Рішення № 77527790, 22.10.2018, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"22" жовтня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/1807/17

Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.,

при секретарі судового засідання Орлов О.О.

розглянувши у судовому засіданні справу №916/1807/17

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів: 1.Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ»; 2.Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: ОСОБА_2;

ОСОБА_3;

ОСОБА_4;

ОСОБА_5

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства, та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві,-

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_6, ОСОБА_7, довіреність від 03.04.2018р.

від відповідача-1: Хоменко Я.І., довіреність від 25.01.2017р.

від відповідача-2: Хоменко Я.І., довіреність від 25.01.2017р.

від третьої особи (ОСОБА_9): ОСОБА_9, особисто

від інших третіх осіб: не з'явились

Суть спору: ОСОБА_1 звернулась до Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» та Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ» з позовом, в якому просить господарський суд:

- визнати недійсними усі рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», прийняті після 22.07.2014р. по внесенню змін до редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», затвердженої рішенням загальних зборів товариства від 21.07.2014р. (протокол №4/) та зареєстрованої 22.07.2014р. (номер запису державної реєстрації 15561050012019978);

- визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» таким, що вийшло зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ»;

- встановити, що після 25.06.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» не має корпоративних прав у Товаристві з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ».

Позовні вимоги обґрунтовано існуванням рішення загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформленого протоколом зборів учасників №2/2014 від 25.06.2014р., про вихід зі складу ТОВ «Ізокерам», та двох рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. щодо погодження виходу ТОВ «Кераміт», а також прийняттям усіх рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам» після 22.07.2014р. за участю ТОВ «Кераміт», яке вийшло зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», та без участі та повідомлення позивача про призначення відповідних загальних зборів.

У заяві №2 від 13.09.2017р. за вх.№19676/17 позивач зазначив, що станом на 10.08.2017р. йому відомо про чотири рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», які він просить визнати недійсними : від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015) та рішення, на підставі якого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Міглазовою Ю.О. 19.07.2016р. проводилась реєстраційна дія №15561050028019978 по держаній реєстрації змін до установчих документів юридичної особи по зміні місцезнаходження.

13.09.2017р. за вх.№2-4271/17 господарським судом одержано клопотання про припинення провадження у справі, згідно з яким ТОВ «Ізокерам» просить суд припинити провадження у справі на підставі п.2 ч.1 ст.80 ГПК України у зв’язку з тим, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р., залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського судку від 05.02.2016р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р. у справі №916/3243/14 за позовом ТОВ "КЕРАМІТ" до ТОВ "ІЗОКЕРАМ" визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. про виключення ТОВ "КЕРАМІТ" з числа учасників ТОВ "ІЗОКЕРАМ". 05.02.2015р. рішення набрало законної сили, внаслідок чого ТОВ "КЕРАМІТ" було поновлено в якості учасника ТОВ "ІЗОКЕРАМ" із часткою в статутному фонді в розмірі 125566,54 грн. (98,36%).

Ухвалою суду від 13.09.2017р. у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" від 13.09.2017р. за вх.№2-4871/17 про припинення провадження у справі відмовлено.

13.09.2017р. за вх.№2-4872/17 господарським судом одержано клопотання про залишення позову без розгляду, згідно з яким ТОВ «Ізокерам» просить суд залишити позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ "КЕРАМІТ" та ТОВ "ІЗОКЕРАМ" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства, та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві, без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст.81 ГПК України, з посиланням при цьому на не невиконання позивачем вимог ухвали суду від 31.07.2017р. щодо доплати судового збору у розмірі 4356 грн. та неподання доказів такої доплати до суду.

Ухвалою суду від 13.09.2017р. у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" від 13.09.2017р. за вх.№2-4872/17 про залишення позову без розгляду відмовлено.

13.09.2017р. за вх.№2-4873/17 господарським судом одержано клопотання про припинення провадження у справі, в якому ТОВ «Ізокерам» просить суд припинити провадження у справі в частині позовних вимог про визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві із посиланням на те, що такі вимоги є вимогами про встановлення юридичного факту, що не відноситься до компетенції господарських судів.

У судовому засіданні 27.11.2017р. господарським судом ухвалено про розгляд клопотання про припинення провадження у справі після початку розгляду справи по суті, про що внесено відповідний запис у протокол судового засіданні від 27.11.2017р.

13.09.2017р. за вх.№2-4836/18 господарським судом одержано заяву позивача про витребування доказів в порядку ст.38 ГПК України.

У судовому засіданні 27.11.2017р. господарським судом задоволено клопотання позивача про витребування доказів у частині витребування справи №916/3253/16, про що внесено відповідний запис у протокол судового засіданні від 27.11.2017р.

27.11.2017р. у судовому засіданні представник ТОВ «Кераміт» надав клопотання про залишення позову без розгляду, згідно з яким відповідач-1 просить суд залишити позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ "КЕРАМІТ" та ТОВ "ІЗОКЕРАМ" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства, та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві, без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст.81 ГПК України, з посиланням при цьому на не невиконання позивачем вимог ухвали суду від 31.07.2017р., а саме: позивач вчасно не сплатив судовий збір у розмірі 4356 грн. та не визначив у встановленому законом порядку рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", які він просить визнати недійсними.

Ухвалою суду від 27.11.2017р. у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "КЕРАМІТ" про залишення позову без розгляду відмовлено.

Також у судовому засіданні 27.11.2017р. представник ТОВ «Кераміт» надав клопотання про припинення провадження у справі, в якому відповідач-1 просить суд припинити провадження у справі з посиланням на те, що позовні вимоги ОСОБА_1 є вимогами визнати дійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (протокол №3/2014), що значить, що цей спір між тими ж учасниками з приводу того ж самого рішення загальних зборів що і у справі №916/3243/14.

У судовому засіданні 27.11.2017р. господарським судом відмовлено у задоволенні клопотання відповідача-1 про припинення провадження у справі, про що внесено відповідний запис у протокол судового засіданні від 27.11.2017р.

27.11.2017р. представник ТОВ «Ізокерам» надав клопотання про витребування справи №916/3243/14, в якому відповідач-2 просить суд витребувати для огляду в судовому засіданні матеріали справи господарського суду Одеської області №916/3243/14.

У судовому засіданні 27.11.2017р. господарським судом задоволено клопотання відповідача-2 про витребування справи №916/3243/14, про що внесено відповідний запис у протокол судового засіданні від 27.11.2017р.

27.11.2017р. представник ТОВ «Ізокерам» надав клопотання про припинення провадження у справі в частині позовних вимог, в якому відповідач-2 просить суд припинити провадження у справі в частині позовних вимог про визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятих після 22.07.2014р. по внесенню змін до редакції Статуту ТОВ «Ізокерам», затвердженої рішенням загальних зборів товариства від 21.07.2014р. (протокол №4/2014) та зареєстрованої 22.07.2014р. (номер запису державної реєстрації 15561050012019978) із посиланням на те, що даний спір не випливає з корпоративних відносин, а отже він не підлягає розгляду в порядку господарського судочинства, відсутність корпоративних прав у ОСОБА_1 свідчить про відсутність порушення її прав та законних інтересів.

28.11.2017р. за вх.№25294/17 господарським судом одержано клопотання про долучення додаткових доказів та визнання доказів недопустимими, в якому відповідач-1 зазначає, що посилання позивача на наявність бажання ТОВ «Кераміт» щодо виходу з ТОВ «Ізокерам» та його реалізації 25.06.2014р. спростовується судовим рішенням у справі №916/3243/14 та матеріалами експертиз №299-П від 21.10.2014р. та №300-П від 21.10.2014р., які проведено в межах кримінального провадження №12014160470006608, відкритого за заявою генерального директора ТОВ «Кераміт» за фактом підроблення протоколів загальних зборів ТОВ «Ізокерам».

Ухвалою суду від 29.11.2017р.провадження у справі №916/1807/17 зупинено до повернення справи з Вищого господарського суду України.

22.06.2018р. господарським судом постановлено ухвалу про розгляд справи №916/1807/17 за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого провадження та поновлено провадження у справі.

09.07.2018р. за вх.№2-3503/18 господарським судом одержано клопотання про припинення провадження у справі, в якому відповідач-1 просить суд залишити без розгляду позовну заяву ОСОБА_1 з посилання на те, що позовні вимоги ОСОБА_1 є вимогами визнати дійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (протокол №3/2014), що значить, що цей спір між тими ж учасниками з приводу того ж самого рішення загальних зборів що і у справі №916/3243/14.

У судовому засіданні 08.08.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі, якою відмовлено у задоволені клопотання ТОВ «Кераміт».

09.07.2018р. за вх.№2-3504/18 господарським судом одержано заяву про застосування строків позовної давності, в якій відповідач-1 просить суд застосувати до позову ОСОБА_1 загальний строк позовної давності із посиланням на те, що позивач знав про існування протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р., оскільки даний протокол містить її особистий підпис.

10.07.2018р. за вх..№2-3505/18 господарським судом одержано клопотання про закриття провадження у справі в частині позовних вимог, в якому відповідач-2 просить суд закрити провадження у справі №916/1807/17 в частині позовних вимог про визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятих після 22.07.2014р. по внесенню змін до редакції Статуту ТОВ «Ізокерам», затвердженої рішенням загальних зборів товариства від 21.07.2014р. (протокол №4/2014) та зареєстрованої 22.07.2014р. (номер запису державної реєстрації 15561050012019978) із посиланням на те, що даний спір не випливає з корпоративних відносин, а отже він не підлягає розгляду в порядку господарського судочинства, відсутність корпоративних прав у ОСОБА_1 свідчить про відсутність порушення її прав та законних інтересів.

У судовому засіданні 08.08.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі, якою відмовлено у задоволені клопотання ТОВ «Ізокерам».

10.07.2018р. за вх.№2-3502/18 господарським судом одержано клопотання про припинення провадження у справі, в якому відповідач-2 просить суд припинити провадження у справі №916/1807/17 в частині позовних вимог про визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві із посиланням на те, що такі вимоги є вимогами про встановлення юридичного факту, що не відноситься до компетенції господарських судів.

У судовому засіданні 08.08.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі, якою відмовлено у задоволені клопотання про припинення провадження у справі ТОВ «Ізокерам».

