; підписання рішення ради та її виконавчого комітету та інші.

Згідно з ч. 5 ст. 12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», на сільських, селищних, міських голів поширюються повноваження та гарантії депутатів рад, передбачені законом про статус депутатів рад, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, в силу займаної посади ОСОБА_3, який здійснював повноваження, визначені ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та посадовою інструкцією, затвердженою рішенням Глевахівської селищної ради Васильківського району Київської області, був наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто згідно з ч. 3 ст. 18 КК України, був службовою особою.

У ході досудового розслідування встановлено, що 06.07.2009 р. Глевахівська селищна рада в особі селищного голови ОСОБА_3 листом № 239 звернулась до директора ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» про початок будівництва амбулаторії у вбудовано-прибудованих приміщеннях багатоповерхового будинку, який будується вказаним підприємством на території Глевахівської селищної ради по вул. Вокзальній, 53.

Рішенням виконавчого комітету Глевахівської селищної ради від 28.09.2009 р. № 179 погоджено проект медичної амбулаторії, що буде розташована в смт. Глеваха по вул. Вокзальній, 53, поданий ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест».

Постановою Кабінету Міністрів України від 17.03.2011 р. № 302 «Про затвердження порядку та умов надання у 2011 році субвенцій з державного бюджету місцевому бюджету Васильківського району Київської області на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха» далі визначено механізм надання у 2011 році субвенції з державного бюджету районному бюджету Васильківського району Київської області на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха.

Зокрема, у відповідності до п. 2 вказаної Постанови уряду, субвенція спрямовується на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха Васильківського району Київської області.

Згідно з п. 3 Постанови, закупівля товарів, робіт і послуг за рахунок субвенції здійснюється в установленому законом порядку.

У відповідності до ч. 5 ст. 2 Закону України «Про здійснення державних закупівель», забороняється укладання договорів, які передбачають витрачання державних коштів, та або оплата замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур, визначених цим Законом.

Листом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України Глевахівській селищній раді Васильківського району погоджено застосування процедури закупівлі в одного учасника.

24.10.2011 року Глевахівською селищною радою проведено процедуру закупівлі товарів і послуг в одного учасника», відповідно до звіту № 1 «Про результати проведення процедури закупівлі в одного учасника вказаного переможцем було обрано ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест».

Згідно з п. 5 Постанови Кабінету Міністрів України від 22.06.2011 р. № 662 «Про внесення змін до Порядку та умов надання у 2011 році субвенції з державного бюджету районному бюджету Васильківського району Київської області на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха», фінансування завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха Васильківського району Київської області здійснюється на умовах договору про пайову участь відповідно до графіка фінансування, розробленого відповідальним виконавцем, та Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 № 461.

На виконання зазначених вище постанов Кабінету Міністрів України, у період з 25.07.2011 по 22.12.2011 р. до доходної частини селищного бюджету надійшли кошти за КЕКД 410032903 «Субвенція з державного бюджету на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії смт. Глеваха Васильківського району Київської області» на загальну суму 5 000 000 (п'ять мільйонів) грн.

17.10.2011 р. Глевахівським селищним головою ОСОБА_3 від імені Глевахівської селищної ради, у приміщенні Глевахівської селищної ради, розташованої за адресою: смт. Глеваха, вул. Вокзальна, 26, з ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест», в особі директора ОСОБА_7, укладено договір № 2нж «Про пайову участь у завершенні будівництва медичної амбулаторії за державні кошти».

Відповідно до умов вказаного вище Договору, Глевахівська селищна рада приймає участь у завершенні будівництва приміщення медичної амбулаторії загальною площею 572,0 м.кв., розташованої на першому поверсі в багатоквартирному житловому будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями по вул. Вокзальній, 53 в смт. Глеваха Васильківського району. Ціна Договору становила 5 000 000 (п'ять мільйонів) грн. разом з ПДВ.