У відзиві за вх.№13818/18 від 10.07.2018р. відповідач-2 просить суд відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 в повному обсязі, з посиланням на те, що позивач у даній справі намагається визнати дійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., яке визнано недійсним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р. Також відповідач-2 зазначає, що визнання дійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. є неналежним способом оскарження судового рішення по справі №916/3243/14. Відповідач-2 зазначає, що позивач знав про існування протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р., оскільки даний протокол містить її особистий підпис. Отже строк позовної давності сплинув 25.06.2017р., а тому вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів, визнання ТОВ «Кераміт» таким, що вийшло та не має корпоративних прав у ТОВ «Ізокерам» з 25.06.2017р. є такими, що заявлені з пропуском строку позовної давності. Відповідач-2 вважає, що позовні вимоги про визнання недійсними всіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятих після 22.07.2014р. випливають з вимог визнати ТОВ «Кераміт» таким, що вийшов та не має корпоративних прав в ТОВ «Ізокерам». Тому враховуючи те, що вимога про визнання недійсними всіх рішень загальних зборів є похідною від вимоги про визнання ТОВ «Кераміт» таким, що вийшов зі складу ТОВ «Ізокерам», строк позовної давності в три роки також сплив. На думку відповідача-2, вимога про визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятих після 22.07.2014р. є некоректною та не відповідає встановленим ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України засобам захисту. Відповідач-2 зазначає, що позивач не був учасником ТОВ «Ізокерам», а тому її права не були порушені оскарженими рішеннями. Судовими рішеннями у справах №815/2363/15, №815/2545/15, №916/4247/15, №916/2356/15 встановлено преюдиційний факт, що з 04.03.2015р. статут від 21.07.2014р., затверджений рішенням загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 21.07.2014р., оформленим протоколом №4/2014, зареєстрований 22.07.2014р. за №15561050012019978 втратив свою дію, а на його зміну став діяти статут від 20.06.2014р., оформлений протоколом від 20.06.2014р. №1/2014, зареєстрований 25.06.2014р. №155610500080199. Щодо позовних вимог про визнання ТОВ «Кераміт», таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» та встановлення, що після 25.06.2014р. ТОВ «Кераміт» не має корпоративних прав у ТОВ «Ізокерам», відповідач-2 зазначив, що це є позовом про встановлення факту, що не відноситься до компетенції господарських судів, такі вимоги не відповідають способам захисту порушеного права. Окрім того, позов направлений на захист інтересів ОСОБА_9 та ТОВ «Кераміт».

У клопотанні про визнання доказів недопустимими за вх.№13837/18 від 10.07.2018р. відповідач-1 просить визнати не допустимим доказом протокол №2/2014 зборів учасників ТОВ «Кераміт» від 25.06.2017р. із зазначенням, що посилання позивача на наявність бажання ТОВ «Кераміт» щодо виходу з ТОВ «Ізокерам» та його реалізації 25.06.2014р. спростовується судовим рішенням у справі №916/3243/14 та матеріалами експертиз №299-П від 21.10.2014р. та №300-П від 21.10.2014р., які проведено в межах кримінального провадження №12014160470006608, відкритого за заявою генерального директора ТОВ «Кераміт» за фактом підроблення протоколів загальних зборів ТОВ «Ізокерам». Отже, на думку відповідача-1, в обґрунтування позову позивачем подано недопустимий доказ - рішення загальних зборів ТОВ «Кераміт», оформлене протоколом №2/2014 від 25.06.2014р., оскільки даний протокол, як встановлено рішенням суду та висновками експерта є підробленим документом.

16.07.2018р. за вх.№2-3610/18 господарським судом одержано клопотання про витребування доказів.

Ухвалою суду від 16.07.2018р. клопотання ОСОБА_1 задоволено частково. Витребувано у Центру надання адміністративних послуг Лиманської районної державної адміністрації Одеської області прошиту і пронумеровану реєстраційну справу Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ".

16.07.2018р. господарським судом одержано заяви про письмове опитування учасників справи як свідків в порядку ст.90 ГПК України, в якій позивачем поставлені питання ТОВ «Ізокерам», ТОВ «Кераміт» та ОСОБА_9

У запереченнях на заяву представника ТОВ «Кераміт» про застосування строків позовної давності за вх.№16033/18 від 08.08.2018р. позивач просить відмовити у задоволенні заяви представника ТОВ «Кераміт» від 10.07.2018р. про застосування строків позовної давності із посиланням при цьому на те, що рішення про погодження виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» оформлено двома протоколами з однією датою та номером, але різними за змістом. З чотирьох документів, на яких ґрунтуються позовні вимоги підпис ОСОБА_1 стоїть лише на одному. За посиланнями позивача, про іншу редакцію протоколу №3/2014 від 25.06.2014р. ОСОБА_1 дізналась на початку літа 2015 року з матеріалів досудового розслідування №12014160470005902. Також позивач зазначає про переривання перебігу позовної давності поданням позову у справі №916/3253/16.

08.08.2018р. за вх.№16036/18 господарським судом одержано відповідь на відзив ТОВ «Ізокерам» позивача.

Ухвалою суду від 08.08.2018р. залишено без розгляду відповідь на відзив ТОВ "Ізокерам" від 09.07.2018р., яку подано до суду представником ОСОБА_1 08.08.2018р. за вх.№16036/18.

У заяві №2 на виконання в повному обсязі ухвали суду від 22.06.2018р. за вх..№2-4604/18 від 11.09.2018р. позивач просить тлумачити п.1 клопотальної частини позовної заяви як: «Визнати недійсними усі рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» по внесенню змін до статуту ТОВ «Ізокерам», що були прийняті після 22.07.2014р., а саме:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №12-2016).»

У поясненнях за вх.№18524/18 від 11.09.2018р. позивач зазначив, що ОСОБА_1 не була учасником справи №916/3243/14. Також позивач зазначає, що предметом спору у справі №916/1807/17 є вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» на підставі рішення, прийнятого загальними зборами учасників ТОВ «Ізокерам» про погодження виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням вкладу в натуральній формі, яке було оформлено двома різними протоколами №3/2014 від 25.06.2014р. (який має дві різні редакції) і №3/2014-П від 25.06.2014р. та відповідними актами прийому-передачі до них. Отже господарський суд Одеської області у справі №916/3243/14 не досліджував протокол №3/2014-П від 25.06.2014р. та акт прийому передачі до цього протоколу, а також протокол №3/ 2014 від 25.06.2014р., підписаний від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_11 та запрошеним представником ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_12 Із посиланням на положення ч.5 ст.75 ГПК України позивач зазначає, що він у загальному порядку має право спростувати обставину щодо недійсності рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., що була встановлена у рішенні господарського суду Одеської області від 11.1.22014р. у справі №916/3243/14. При цьому позивач визнає факт відмови ТОВ «Кераміт» від позовної заяви щодо визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., тобто фактичного визнання рішення дійсним. Також позивач зазначає, що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 ґрунтується на доказах, одержаних з порушенням закону, що встановлено у довідці №11 від 17.11.2014р. про проведення виїзної перевірки реєстраційної служби Одеського МУЮ.

11.09.2018р. за вх.№18532/18 господарським судом одержано клопотання про зобов’язання учасників справи надати відповідь і документи на заяви від 15.07.2018р. про письмове опитування учасників справи як свідків, в якому позивач просить суд зобов’язати відповідачів та третю особу (ОСОБА_9) надати до 20.09.2018р. вичерпну відповідь окремо на кожне питання по суті, що було поставлено позивачем в заявах від 15.07.2018р. про письмове опитування учасників справи як свідків з наданням належним чином посвідчених доказів, що підтверджують відповідні обставини.

У судовому засіданні 11.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про відмову у задоволенні клопотання позивача.

11.09.2018р. представником відповідача-2 надано клопотання про закриття провадження у справі, в якому відповідач-2 просить суд закрити провадження по справі №916/1807/17 в частині позовних вимог про визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві.

У судовому засіданні 11.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про відмову у задоволені клопотання відповідача-2 про закриття провадження у справі.

11.09.2018р. за вх.№2-4607/18 господарським судом одержано клопотання про розгляд клопотання від 16.07.2018р., в якому позивач просить суд витребувати у ТОВ «Ізокерам» викопіювання з журналу реєстрації протоколів загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» за період з 23.07.2014р. по теперішній час, копії усіх протоколів загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» за період з 23.07.2014р. по теперішній час, копію чинного на даний момент Статуту ТОВ «Ізокерам».

У судовому засіданні 20.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про відмову у задоволенні клопотання позивача про витребування доказів.

У заяві про збільшення позовних вимог в порядку ст.46 ГПК України за вх.№2-4694/18 від 18.09.2018р. позивач просить суд:

1) визнати недійсними усі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» по внесенню змін до статуту ТОВ «Ізокерам», що були прийняті після 22.07.2014р., а саме:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №12-2016).

2) визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «Кераміт» таким, що вийшло зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам»;

3) встановити, що після 25.06.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Кераміт» не має корпоративних прав у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Ізокерам».

При цьому позивач посилається на те, що вказані рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» позивач просить визнати недійсними, оскільки вони приймались за участю ТОВ «Кераміт», який не був на той час учасником ТОВ «Ізокерам», проте діяв як учасник, що має вирішальний відсоток голосів на зборах, та за відсутності позивача (без будь-якого повідомлення позивача про їх проведення). Також позивач посилається, що:

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015) було збільшено розмір статутного капіталу товариства та змінено кількість учасників;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015) було збільшено розмір статутного капіталу товариства та змінено кількість учасників;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015) було зменшено розмір статутного капіталу;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) виключено ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам».

- рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №12-2016) змінено місцезнаходження відповідача-2.

У судовому засіданні 20.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про прийняття заяви про збільшення позовних вимог до розгляду у якості заяви про зміну предмету позову.

У відзиві на заяву про збільшення позовних вимог за вх.№19218/18 від 20.09.2018р. відповідач-2 просить суд відмовити у задоволенні позову в повному обсязі із посиланням при цьому на те, що позов у даній справі направлений на оскарження рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14. Також відповідач-2 посилається на те, що позивачем пропущений строк позовної давності в межах якого можуть бути заявлені позовні вимоги у даній справі. На думку відповідача-2, позивач не була учасником ТОВ «Ізокерам» з 18.03.2015р., не мала корпоративних прав, не мала повідомлятись про проведення зборів, не могла приймати участь у проведенні зборів та права голосу на них не мала, а тому оскаржуваними рішенням не було порушено її корпоративні права. Рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 не поновлено позивача як учасника ТОВ «Ізокерам», державним реєстратором було відмовлено в проведенні державної реєстрації змін. При цьому дане рішення набрало законної сили лише 06.07.2016р., отже лише після набрання рішенням законної сили та внесення державним реєстратором відповідних відомостей до ЄДР у позивача виникли б права на частку в статутному капіталі і право управляти та приймати участь в діяльності підприємства. Також відповідач-2 зазначає, що частка ОСОБА_1 у розмір 0,82% не могла вплинути на прийняття рішень. Судовими рішеннями у справах №815/2363/15, №815/2545/15, №916/4247/15, №916/2356/15 встановлено преюдиційний факт, що з 04.03.2015р. статут від 21.07.2014р., затверджений рішенням загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 21.07.2014р., оформленим протоколом №4/2014, зареєстрований 22.07.2014р. за №15561050012019978 втратив свою дію, а на його зміну став діяти статут від 20.06.2014р., оформлений протоколом від 20.06.2014р. №1/2014, зареєстрований 25.06.2014р.№155610500080199. Також відповідач-2 зазначає, що позов поданий з вимогами про встановлення юридичного факту, що в силу приписів ст.12 ГПК України не відноситься до компетенції господарських судів, такі вимоги не відповідають способам захисту порушеного права, встановленим ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України. Позов направлений захист прав інших учасників ТОВ «Ізокерам», а не позивача. Задоволення позову у даній справі призведе до порушення прав інших учасників ТОВ «Ізокерам», а саме ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15

У клопотанні про виключення документів з числа доказів за вх.№19265/18 від 20.09.2018р. відповідач-1 просить суд виключити з числа доказів протокол №3/2014 від 25.06.2014р. загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» за підписом ОСОБА_11 та ОСОБА_12, акт прийому-передачі повернення вкладу в натуральній формі зі статутного капіталу від 25.06.2014р. за підписом ОСОБА_11 та ОСОБА_12, свідоцтво про право власності від 11.07.2014р. та договір купівлі-продажу від 21.07.2014р. із посиланням на неналежне засвідчення наявних в матеріалах справи копій вказаних документів, та також на те, що дані копії зроблені з копій, тобто неможливо встановити ким, коли та при яких обставинах було добуто дані докази.

У судовому засіданні 20.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про відмову у задоволенні клопотання відповідача-1 про виключення документів з числа доказів.

У поясненнях по суті справи за вх.№20171/18 від 03.10.2018р. позивач зазначає, що пред’явленням позову позивач намагається відновити свої корпоративні права у ТОВ «Ізокерам», які станом на 26.06.2014р. склали 50% статутного капіталу. Позивач вважає, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 було визнано недійсним одне з рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» про вихід ТОВ «Кераміт», проте таких рішень існує два. Також є рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014П від 25.06.2014р., яким підтверджено правомочність рішень, оформлених протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. При цьому позивач посилається на те, що ТОВ «Кераміт» у справі №916/3243/14 відмовився від вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014П від 25.06.2014р. Також позивач зазначає, що з 22.07.2014р. діє редакція статуту ТОВ «Ізокерам», затвердження рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 21.07.2014р., оформленим протоколом №4/2014. Позивач зазначає, що ТОВ «Кераміт», яке після 25.06.2014р. не було учасником ТОВ «Ізокерам» приймало участь у оскаржуваних загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» з вирішальним голосом. Також позивач зазначає, що визнання господарським судом Одеської області недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлених протоколом №3/2014, не скасовує вчиненого ТОВ «Кераміт» виходу зі складу учасників ТОВ «Ізокерам». Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., підписаним ОСОБА_11 та ОСОБА_12 учасники погодили вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням йому в повному обсязі вкладу до статутного капіталу в натуральній формі. Позивач зазначає, що вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» є правомірним в силу вимог ст.ст.203,204 ЦК України, оскільки ґрунтується на волевиявленні його єдиного учасника.

У клопотанні за вх.№20172/18 від 03.10.2018р. позивач просить суд не брати до уваги не посвідчені копії документів, що знаходяться у справі №916/1807/17 (том 4) та були долучені до справи клопотанням представника ТОВ «Ізокерам» від 09.07.2018р.без надсилання або надання їх іншим учасникам та приховування самого факту надання таких документів (надсилання або надання хоч би копії самого клопотання без доказів).

У письмових поясненнях (вступне слово) за вх.№20496/18 від 09.10.2018р. відповідач-1 просить суд відмовити у задоволенні позову із посиланням на те, що ТОВ «Кераміт» не виявляло наміру виходити зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», рішень з цих питань не приймало. Протокол №2/2014 загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» не приймався та не підписувався учасником товариства. Даний протокол виготовлений за допомогою принтеру струмнево-капельним способом. Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.014р. у справі №916/3243/14 визнано недійсним протокол ТОВ «Ізокерам» №3/02014 з моменту його прийняття, тобто з 25.06.2014р. після скасування реєстраційної діє по виключенню ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», частки учасників ТОВ «Ізокерам» було повернуто до першопочаткових показників: ОСОБА_9 – 10250 грн. (0,82%), ОСОБА_1 – 10250 грн. (0,82%), ТОВ «Кераміт» - 1265566,54 грн. (98,36%). Заявлені позивачем вимоги про визнання ТОВ «Кераміт» таким, що вийшов зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», встановлення, що після 25.06.2014р. ТОВ «Кераміт» не має корпоративних прав у ТОВ «Ізокерам» не приводить до поновлення порушеного права позивача та у разі її задоволення не може бути виконана в примусовому порядку. Отже, на думку відповідача-1, вимога позивача у даній справі не відповідає способам захисту порушеного права позивача. Щодо протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. за підписом ОСОБА_11 та ОСОБА_12, відповідач-1 зазначив, що такий протокол не був зареєстрований та не прийшов державну реєстрацію, а тому такий протокол не призвів до жодних змін в Єдиному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. З наявних матеріалів справи не вбачається, чи відбувались взагалі збори 25.06.2014р. за участю ОСОБА_11 та ОСОБА_12, чи повноважні представники діяли від імені учасників, хто такий ОСОБА_12І та чи повідомлялись усі учасники ТОВ «Ізокерам» про загальні збори та порядок денний. Наявність протоколу загальних зборів без з’ясування всіх цих обставин ні про що не свідчить. ТОВ «Кераміт» на полягає на тому, що дані документи не можуть бути використані судом в якості доказу виходу ТОВ «Кераміт» внаслідок того, що вони існують лише у копіях, оригіналів чи посвідчених нотаріально копій в реєстраційній справі немає, а тому дані документи є недійсними в силу ст.210 ЦК України.

В промові у судових дебатах за вх.№21441/18 від 22.10.2018р. позивач зазначив, що перша позовна вимога про визнання недійсними рішень загальних зборів стосується ТОВ «Ізокерам», а друга і третя про визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників стосуються ТОВ «Кераміт». Зі змісту позовних вимог вони безпосередньо пов’язані між собою, перша позовна вимога витікає саме з другої та третьої, ґрунтується на них. Позивач посилається на наявність права на звернення до суду за відновленням його корпоративних прав. Позивач зазначає, що в реєстраційній справі ТОВ «Ізокерам» відсутній будь-який документ про включення/поновлення ТОВ «Кераміт» до складу учасників ТОВ «Ізокерам». Позивач посилається на те, що ним не пропущений строк позовної давності, оскільки вперше після 25.06.2014р. ТОВ «Кераміт» було зазначено у державному реєстрі юридичних осіб як учасник ТОВ «Ізокерам» 05.03.2015р. про те, що протокол загальних зборів ТОВ «Кераміт» №2/2014 від 25.06.2014р. підписаний єдиним засновником ОСОБА_13 свідчить висновок судового експерта від 21.10.2014р. №300-п, який було надано до матеріалів справи №916/3243/14. Факт подачі 25.06.2014р. посадовою особою ТОВ «Кераміт» заяви про вихід з ТОВ «Ізокерам» у вигляді протоколу №2/2014 зборів учасників ТОВ «Кераміт» підтверджується його наявністю в матеріалах реєстраційної справи ТОВ «Ізокерам» та змістом протоколів №3/2014 та 3/2014-П від 25.06.2014р. Усі протоколи загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 та №3/2014-П від 25.06.2014р. та обидва акти прийому-передачі майна самі по собі, враховуючи що на кожному з них стоїть підпис або генерального директора, або єдиного засновника ТОВ «Кераміт» свідчать про волевиявлення ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам». Відкликання заяви про вихід після її отримання товариством допускається лише за згодою товариства у разі якщо відповідні зміни у складі учасників товариства не пройшли державної реєстрації. Між тим, ТОВ «Кераміт» не просило, а ТОВ «Ізокерам» не надавало йому згоди на відкликання протоколу №2/2014 від 25.06.2014р. Вийшовши 25.06.2014р. за своєю волею зі складу ТОВ «Ізокерам», ТОВ «Кераміт» не могло без рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» повернутися у склад учасників. Позивач вважає безпідставним посилання відповідачів на рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, оскільки ОСОБА_1 була позбавлена можливості оскаржити або ініціювати перегляд судового рішення у справі №916/3243/14, а отже у неї є право в силу вимог ч.5 ст.75 ГПК України в загальному порядку спростувати обставини, що були встановлені рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р.

У судовому засіданні щодо розгляду справи по суті представники позивача підтримали позов в повному обсязі та просили суд його задовольнити.

Представник відповідачів та третя особа (ОСОБА_9) у задоволенні позову просили відмовити.

Треті особи (ОСОБА_16, ОСОБА_15, ОСОБА_13) у судове засідання щодо розгляду справи по суті не з’явились та про причини свого нез’явлення суд не повідомили.

При цьому про дату, час і місце судових засідань треті особи (ОСОБА_16, ОСОБА_15, ОСОБА_13) повідомлені належним чином про що свідчать відповідні повідомлення про вручення поштового відправлення.

Отже, із врахуванням строку розгляду справи по суті, господарський суд визнав за можливе вирішити справу за відсутності у судовому засіданні третіх осіб (ОСОБА_16, ОСОБА_15, ОСОБА_13).

Окрім того, у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті представником позивача заявлено клопотання про доручення до матеріалів справи довідки ТОВ «Кераміт» №5/1709/-14 від 17.09.2014р., в якій генеральний директор ОСОБА_11 послався на те, що ТОВ «Кераміт» у період з 06.05.2004р. по 25.06.2014р. входило до складу учасників ТОВ «Ізокерам».