Далі, 09.11.2011 р., відповідно до платіжного доручення № 7, підписаного Глевахівським селищним головою ОСОБА_3 та головним бухгалтером ОСОБА_8, на виконання договору № 2 нж від 17.10.2011 р., ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» перераховано кошти в сумі 2 150 000,00 грн.

Після цього, 01.12.2011 р., відповідно до платіжного доручення № 8, підписаного Глевахівським селищним головою ОСОБА_3 та головним бухгалтером ОСОБА_8, на виконання Договору № 2 нж від 17.10.2014 р., ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» перераховано кошти в сумі 1 100 000,00 грн.

23.12.2011 р., відповідно до платіжного доручення № 10, підписаного Глевахівським селищним головою ОСОБА_3 та головним бухгалтером ОСОБА_8, на виконання Договору № 2 нж від 17.10.2011, ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» перераховано кошти в сумі 1 750 000,00 грн.

Усього за платіжними дорученнями № № 7, 8, 10 на рахунок ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест», на виконання Договору № 2 нж від 17.10.2011 р., Глевахівською селищною радою перераховано кошти на загальну суму 5 000 000 (п'ять мільйонів) грн.

29.12.2011 р. Глевахівським селищним головою ОСОБА_3 та директором ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» затверджено Акт прийому-передачі, відповідно до якого на виконання умов Договору № 2 нж від 17.10.2011 «Про пайову участь у завершенні будівництва медичної амбулаторії за державні кошти» ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» передало, а Глевахівська селищна рада прийняла приміщення медичної амбулаторії на першому поверсі багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями по вул. Вокзальній, 53 в смт. Глеваха Васильківського району.

Рішенням Глевахівської селищної ради № 299-08-УІ від 29.12.2011 визнано право власності на приміщення медичної амбулаторії на першому поверсі багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями, нове будівництво, що в смт. Глеваха по вул. Вокзальній, 53 за територіальною громадою, в особі Глевахівської селищної ради.

Відповідно до Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 15.02.2012 р., приміщення медичної амбулаторії, розташованої за адресою: смт. Глеваха Васильківського району, вул. Вокзальна, 53, належить територіальній громаді смт. Глеваха, в особі Глевахівської селищної ради.

Ревізією виконання бюджету Глевахівської селищної ради за період з 01.10.2009 р. по 01.09.2012 р., проведеною Васильківською ОДФІ в Київській області, встановлено порушення Порядку та умов надання у 2011 році субвенції з державного бюджету районному бюджету Васильківського району Київської області на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.03.2011 р. № 302, та ст. ст. 23,48, 49 Бюджетного кодексу України.

Відповідно до висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи від 16.05.2014 р. № 3554/14-42, ринкова вартість приміщення медичної амбулаторії, що знаходиться по вул. Вокзальна, 53 в смт. Глеваха Васильківського району Київської області, станом на момент підписання Акту прийому-передачі вказаного приміщення від 29.12.2011 р., з урахуванням ПДВ складала 3 193 476 грн.

Таким чином, Глевахівський селищний голова ОСОБА_3, будучи посадовою особою органів місцевого самоврядування, здійснюючи відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» функції представника влади, являючись службовою особою, діючи всупереч інтересам служби, в інтересах третіх осіб - ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест», в приміщенні Глевахівської селищної ради по вул. Вокзальній, 26 в смт. Глеваха, уклав договір № 2 нж від 17.10.2011 р. «Про пайову участь у завершенні будівництва медичної амбулаторії за державні кошти». На виконання цього Договору в подальшому Глевахівською селищною радою у період з 09.11.2011 р. по 23.12.2011 р. перераховано кошти на рахунок ТОВ ВБП «Сільбуд-Інвест» в сумі 5 000 000 грн., які надійшли до доходної частини селищного бюджету за КЕКД 410032903 «Субвенція з державного бюджету на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії смт. Глеваха Васильківського району Київської області». При цьому, вартість будівництва становила 3 193 476 грн.

В результаті вказаних дій Глевахівського селищного голови ОСОБА_3 бюджету Глевахівської селищної ради Васильківського району Київської області завдано збитків на суму 1 806 524 грн., що згідно з п. 4 Примітки до ст. 185 КК України, у шістсот і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є тяжкими наслідками.

Крім того, вимогою Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013 р., встановлено порушення під час укладення договору і підписання акту прийому-передачі вищевказаного об'єкту.

Вказана вимога стала предметом оскарження у адміністративному судочинстві та за результатами вказаних процесів підтверджено її відповідність чинному законодавству.

Також слід зазначити, що у вказаній справі рішення адміністративних судів стосовно оскарження вимоги Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013 мають преюдиційну силу під час розгляду обвинувачення у кримінальному провадженні №42013100140000020 від 29.01.2013 за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 України

Зокрема, вищевказана вимога оскаржувалась у адміністративних справах №810/1474/14, №810/887/13-а, №810/1962/15, №810/1962/15.

Разом з цим, встановлено, що вказані рішення знаходяться у володінні Київського окружного адміністративного суду, який розташований за адресою: м. Київ, бульвар, Лесі Українки, 26, зберігаються необхідні оригінали документів, в яких маються відомості щодо оскарження вимоги Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013, а саме: рішення у адміністративних справах №810/1474/14, №810/887/13-а, №810/1962/15, №810/1962/15, які можуть бути використані як доказ.

Окрім того, ревізією виконання бюджету Глевахівської селищної ради за період з 01.10.2009 р. по 01.09.2012 р., проведеною Васильківською ОДФІ в Київській області, встановлено порушення Порядку та умов надання у 2011 році субвенції з державного бюджету районному бюджету Васильківського району Київської області на завершення будівництва та введення в експлуатацію амбулаторії в смт. Глеваха, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.03.2011 р. № 302, та ст. ст. 23,48, 49 Бюджетного кодексу України.

Відповідно до висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи від 16.05.2014 № 3554/14-42, ринкова вартість приміщення медичної амбулаторії, що знаходиться по вул. Вокзальна, 53 в смт. Глеваха Васильківського району Київської області, станом на момент підписання Акту прийому-передачі вказаного приміщення від 29.12.2011 з урахуванням ПДВ складала 3 193 476 грн.

В результаті вказаних дій Глевахівського селищного голови ОСОБА_3 бюджету Глевахівської селищної ради Васильківського району Київської області завдано збитків на суму 1 806 524 (один мільйон вісімсот шість тисяч п'ятсот двадцять чотири) грн., що згідно з п. 4 Примітки до ст. 185 КК України, у шістсот і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є тяжкими наслідками.

Крім того, вимогою Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013, встановлено порушення під час укладення договору і підписання акту прийому-передачі вищевказаного об'єкту.

Вказана вимога є доказом, що підтверджує факт вчинення кримінального правопорушення та оскарження в адміністративних судах.

Разом з цим, встановлено, що вказана вимога знаходяться у володінні Північного офісу держаудитслужби України, який розташований за адресою: м. Київ, вул. Січових Стрільців, 18, зберігаються необхідні оригінали документів, а саме: вимога Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013, яка можуть бути використана як доказ.

Згідно статті 333 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються під час судового провадження згідно з положеннями розділу II цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.

Під час розгляду клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів суд також враховує причини, через які доступ не був здійснений під час досудового розслідування. Якщо судом під час судового провадження прийнято рішення про надання доступу до речей і документів, суд відкладає судовий розгляд на строк, достатній для здійснення такого заходу забезпечення кримінального провадження та ознайомлення учасників судового провадження з його результатами.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити виїмку).

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 132 КПК України, без застосування вказаного заходу забезпечення кримінального провадження отримати документ, який може бути використаний під час судового розгляду для встановлення обставин кримінального провадження неможливо.