17.10.2018р. у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті господарським судом постановлено ухвалу в протокольній формі про залишення без розгляду клопотання позивача про доручення до матеріалів справи довідки ТОВ «Кераміт».

На підставі ст. 240 ГПК України у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті 22.10.2018р. за участю представників позивача, відповідачів та третьої особи (ОСОБА_9) судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників учасників справи, господарським судом встановлено:

Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», оформлених протоколом №1 від 14.04.2004р., засновано Товариство з обмеженою відповідальністю «Ізокерам». Засновниками товариства є ОСОБА_9 та ОСОБА_1.

Відповідно до п.п.4.1, 4.2 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 14.04.2004р. статутний капітал (фонд) товариства утворюється за рахунок вкладів його членів і становить 20500 грн. Долі учасників в статутному фонді розподіляються наступним чином:

- ОСОБА_9 - 10250 грн., що становить 50% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_1 - 10250 грн., що становить 50% статутного капіталу (фонду).

Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», оформленим протоколом №2 від 06.05.2004р., до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» прийнято ТОВ «Кераміт» та збільшено статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» на суму вкладу ТОВ «Кераміт.

Відповідно до п.п.4.1, 4.2 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 06.05.2004р. статутний капітал (фонд) товариства утворюється за рахунок вкладів його членів і становить 1 286 066,54 грн. Долі учасників в статутному фонді розподіляються наступним чином:

- ОСОБА_9 - 10250 грн., що становить 0,82% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_1 - 10250 грн., що становить 0,82% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт» - 1 265 566,54 грн., що становить 98,36% статутного капіталу (фонду).

Згідно з п.4.3 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 06.05.2004р. вклади учасниками ОСОБА_9 та ОСОБА_1 вносяться у вигляді грошових коштів в національній валюті (українська гривня), у розмірі, визначеному п.4.2 цього договору, вкладом учасника ТОВ «Кераміт» до статутного капіталу (фонду) є нерухоме та рухоме майно згідно наведеного переліку:

- Пічне відділення панельне вартістю 333 333,33 грн.;

- Склад готової продукції вартістю 191 666,67 грн.;

- Склад глини панельний вартістю 58 333,33 грн.;

- Сторожовий пост вартістю 4 043,75 грн.;

- Дрібнильне відділення вартістю 5 095,31 грн.;

- Трансформаторна підстанція вартістю 20 833,33 грн.;

- Будівля АПК з холодильним відділенням вартістю 110 256,13 грн.;

- Відділення осушуючого барабану вартістю 13977,36 грн.;

- Підготовчо-формувальне відділення вартістю 26 308,48 грн.;

- ОСОБА_7 подачі сировини з відділення завчасного опрацювання вартістю 27 984,43 грн.;

- Ремонтно-механічна майстерня вартістю 17 681,28 грн.;

- Відділення обертальної печі вартістю 30 378,34 грн.;

- Мазутонасосна вартістю 5 734,63 грн.;

- Будинок 2-х поверховий вартістю 40 658,33 грн.;

- Склад глини панельний вартістю 101 161,78 грн.;

- Внутрімайданчикові з/д шляхи вартістю 51 010,70 грн.;

- Внутрімайданчикові мережі газопроводу вартістю 11 552,55 грн.;

- Мережі водопостачання вартістю 4 423,58 грн.;

- Внутрімайданчикові кабельні мережі вартістю 21 882,26 грн.;

- Піч обертаюча Д-25 дл 40м вартістю 41 880,57 грн.;

- Піч обертаюча 2,5x10 вартістю 60 569,80 грн.;

- Кран мостовий вартістю 34 256,63 грн.;

- Барабан осучуючий вартістю12 670,18 грн.;

- Димосос центроб. вартістю 2 976,87 грн.;

- РД газопостачання вартістю 829,22 грн.;

- Навантажувач ТО 30 вартістю 6 625,56 грн.;

- Фронт. навантажувач вартістю 2 707,84 грн.;

- Козловий кран вартістю 9 995,02 грн.;

- Фронт. навантажувач вартістю 1 791,36 грн.;

- Підкранові шляхи вартістю 12 031,25 грн.;

- Фронт. навантажувач ТО 30 вартістю 2 916,67 грн.

Відповідно до Статуту ТОВ «Ізокерам» станом на 25.06.2014р. учасниками ТОВ «Ізокерам» були:

- ОСОБА_9 з часткою в статутному капіталі в розмір 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі в розмірі 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ТОВ «Кераміт» з часткою в статутному капіталі в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36 %.

Рішенням зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформленим протоколом №2/2014 від 25.06.2014р.:

- прийнято рішення про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об’єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мереж. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30;

- визначено представником ТОВ «Кераміт» для участі у загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» для розгляду питання про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» - ОСОБА_13

Відповідно до п.1.3 Статуту ТОВ «Кераміт» в редакції від 21.09.2011р. єдиним засновником товариства є ОСОБА_13

Згідно з п.7.7 Статуту ТОВ «Кераміт» в редакції від 21.09.2011р. дирекція вирішує всі питання оперативно-господарської діяльності товариства, у тому числі:

- забезпечення виконання планів товариства;

- затверджує ціни на продукцію та послуги, що реалізуються товариством;

- розпоряджається майном товариства;

- видає інструкції, накази, розпорядження та інші акти щодо діяльності товариства, за винятком тих, за належать до виключної компетенції Зборів учасників;

- видає довіреності від імені товариства;

- відкриває у банках поточний та інші рахунки товариства, має право першого підпису на банківських та інших фінансових документах товариства;

- представляє зборам учасників річний звіт та баланс товариства;

- приймає рішення про відрядження працівників товариства;

- організовує бухгалтерський облік та звітність товариства.

Від імені Дирекції мають право виступати Генеральний директор або виконавчий директор.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., вирішено:

- погодити вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» та повернути йому в повному обсязі в натуральній формі вклад в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об’єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мереж. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30;

- розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» залишити незмінним – 1 286 066, 54 грн. та сформувати за рахунок додаткових грошових вкладів учасників, які підлягають внесенню до кінця фінансового року, в наступному розмірі: додатковий вклад ОСОБА_9 у розмірі 632 783,27 грн., додатковий вклад ОСОБА_1 у розмірі 632 783,27 грн. Частки учасників розподілити наступним чином: ОСОБА_9 – 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу, ОСОБА_1 – 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу.

Даний протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., вирішено підтвердити правомочність прийняття рішення зборів учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятого та оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників, про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням вкладу, внесеного до статутного капіталу, в повному обсязі в натуральній формі у вигляді нерухомого та рухомого майна, про розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» та розподіл часток, про внесення змін до Статуту товариства, шляхом викладення Статуту в новій редакції.

Згідно з актом прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_17, від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_13, у зв’язку з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» йому повертається в повному обсязі в натуральній формі внесений ним вклад узгодженою вартістю 1 265 566,54 грн. у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об’єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мережі. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30.

На підставі даного рішення загальних зборів 26.06.2014р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 15561050011119978.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №4/2014 від 21.07.2014р., затверджено Статут ТОВ «Ізокерам» в новій редакції у зв’язку з втратою оригіналу Статуту ТОВ «Ізокерам» в новій редакції.

Відповідно до Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 21.07.2014р. учасниками товариства є ОСОБА_9 з часткою у розмірі 643 033,27 грн., що становить 50%, та ОСОБА_1 з часткою у розмірі 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу ТОВ «Ізокерам».

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 за позовом ТОВ «Кераміт» до ТОВ «Ізокерам» та до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» та зобов’язання вчинити певні дії, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р., визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014р.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №1/03.18.2015 від 18.03.2015р., вирішено:

- виключити учасника ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_1 у зв’язку з систематичним невиконанням обов’язків та перешкоджанням своїми діями цілей товариства, відповідно до ст.64 ЗУ «Про господарські товариства»,

- виплатити грошовий внесок учаснику ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_1 у розмірі 10250 грн.,

внести за рахунок додаткових внесків ТОВ «Кераміт» в розмірі 10250 грн. з метою збереження статутного капіталу товариства без змін. Частки в статутному капіталі розподілити між його учасниками наступним чином: ОСОБА_9: 10250 грн., що становить 0,82% статутного капіталу (фонду), ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 99,18% статутного капіталу (фонду).

- затвердити статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції.

25.03.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/25/03/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_9 з часткою 0,82% та ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_11 з часткою 99,18% , а також запрошені особи: ОСОБА_16, ОСОБА_15

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про зміну складу учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу ТОВ «Ізокерам» нових учасників;

- про збільшення статутного капіталу та затвердження нового розподілу часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам»;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11

2) змінити склад учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу нових учасників: ОСОБА_16 з внеском в статутний капітал 20500 грн., ОСОБА_15 з внеском в статутний капітал 20500 грн.

3) збільшити статутний капітал ТОВ «Ізокерам» на 41000 грн. за рахунок грошових внесків учасників: ОСОБА_16 з внеском у статутний капітал 20500 грн., ОСОБА_15 з внеском у статутний капітал 20500 грн. та затвердити новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам» наступним чином:

- ОСОБА_9: 10250 грн., що становить 0,78% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_16: 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_15: 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 96,13% статутного капіталу (фонду).

4) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора ОСОБА_18

На підставі даного рішення загальних зборів 01.04.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 1556105002001997.

Відповідно до п.п.4.2,4.3 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 25.03.2015р. частки учасників в статутному фонді розподіляються наступним чином:

1) ОСОБА_9: 10250 грн., що становить 0,78% статутного капіталу (фонду);

2) ОСОБА_16: 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

3) ОСОБА_15: 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

4) ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 96,13% статутного капіталу (фонду). Вклад учасника ОСОБА_9 вноситься у вигляді грошових коштів в національній валюті (українська гривня), у розмірі, визначеному п.4.2 цього договору, вкладом учасника ТОВ «Кераміт» до статутного капіталу (фонду) є грошові кошти в національній валюті (українська гривня), у розмірі 10250 грн. та нерухоме та рухоме майно згідно наведеного нижче переліку, розташоване за адресою: 67531, Україна, Одеська обл.., Комінтернівський р-н, с/рада Красносільська, 21-км Старокиївського шосе, буд.23а Одеса:

- Пічне відділення панельне вартістю 333 333,33 грн.;

- Склад готової продукції вартістю 191 666,67 грн.;

- Склад глини панельний вартістю 58 333,33 грн.;

- Сторожовий пост вартістю 4 043,75 грн.;

- Дрібнильне відділення вартістю 5 095,31 грн.;

- Трансформаторна підстанція вартістю 20 833,33 грн.;

- Будівля АПК з холодильним відділенням вартістю 110 256,13 грн.;

- Відділення осушуючого барабану вартістю 13977,36 грн.;

- Підготовчо-формувальне відділення вартістю 26 308,48 грн.;

- ОСОБА_7 подачі сировини з відділення завчасного опрацювання вартістю 27 984,43 грн.;

- Ремонтно-механічна майстерня вартістю 17 681,28 грн.;

- Відділення обертальної печі вартістю 30 378,34 грн.;

- Мазутонасосна вартістю 5 734,63 грн.;

- Будинок 2-х поверховий вартістю 40 658,33 грн.;

- Склад глини панельний вартістю 101 161,78 грн.;

- Внутрімайданчикові з/д шляхи вартістю 51 010,70 грн.;

- Внутрімайданчикові мережі газопроводу вартістю 11 552,55 грн.;

- Мережі водопостачання вартістю 4 423,58 грн.;

- Внутрімайданчикові кабельні мережі вартістю 21 882,26 грн.;

- Піч обертаюча Д-25 дл 40м вартістю 41 880,57 грн.;

- Піч обертаюча 2,5x10 вартістю 60 569,80 грн.;

- Кран мостовий вартістю 34 256,63 грн.;

- Барабан осучуючий вартістю12 670,18 грн.;

- Димосос центроб. вартістю 2 976,87 грн.;

- РД газопостачання вартістю 829,22 грн.;

- Навантажувач ТО 30 вартістю 6 625,56 грн.;

- Фронт. навантажувач вартістю 2 707,84 грн.;

- Козловий кран вартістю 9 995,02 грн.;

- Фронт. навантажувач вартістю 1 791,36 грн.;

- Підкранові шляхи вартістю 12 031,25 грн.;

- Фронт. навантажувач ТО 30 вартістю 2 916,67 грн.

23.04.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/23/04/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_9 з часткою 0,78%, ОСОБА_16 з часткою 1,545%, ОСОБА_15 з часткою 1,545% та ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_11 з часткою 96,13% , а також запрошена особа: ОСОБА_13

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про зміну складу учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу ТОВ «Ізокерам» нового учасника;

- про збільшення статутного капіталу та затвердження нового розподілу часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам»;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11

2) змінити склад учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу нового учасника: ОСОБА_13 з внеском в статутний капітал 2165213,82 грн.

3) внести за рахунок додаткових внесків учасника: ОСОБА_13 в розмірі 2165213,82 грн. Частки в статутному капіталі товариства розподілити між його учасниками наступним чином:

- ОСОБА_13: 2165213,82 грн., що становить 62% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_9: 10250 грн., що становить 0,29% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_16: 20500 грн., що становить 0,59% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_15: 20500 грн., що становить 0,59% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 36,53% статутного капіталу (фонду).

4) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора ОСОБА_18 та уповноваженим ним осіб.

На підставі даного рішення загальних зборів 24.04.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 1556105002101997.

Відповідно до п.4.1 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 23.04.2015р. статутний капітал (фонд) товариства утворюється за рахунок вкладів його членів і становить 3492280,36 грн.

03.08.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/03/08/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_9 з часткою 0,29%, ОСОБА_16 з часткою 0,59%, ОСОБА_15 з часткою 0,59%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_11 з часткою 36,53% та ОСОБА_13 з часткою 62%.

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11

2) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора ОСОБА_18 та уповноваженим ним осіб.

На підставі даного рішення загальних зборів 13.08.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 155610500026019978.

Відповідно до п.4.1 Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 03.08.2015р. статутний капітал (фонд) товариства утворюється за рахунок вкладів його членів і становить 1327066,54 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Ізокерам» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Кераміт», ОСОБА_9, Одеського міського управління юстиції про визнання недійсним рішення, яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р. та постановою Вищого господарського суду України від 26.10.2016р., визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», прийняте 18.03.2015 року та оформлене протоколом №1/03.18.2015.

18.07.2016р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №2-2016. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_9 з часткою 0,3%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_11 з часткою 36,53%, ОСОБА_16 з часткою 0,59%, ОСОБА_13 з часткою 61,99%, ОСОБА_15 з часткою 0,59% та запрошена особа ОСОБА_19

До порядку денного були включені наступні питання:

- про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників;

- про зміну місцезнаходження;

- про затвердження Статуту в новій редакції;

- про затвердження форми печатки товариства;

- питання державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11

2) змінити місцезнаходження товариства на наступну адресу: 67650, Одеська обл., Комінтернівський р-н, с. Ілічанка, вул. Молодіжна, 13б.

3) затвердити Статут товариства в новій редакції зі змінами та доповненнями.

4) з моменту державної реєстрації зміни місцезнаходження товариства, вважати недійсними усі печатки товариства. Печаткою товариства є кругла печатка із написом: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІЗОКЕРАМ» 32970934 Комінтернівський р-н, с.Ілічанка.

5) доручити директору товариства ОСОБА_19, та/або особам, яких він уповноважить, подати документи для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

На підставі даного рішення загальних зборів 19.07.2016р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 15561050028019978.

15.08.2016р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/15082016. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_9 з часткою 0,3%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_11 з часткою 36,53%, ОСОБА_16 з часткою 0,59%, ОСОБА_13 з часткою 61,99%, ОСОБА_15 з часткою 0,59%.

До порядку денного були включені наступні питання:

- питання про обрання голови та секретаря загальних зборів;

- питання необхідності приведення відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань у відповідність з рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 та рішенням господарського суду Одеської області від 07.04.2016р. у справі 916/4247/15;

- питання про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам»;

- питання про визначення кола учасників ТОВ «Ізокерам» та визначення розміру їх часток;

- питання про призначення (перепризначення) директора ТОВ «Ізокерам»;

- питання про внесення змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам», затвердження змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам»;

- питання про державну реєстрацію внесення змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам».

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11

2) враховуючи, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2353/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р., визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 18.03.2015р. №1/03.18.2015 про виключення ОСОБА_1А, зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», вважати ОСОБА_1 діючим учасником ТОВ «Ізокерам» з розміром частки 0,82% статутного капіталу.

3) виключити ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» як учасника, який своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства (ст.64 Закону України «Про господарські товариства»), а саме:

- обернення на власну користь обігових грошових коштів товариства у розмірі 120000 грн. шляхом їх перерахування з поточного рахунку підприємства (пл./д. №83 від 12.08.2014р.) на власний картковий рахунок в ООДАТ «ОСОБА_20 Аваль»

- обернення на власну користь майнових цінностей, придбаних за рахунок товариства: комп’ютер портативний вартістю 6712,98 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «Мегаллан-Юг» №26000301214980 в філії ПАТ КБ «промінвестбанк» в м. Одесі, МФО 328094 платіжним дорученням від 09.07.2014р. №60); комп’ютер портативний – альт бук, вартістю 14 851 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «М Т І» №26009440164 в АТ «ОСОБА_20 Аваль» в м. Києві, МФО 380805 платіжним дорученням від 10.07.2014р. №61); камеру морозильну вартістю 5555 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «Фокстрот-Екомерс» №26003447646 в АТ «ОСОБА_20 Аваль» в м. Києві, МФО 380805 платіжним дорученням від 11.07.2014р. №63);

- привласнення фінансово-господарської документації товариства за період з 24.06.2014р.по 05.03.2015р.

4) учасниками ТОВ «Ізокерам» є:

- ОСОБА_9 - 0,3% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт» - 36,53% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_16 - 0,59% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_13 - 61,99% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_15 - 0,59% статутного капіталу (фонду).

5) затвердити призначення на посаду директора ТОВ «Ізокерам» з 05.07.2016р. ОСОБА_19, укласти з ним контракт.

6) затвердити Статут ТОВ «Ізокерам в новій редакції за змінами та доповненнями.

7) доручити директору ОСОБА_19 або уповноваженим ним особам подати документи для державної реєстрації змін до установчих документів та до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

Окрім того, у матеріалах витребуваної справи№916/3253/16 наявна копія реєстраційної справи №405043051101 Управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради щодо домоволодіння за адресою: вул. Михайлівська, 5 , в якій містяться наступні документи:

1) копія протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р., згідно з яким на загальних зборах учасників вирішено:

- погодити вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» та передати йому частину майна товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об’єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мережі.

Та 453/500 частина нежилих будівель та споруд, що знаходяться по вул. Михайлівській під № п’ятим в місті Одесі, які складаються в цілому з нежилих будівель під літерами «А», «Б», «Д», «З», «Е», «В1», «В2», «В», «Г», загальною площею 2089,3 кв.м., та споруд: «Ж» - ГРП, «И» - ТП, «Л» - вхід у підвал, №1-2 – огородження, розташованих на земельній ділянці площею 3835 кв.м. Рухоме майно- піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30;

- розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» залишити незмінним – 1 286 066, 54 грн. та сформувати за рахунок додаткових грошових вкладів учасників, які підлягають внесенню до кінця фінансового року, в наступному розмірі: додатковий вклад ОСОБА_9 у розмірі 632 783,27 грн., додатковий вклад ОСОБА_1 у розмірі 632 783,27 грн. Частки учасників розподілити наступним чином: ОСОБА_9 – 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу, ОСОБА_1 – 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу.

Даний протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_11, секретаря зборів учасників ОСОБА_12

2) копія акту прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_12, від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_11, згідно з яким у зв’язку з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» йому передається частина майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об’єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мережі.

Та 453/500 частина нежилих будівель та споруд, що знаходяться по вул. Михайлівській під № п’ятим в місті Одесі, які складаються в цілому з нежилих будівель під літерами «А», «Б», «Д», «З», «Е», «В1», «В2», «В», «Г», загальною площею 2089,3 кв.м., та споруд: «Ж» - ГРП, «И» - ТП, «Л» - вхід у підвал, №1-2 – огородження, розташованих на земельній ділянці площею 3835 кв.м. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30.

3) рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень №14379470 від 11.07.2014р., згідно з яким проведено державну реєстрацію права власності, форма власності: приватна, на нежилі будівлі та споруди, що розташовані Одеська обл., м. Одеса, вул. Михайлівська, 5 за суб’єктом ТОВ «Кераміт», податковий номер 32497386.

4) Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна №24129574 від 11.07.2014р., №24129394 від 11.07.2014р.

5) Свідоцтво про право власності на нерухоме майно №24130625 від 11.07.2014р., з якого вбачається, що 453/500 нежилих будівель та споруд, які розташовані за адресою Одеська обл., м. Одеса, вул. Михайлівська, 5 площею 2089,3 кв.м., належать на праві приватної власності ТОВ «Кераміт».

6) Витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень №24131302 від 11.07.2014р.

7) договір купівлі-продажу від 21.11.2014р., укладений між ТОВ «Кераміт» та ОСОБА_21, згідно з яким ТОВ «Кераміт» передав у власність (продав), а ОСОБА_19 прийняв (купив) 453/500 частин нежилих будівель та споруд, загальною площею 2089,3 кв.м., що знаходяться за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Михайлівська, 5.

8) Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об’єктів нерухомого майна №24496320 від 21.07.2014р., №24496482 від 21.07.2014р.

Також в матеріалах витребуваних справ №916/3253/16, №916/3243/14 та у матеріалах даної справи наявні:

- висновок Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області №299-П від 21.10.2014р., згідно з яким друкований текст, відбитки печатки ТОВ «Кераміт» та підписи від імені ОСОБА_13 в протоколах загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» №1/2014 від 20.06.2014р. та №2/2014 від 25.06.2014р. нанесені за допомогою кольорового друкованого пристрою з струменево-капельним способом друку.

- висновок Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області №300-П від 21.10.2014р., згідно з яким питання чи виконано підпис від імені ОСОБА_13 на протоколах загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» №1/2014 від 20.06.2014р., №2/2014 від 25.06.2014р., протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. самим ОСОБА_13 чи іншою особою не вирішувалось у зв’язку з тим, що у зображеннях досліджуваних підписів неможливо визначити всі особливості рухів пишучого приладдя, а відповідно і виявити необхідний та достатній для ідентифікації особистості комплекс загальних та окремих ознак, крім того, не виключається факт наявності, або відсутності факту монтажу в даних на дослідження технічних зображеннях документів. Підпис від імені ОСОБА_13 на протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014-П від 25.06.2014р. виконаний, ймовірно, не ОСОБА_13, а іншою особою з наслідуванням підписів ОСОБА_13

- висновок Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1529/1513/15-21 від 21.08.2015р., згідно з яким підпис від імені ОСОБА_13, нанесений в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1_556_019978 нижче реквізитів «Учасник – ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13», - ви

конаний самим ОСОБА_13 Неможливо проведення експертизи по нотаріально завіреній копії документу, а саме протоколу №3/2014 загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. на 139 стр. Реєстраційної справи №1556019978 (про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», з поверненням в натуральній формі внесеного вкладу), з метою встановлення питання чи виконаний нанесений підпис напроти реквізитів «Учасник – ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13» з причин, що викладені в п.7 дослідницької частини висновку експертизи.

- висновок Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1528/15-21 від 21.08.2015р., згідно з яким відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Кераміт», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Ізокерам», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24) нанесений відтиском печатки ТОВ «Кераміт», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24) нанесений не відтиском печатки ТОВ «Ізокерам», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження.

Окрім того, в матеріалах витребуваної справи №916/3243/14 наявні фінансові звіти суб’єкта малого підприємництва:

- річний від 01.01.2014р., в рядку 1400 (зареєстрований пайовий капітал) якого як станом на початок звітного періоду, так і станом кінець звітного періоду ТОВ «Ізокерам» обліковується 1286 тис. грн.;

- від 01.07.2014р., в рядку 1400 (зареєстрований пайовий капітал) якого станом на початок звітного періоду обліковується 1286 тис. грн., станом кінець звітного періоду ТОВ «Ізокерам» обліковується 20 тис. грн.

Водночас в матеріалах реєстраційної справи ТОВ «Ізокерам» наявний річний фінансовий звіт суб’єкта малого підприємництва від 01.01.2015р., в рядку 1400 (зареєстрований пайовий капітал) якого як станом на початок звітного періоду, так і станом кінець звітного періоду у ТОВ «Ізокерам» обліковується 1286 тис. грн.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов наступних висновків:

Предметом спору у даній справі є:

- визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» по внесенню змін до статуту ТОВ «Ізокерам», що були прийняті після 22.07.2014р., а саме: від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015); від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015); від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015); від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016); від 18.07.2016р. (протокол №12-2016).

- визнання ТОВ «Кераміт» таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ «Ізокерам»;

- встановлення, що після 25.06.2014р. ТОВ «Кераміт» не має корпоративних прав у ТОВ «Ізокерам».

При цьому позивач зазначає, що перша позовна вимога витікає з другої та третьої, ґрунтується на них.

Щодо посилань позивача в обґрунтування позовних вимог до ТОВ „Ізокерам” на те, що ТОВ „Кераміт” є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам”, господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.ч.1,3 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно зі ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно зі ст.78 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Відповідно до ст.79 ГПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Так, в підтвердження своїх посилань позивач, серед іншого, надав до суду:

- рішення зборів учасників ТОВ «Кераміт», яке оформлено протоколом №2/2014 від 25.06.2014р., та яким ТОВ „Кераміт” вирішено вийти зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, а також призначити ОСОБА_13 представником ТОВ „Кераміт” для участі у загальних зборах ТОВ „Ізокерам” для розгляду питання про вихід;

- рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13, яким погоджено вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» та повернуто йому в повному обсязі в натуральній формі вклад в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке розташоване за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А;

- рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», яке оформлено протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., що містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13, та яким вирішено підтвердити правомічність прийняття рішення зборів учасників ТОВ „Ізокерам”, оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р.

- акт приймання-передачі повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_17, від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_13, згідно з яким у зв’язку з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» йому повертається в повному обсязі в натуральній формі внесений ним вклад узгодженою вартістю 1 265 566,54 грн. у вигляді рухомого та нерухомого майна.

Як встановлено господарським судом копії вищевказаних рішень містяться у матеріалах реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам” та на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам”, яке оформлено протколом №3/2004 від 25.06.2014р. проведено державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „Ізокерам” щодо виключення ТОВ „Кераміт” за складу учасників ТОВ „Ізокерам”.

Водночас рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13 визнано недійним рішенням господасркього суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р.

Згідно з положеннями ст.129 Конституції України обов'язковість рішення суду визначено однією із основних засад судочинства.

Відповідно до ч.1 ст.129-1 Конституції України суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов'язковим до виконання.

Отже, виходячи з того, що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 у встановленому порядку набрало законної сили, у господарського суду відсутні підстави приймати до уваги в якості доказів виходу ТОВ „Кераміт” за складу учасників ТОВ „Ізокерам” рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13

Більш того, підставою визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13 стали встановлені судом обставини щодо відсутності кворуму на загальних зборах ТОВ „Ізокерам” 25.06.2014р., оскільки ОСОБА_13, який приймав участь у зборах, не мав відповідних повноважень, так як друкований текст, відбитки печатки ТОВ „Кераміт” та підписи від імені ОСОБА_13 в проколі загальних зборів ТОВ „Кераміт” №2/2014 від 25.06.2014р. із реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам” нанесені за допомогою кольорового друкуючого пристрою струменево -капельним способом друку.

Відповідно до ч.4 ст.75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

При цьому, виходячи з того, що встановлені судом обставини про відсутність у ОСОБА_13 повноважень на участь у загальних зборах ТОВ „Ізокерам” 25.06.2014р. встановлені саме щодо певної особи, зокрема ОСОБА_13 як учасника ТОВ „Кераміт”, господарський суд вважає, що право спростування таких обставин у загальному порядку в силу вимог ч.5 ст.75 ГПК України належить саме ОСОБА_13 як учаснику ТОВ „Кераміт”, а не ОСОБА_1

Під час розгляду даної справи третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_13, як учасник ТОВ „Кераміт”, не надав жодних заперечень щодо обставин, встановлених рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, а тим більш відповідних доказів в спростування таких обставин.

В свою чергу ТОВ „Кераміт” надано до суду заяву від 28.11.2017р. за вх.№25294/17 та клопотання від 10.07.2018р. за вх.№13837/18, в яких ТОВ „Кераміт” просить суд визнати недопустимим доказом протокол зборів учасників ТОВ «Кераміт» №2/2014 від 25.06.2014р., з посиланням на те, що посилання позивача на наявність бажання ТОВ «Кераміт» щодо виходу з ТОВ «Ізокерам» та його реалізації 25.06.2014р. спростовується судовим рішенням у справі №916/3243/14 та матеріалами експертиз №299-П від 21.10.2014р. та №300-П від 21.10.2014р., які проведено в межах кримінального провадження №12014160470006608, відкритого за заявою генерального директора ТОВ «Кераміт» за фактом підроблення протоколів загальних зборів ТОВ «Ізокерам».

Згідно з висновком щодо застосування норм права, викладеним у постанові Верховного Суду від 22.08.2018р. у справі №925/715/17, за своєю правовою суттю такі вимоги як "визнання рішення недійсним" та "скасування рішення" є альтернативними, оскільки мають різні правові наслідки, зокрема, через різницю в часі дії такого акта. Так, у разі визнання акта недійсним у суду немає потреби скасовувати його, оскільки визнання його недійсним означає, що він не породив правових наслідків із дня його вчинення.

Враховуючи, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р., визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014р., дане рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. не породжує жодних правових наслідків з моменту його прийняття, а тому розподіл часток учасників ТОВ «Ізокерам» після визнання недійсним рішення загальних зборів, оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. має відбуватись відповідно до Статуту, який був чинний станом на 25.06.2014р., а саме в редакції, яка затверджена протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам” №1/2014 від 20.06.2014р., та згідно з яким учасниками ТОВ «Ізокерам» є:

- ОСОБА_9 з часткою в статутному капіталі в розмір 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі в розмірі 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ТОВ «Кераміт» з часткою в статутному капіталі в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36 %.

З огляду на вищевикладене, надані позивачем докази, а саме рішення зборів учасників ТОВ «Кераміт», яке оформлено протоколом №2/2014 від 25.06.2014р., рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13, та відповідний акт прийму-передачі майна з поверненням вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ „Ізокерам” від 25.06.2014р., який складений у зв’язку із виходом ТОВ „Кераміт” за складу учасників ТОВ „Ізокерам”, не приймаються до уваги господарським судом в якості доказів, які підтверджують посилання позивача на те, що ТОВ „Кераміт” є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам”.