Згідно з ч. 2 ст. 159 КПК України отримання тимчасового доступу до вказаних вище документів може здійснюватися лише на підставі ухвали слідчого судді, а отримати доступ до них в інший спосіб не можливо.

Захисник обвинуваченого адвокат Лисюк О.В. заперечували проти клопотань прокурора, оскільки вказане клопотання є безпідставне та необхідності їх витребувати у суду немає.

Обвинувачений ОСОБА_3 підтримав думку свого захисника щодо клопотань прокурора.

Представник потерпілого в особі Глевахівської селищної ради Васильківського району Київської області в судове засідання не з’явився, будучи належним чином повідомлений про час та місце судового розгляду, клопотань не надсилав.

Суд, вислухавши клопотання прокурора та думку інших учасників судового розгляду, приходить до висновку про задоволення клопотання прокурора, подане повторно, виходячи з наступного.

В провадженні Кагарлицького районного суду Київської області знаходиться кримінальне провадження № 42013100140000020 від 29.01.2013 року щодо ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ст. ст. 191 ч. 5 КК України.

Під час судового розгляду прокурор повторно звернувся з клопотання про доступ речей та документів, а саме: доступу до документів, які знаходяться у володінні Київського окружного адміністративного суду, а саме: рішення у адміністративних справах №810/1474/14, №810/887/13-а, №810/1962/15, №810/1962/15 в яких маються відомості щодо оскарження вимоги Васильківської об'єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» №16-16/06 від 03.01.2013 р.

Неможливість надати вказані документи під досудового розслідування прокурор обґрунтовував тим, що від Північного офісу держаудитслужби України вони отримали копію вимоги, а рішень судів, перебували в стадії оскаржень, тобто не набули статусу остаточного.

Відповідно до положень ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів, зокрема, шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок.

Згідно ст. 333 КПК України прокурор наділений правом звернутися до суду із відповідним клопотанням під час судового провадження, але згідно з положеннями розділу ІІ цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.

У відповідності до ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження та одним із таких є тимчасовий доступ до речей і документів.

Як зазначено у ч.1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Тому клопотання прокурора, яке подане повторно, про тимчасовий доступ до речей та документів, які знаходяться у володінні Київського окружного адміністративного суду, а саме: рішення у адміністративних справах №810/1474/14, №810/887/13-а, №810/1962/15, підлягає задоволенню, так як самостійно і в сукупності з іншими фактичними даними мають значення для встановлення істини у кримінальному провадженні, та можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.. 110, 333 КПК України суд, -

ухвалив:

Повторне клопотання прокурора у кримінальному провадженні № 42013100140000020 від 29.01.2013 року щодо ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України про тимчасовий доступ до речей та документів – задовольнити.

Надати прокурору Васильківського відділу Києво – Святошинської місцевої прокуратури у кримінальному провадженні № 42013100140000020 від 29.01.2013 року щодо ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України ОСОБА_9 (службове посвідчення № 027631 видане 29.07.2014 року) тимчасовий доступ до документів, а саме: належним чином завірені копій документів , які знаходяться у володінні Київського окружного адміністративного суду, який розташований за адресою: м. Київ, бульвар Лесі Українки, 26, а саме: рішення у адміністративних справах № 810/1474/14, № 810/887/13-а та 810/1962/15, які набрали законної сили стосовно оскарження вимоги Васильківської об’єднаної державної фінансової інспекції Держфінінспекції в Київській області «Про усунення виявлених порушень» № 16-16/06 від 03.01.2013 р.

Строк дії ухвали 1 (один) місяць із 31.10.2018 року до 30.11.2018 р.

Інформацію надати на матеріальному носії.

Ухвала суду про доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, підлягає обов'язковому виконанню.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала суду оскарженню не підлягає.

Головуючий І.І. Шевченко

Судді В.І. Кириченко

О.В. Закаблук