Також одним із доказів, наданим позивачем в обґрунтування своїх позовних вимог є рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_11, секретаря зборів учасників ОСОБА_12, та яким погоджено вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» та повернуто йому в повному обсязі в натуральній формі вклад в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке розташоване за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, а також 453/500 частин нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 5.

При цьому, позивач надав до суду Висновок Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1528/15-21 від 21.08.2015р., в якому встановлено, що відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24) нанесений відтиском печатки ТОВ «Кераміт», відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24) нанесений не відтиском печатки ТОВ «Ізокерам».

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.148 ЦК України в редакції станом на 25.06.2014р. учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі. Якщо вклад до статутного капіталу був здійснений шляхом передання права користування майном, відповідне майно повертається учасникові без виплати винагороди. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.

Згідно з роз’ясненнями, що містяться у п.4.12 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" під час вирішення спорів, пов'язаних з виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до статті 148 ЦК України та статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасник ТОВ (ТДВ) має право у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням загальних зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є такими, що суперечать чинному законодавству. Встановлюючи момент виходу учасника з товариства, господарським судам слід враховувати, що таким моментом є дата спливу строку, передбаченого частиною першою статті 148 ЦК України, або інша дата, зазначена у заяві учасника, якщо така дата визначена з дотриманням вимог цієї норми ЦК України.

Між тим, матеріали справи не містять заяви (рішення) ТОВ „Кераміт” про вихід зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” як з майном, внесеним ТОВ „Кераміт” до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам”, так і з майном 453/500 частин нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 5.

Отже, рішенням загальних зборів ТОВ „Ізокерам”, яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12 погоджено вихід ТОВ „Кераміт” із ТОВ „Ізокерам” за відсутністю відповідної заяви ТОВ „Кераміт” про вихід.

Відповідно до ч.1 ст.58 Закону України «Про господарські товариства», в редакції чинній станом на час прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам», вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно з ч.1 ст.60 Закону України «Про господарські товариства», в редакції чинній станом на час прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам», загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства», в редакції чинній станом на час прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п.п. 7.2, 7.4 Статуту ТОВ «Ізокерам», в редакції, чинній станом на час прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам», вищим органом товариства є загальні збори учасників, які діють в порядку, передбаченому Законом України «Про господарські товариства». У питаннях, які не урегульовані цим Законом Збори учасників керуються цим Статутом. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. Загальні збори учасників обирають Голову Зборів учасників. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні надаватися засвідчені витяги з книги протоколів. Компетенція Голови зборів визначається також Законом України «Про господарські товариства», а у питання не урегульованих вказаним законом - цим Статутом.

Проте, повідомлень учасників ТОВ «Ізокерам» про проведення загальних зборів 25.06.2014р. з порядком денним вирішення питання щодо заяви ТОВ „Кераміт” про вихід з ТОВ „Ізокерам” матеріали справи не містять і позивачем до суду не надано.

Також господарським судом встановлено, що матеріали реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам” не містять ані оригіналу, ані копії вказаного протоколу загальних зборів ТОВ „Ізокерам” за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12

Відповідно до ч.3 ст.4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» в редакції станом на 25.06.2014р., зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до абз.2 ч.3 ст.11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» в редакції станом на 25.06.2014р., у реєстраційній справі юридичної особи зберігаються документи, що подаються для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, зокрема один примірник оригіналів змін до установчих документів та/або один примірник установчих документів у новій редакції.

Тобто, зміни до установчих документів ТОВ „Ізокерам” щодо зміни складу учасників цього товариства у зв’язку із прийняттям рішення про затвердження виходу ТОВ „Кераміт” із ТОВ „Ізокерам”, яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12, не пройшли державної реєстрації шляхом внесення відплвдіних змін до Єдиного державного реєстру.

Із змісту рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам”, яке оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., що містить підписи ОСОБА_11, та ОСОБА_12 вбачається, що у загальних зборах ТОВ „Ізокерам” приймало участь ТОВ „Кераміт” в особі генерального директора ОСОБА_11, який діє на підставі Статуту та протоколу №2/2014 від 25.06.2014р.

Між тим, протокол загальних зборів учасників ТОВ „Кераміт” №2 /2014 від 25.06.2014р., яким оформлено рішення цього товариства про вихід із ТОВ „Ізокерам”, не містить повноважень ОСОБА_11 на участь у загальних зборах ТОВ „Ізокерам” 25.06.2014р. Навпаки, такими повноваженнями наділений ОСОБА_13 Будь-якого іншого протоколу №2/2014 від 25.06.2014р. щодо повноважень ОСОБА_11 на участь у загальних зборах ТОВ „Ізокерам” позивач до суду не надав. Положення Статуту ТОВ „Кераміт”, в редакції станом на 25.06.2014р., також не містять повноважень ОСОБА_11, як генерального директора товариства, на розпорядження корпоративними правами цього товариства.

Також зміст протоколу зборів учасників ТОВ «Кераміт» №2/2014 від 25.06.2014р. свідчить, що на вказаних зборах прийнято рішення про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з повернення йому майна, яке було ним внесено у статутний капітал ТОВ «Ізокерам». Поряд з цим, зміст протоколу загальних зборів ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи ОСОБА_11 та ОСОБА_12 свідчить, що ТОВ „Ізокерам” погодило вихід ТОВ «Кераміт» не лише з майном, яке було внесено останнім до статутного капіталу, а й з іншим майном ТОВ «Ізокерам», яке не входило до складу статутного капіталу ТОВ „Ізокерам”.

За таких обставин, рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам”, яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12 не приймається до уваги господарським судом в якості належного і допустимого доказу, який дозволяє господарському суду встановити обставини справи про вихід ТОВ „Кераміт” за складу учасників ТОВ „Ізокерам”.

Поряд з цим, обставини справи, які свідчать про те, що вказане рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам” про затвердження виходу ТОВ „Кераміт” зі складу учасників ТОВ „Ізокерам”, яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_11 та ОСОБА_12 стало підставою для оформлення права власності за ТОВ „Кераміт” на 453/500 частину нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 5 та в подальшому їх відчуження ОСОБА_22 на підставі договору купівлі-продажу від 21.11.2014р., також не приймаються господарським судом до уваги в якості обставин, які свідчать про вихід ТОВ „Кераміт” зі складу учасників ТОВ „Ізокерам”, оскільки в силу вимог ст.77 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Тобто, обставини справи щодо виходу учасника товариства зі складу цього товариства передусім повинні бути доведені наявністю відповідної заяви цього учасника про вихід з товариства та у зв’язку із поданням такої заяви учасником вчинення товариством дій щодо державної реєстрації змін до установчих документів товариства.

Щодо рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., господарський суд зазначає наступне.

Так, даним рішенням ТОВ «Ізокерам» вирішено підтвердити правомочність прийняття рішення зборів учасників ТОВ «Ізокерам», яке прийняте та оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р.: про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників, про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням вкладу, внесеного до статутного капіталу, в повному обсязі в натуральній формі у вигляді нерухомого та рухомого майна; про розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» та розподіл часток; про внесення змін до Статуту товариства, шляхом викладення Статуту в новій редакції.

При цьому, позивач надав до суду Висновок Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1529/1513/15-21 від 21.08.2015р., в якому встановлено, що протокол №3/2014-П від 25.06.2014р. підписаний самим ОСОБА_13 та Висновок Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1528/15-21 від 21.08.2015р., в якому встановлено, що відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Кераміт», відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Ізокерам».

Між тим, виходячи зі змісту протоколу №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи ОСОБА_11 та ОСОБА_12, рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам” погоджено вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з передачею йому частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке розташоване за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, а також 453/500 частину нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 5.

Доказів внесення до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» його учасником ТОВ «Кераміт» 453/500 частину нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська, 5 до суду не надано та в матеріалах справи відстуні.

Отже, рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., підтверджено правомочність рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_9, секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_13, оскільки саме цим протоколом погоджено вихід ТОВ «Кераміт» з поверненням йому його вкладу в статутному капіталі ТОВ «Ізокерам».

Водночас рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., визнано недійсним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14.

Підтвердження рішенням загальних зборів учасників правомірності визнаного судовим рішенням недійсним рішення загальних зборів юридичної особи не може свідчити про чинність недійсного рішення загальних зборів.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р. також не є належним та допустимим доказом на підтвердження виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам».

Сам по собі акт прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_12, від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_11, з якого вбачається, що у зв’язку з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» йому передається частина майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, розташованого за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, та 453/500 частина нежилих будівель та споруд, що знаходяться в м. Одеса, вул. Михайлівська, 5, за відсутністю відповідної заяви ТОВ «Кераміт» про вихід, не може бути доказом виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам».

Таким чином посилання позивача на те, що ТОВ „Кераміт” є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам” недоведені позивачем належними і допустимим доказами, а тому відхиляються господарським судом в якості підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ „Ізокерам”.

Водночас, із врахуванням недоведеності посилань позивача на те, що ТОВ „Кераміт” є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам” господарський суд дійшов висновку про недоведеність позовних вимог позивача до ТОВ „Кераміт” в частині визнання ТОВ „Кераміт” таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам”, а відтак і відмову в їх задоволенні.

Щодо посилань позивача в обґрунтування своїх позовних вимог до ТОВ „Ізокерам” на те, що ОСОБА_1 як учасник ТОВ „Ізокерам” (поновлений за рішенням господарського суду у справі №916/2356/15) з 50% часткою у статутному капіталі була позбавлена можливості і не приймала участі після 22.07.2014р. у загальних зборах у часників ТОВ «Ізокерам», у зв’язку з тим, що товариство її не повідомляло, господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Так, рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №1/03.18.2015 від 18.03.2015р., ОСОБА_1 виключено зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» та виплачено їй грошовий внесок у розмірі 10250 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15, яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р. та постановою Вищого господарського суду України від 26.10.2016р., рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», прийняте 18.03.2015 року та оформлене протоколом №1/03.18.2015 визнано недійсним.

При цьому, у рішенні господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 встановлені обставини, які в силу вимог ч.4 ст.75 ГПК України не потребують доказування у даній справі, а саме, що з огляду на набрання законної сили рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, яким визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам” від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014, зокрема, щодо викладення та затвердження у новій редакції Статуту, зареєстрованого 26.06.2014 запис №15561050010019978, чинною стала редакція Статуту, затверджена рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, зареєстрована 25.06.2014 номер запису 155610500080199. А відтак, частка ТОВ „Кераміт” в статутному капіталі ТОВ „Ізокерам” станом на 18.03.2015 дорівнювала 98,36 %.

З огляду на такі обставини, а також враховуючи висновки щодо застосування норм права, викладені у постанові Верховного Суду від 22.08.2018р. у справі №925/715/17, господарський суд вважає, що рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», прийняте 18.03.2015р. та оформлене протоколом №1/03.18.2015 не породжує жодних правових наслідків з моменту його прийняття, а тому ОСОБА_1 є учасником ТОВ «Ізокерам» з часткою у статутному капіталі ТОВ „Ізокерам”, яка була у неї станом на 18.03.2015р., тобто в розмірі 0,82%.

При цьому, відсутність у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомостей щодо проведення державної реєстрації поновлення ОСОБА_1 в якості учасника ТОВ «Ізокерам» на підставі рішення господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 не свідчить про те, що ОСОБА_1 не мала після 18.03.2015р. статусу учасника ТОВ «Ізокерам». Відсутність таких відомостей в реєстрі за наявності не скасованого судового рішення, яке набрало законної сили та яким права учасника ОСОБА_1 були поновлені, не може бути підставою для незалучення ОСОБА_1 до участі в реалізації своїх корпоративних прав шляхом прийняття участі в загальних зборах.

Вказане узгоджується з висновком щодо застосування норм права, викладеним у постанові Верховного Суду від 04.09.2018р. у справі №915/593/17.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства», в редакції чинній станом на час прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно з роз’ясненнями, які містяться в п.п.2.12-2.14, 2.16 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. №4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України «Про акціонерні товариства»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», статтею 35 Закону України «Про акціонерні товариства», статтею 15 Закону України «Про кооперацію».

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Статутом ТОВ «Ізокерам» не визначений порядок повідомлення учасників про скликання та проведення загальних зборів, а тому в даному випадку ТОВ «Ізокерам» повинен був повідомити ОСОБА_1 про проведення зборів у порядку, передбаченому ч.5 ст.61 ЗУ «Про господарські товариства».

Між тим, в матеріалах справи відсутні докази повідомлення ОСОБА_1 про призначення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», які призначені на 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., 15.08.2016р., 18.07.2016р., що свідчить про порушення порядку скликання загальних зборів учасників, визначеного ч.5 ст.61 ЗУ «Про господарські товариства».

Таким чином, рішення ТОВ «Ізокерам», які прийняті на загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» та оформлені протоколом №1/25/03/2015 від 25.03.2015р., протоколом №1/23/04/2015 від 23.04.2015р., протоколом №1/03/08/2015 від 03.08.2015р., протоколом №1/15082016 від 15.08.2016р., порушують корпоративні права ОСОБА_1 на частку в статутному капіталі ТОВ «Ізокерам» та прийняття участі в управлінні ТОВ «Ізокерам», оскільки ними вирішені такі питання, як зміна складу учасників шляхом прийняття до складу товариства нових учасників, збільшення статутного капіталу та перерозподіл внесків, виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам».

За таких обставин, а також виходячи з того, що вплив учасника товариства на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість та правомірність позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ «Ізокерам» в частині визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015); від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015); від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015); від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016).

Щодо позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №12-2016), господарський суд виходить з наступного.

На загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам», оформлених протоколом №12-2016 від 18.07.2016р., прийнято наступні рішення:

- обрати головою зборів учасників ОСОБА_9 та секретарем зборів учасників ОСОБА_11;

- змінити місцезнаходження товариства на наступну адресу: 67650, Одеська обл., Комінтернівський р-н, с. Ілічанка, вул. Молодіжна, 13б;

- затвердити Статут товариства в новій редакції зі змінами та доповненнями;

- з моменту державної реєстрації зміни місцезнаходження товариства, вважати недійсними усі печатки товариства. Печаткою товариства є кругла печатка із написом: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІЗОКЕРАМ» 32970934 Комінтернівський р-н, с.Ілічанка;

- доручити директору товариства ОСОБА_19, та/або особам, яких він уповноважить, подати документи для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

Водночас позивачем не доведено господарському суду, яким чином прийняті на загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» рішення, що оформлені протоколом №12-2016 від 18.07.2016р., порушують корпоративні права позивача.

За таких обставин, а також враховуючи що порушення порядку повідомлення позивача про загальні збори учасників не є безумовною підставою для визнання рішення загальних зборів недійсним, господарський суд дійшов висновку про недоведеність позивачем наявності підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ «Ізокерам» про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», оформленого протоколом №12-2016 від 18.07.2016р., а отже і про відмову у їх задоволенні.

Посилання позивача на те, що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 ґрунтується на доказах, одержаних з порушенням закону, що встановлено у довідці №11 від 17.11.2014р. про проведення виїзної перевірки реєстраційної служби Одеського МУЮ, господарський суд не приймає до уваги з огляду на положення ст.129-1 Конституції України, а також виходячи з того, що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 05.02.2015р. набрало законно сили та на даний час є чинним.

Посилання позивача те, що в реєстраційній справі ТОВ «Ізокерам» відсутній будь-який документ про включення/поновлення ТОВ «Кераміт» до складу учасників ТОВ «Ізокерам», господарський суд не приймає до уваги з огляду на те, що рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014, є недійсним та не породжує жодних правових наслідків з моменту його прийняття, що в свою чергу свідчить про відсутність підстав для включення/поновлення ТОВ «Кераміт» до складу учасників ТОВ «Ізокерам».

Посилання позивача на те, що майно, яке було внеском ТОВ „Кераміт” до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам” та з яким ТОВ „Кераміт” вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам” не повернуто до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам”, що підтверджують наявні у матеріалах справи №916/3243/14 звіти суб’єкта малого підприємництва ТОВ „Ізокерам” від 01.01.2014р. та від 01.07.2014р., спростовуються наявним у реєстраційній справі ТОВ „Ізокерам” фінансовим звітом суб’єкта малого підприємництва ТОВ „Ізокерам” від 01.01.2015р., в рядку 1400 (зареєстрований пайовий капітал) якого як станом на початок звітного періоду, так і станом кінець звітного періоду ТОВ «Ізокерам» обліковується 1286 тис. грн. Окрім того, такі посилання спростовуються наявним у матеріалах реєстраційної справи Статутом ТОВ „Ізокерам”, який затверджений протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам” №1/25/03/2015 від 25.03.2015р.

При цьому, встановлені господарським судом обставини проведення реєстрації права власності за ТОВ «Кераміт» на 453/500 частину нежилих будівель та споруд, що знаходяться в м. Одеса, вул. Михайлівська, 5, у сукупності із обставинами, які свідчать про те, що вказані об’єкти нерухомості ніколи не входили до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам” та обставинами, які свідчать про визнання ОСОБА_1 потерпілою у кримінальному провадженні з приводу незаконного переоформлення з ТОВ «Ізокерам» на ТОВ «Кераміт» права власності на вказане нерухоме майно, також не свідчать про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам».

Посилання позивача на те, що відповідачем -1 визнано позов, оскільки не надано до суду відзив на позов, господарський суд до уваги не приймає, з огляду на відсутність відповідної заяви відповідача-1 про визнання позову, наявність якої передбачена вимогами ст.191 ГПК України. Тим більш, надання відповідачем -1 у підготовчому провадженні клопотань та заяв про припинення провадження у справі, про застосування строку позовної давності, про визнання доказів недопустимими, про виключення документів з числа доказів, а також вступне слово представника відповідача-1 та участь останнього у судових дебатах жодним чином не свідчить про визнання позову відповідачем -1.

Господарський суд не приймає до уваги ненадання відповідачами та третьою особою (ОСОБА_9) вичерпної відводі на питання, які поставлені позивачем у заявах про письмове опитування, оскільки відповіді на запитання подаються до суду у формі заяви свідка, а в силу вимог ч.2 ст.87 ГПК України на підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах. Законом можуть бути визначені інші обставини, які не можуть встановлюватися на підставі показань свідків.

Щодо заяв відповідачів про застосування строків позовної давності, господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до ст.ст. 256, 257 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

За вимогами ч.ч. 3,4 ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Згідно ч.1 ст. 261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Згідно з роз’ясненнями, які містяться у п.2.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів», за змістом частини першої статті 261 ЦК України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з’ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Враховуючи встановлення господарським судом відсутності підстав для задоволення позовних вимог позивача в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 18.07.2016р., оформленого протоколом №12-2016 та визнання ТОВ «Кераміт» таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» та встановлення, що після 25.06.2014р. ТОВ «Кераміт» не має корпоративних прав у ТОВ «Ізокерам», тобто відсутність порушення прав позивача в частині цих позовних вимог, позовна давність у даному випадку не застосовується, а господарський суд відмовляє у задоволенні позову в цій частині саме за недоведеністю позовних вимог, а не за спливом позовної давності, про застосування якої заявлено відповідачами.

Щодо застосування строків позовної давності до решти позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015), від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) господарський суд виходить з того, що з даним позовом до суду позивач звернувся 28.07.2017р., про що свідчить відповідна відмітка суду на першій сторінці позовної заяви, а оскаржувані позивачем рішення прийняті загальними зборами ТОВ „Ізокерам” 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., та 15.08.2016р. Тобто, строк позовної давності на звернення до суду з такими позовними вимогами закінчується відповідно 25.03.2018р., 23.04.2018р., 03.08.2018р., 15.08.2019р. Більш того, про наявність правових підстав для захисту свого порушеного права, як учасника ТОВ „Ізокерам” позивач дізнався після 06.07.2016р., тобто після того, як рішення господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15, яким задоволено позов ОСОБА_1 на визнано недійним рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам” прийняте 18.03.2015р. та оформлене протоколом №1/03.18.2015, набрання законної сили (постанова Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р.).

За таких обставин господарський суд дійшов висновку, що позивачем у даній справі не був пропущений строк позовної давності в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015), від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016).

На підставі ст.129 ГПК України судові витраті щодо сплати судового збору в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015), від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) покладаються на відповідача-2, в решті позовних вимог судові витраті щодо сплати судового збору покладаються на позивача. При цьому розмір судового збору, якій підлягає відшкодуванню з відповідача-2 на користь позивача розрахований виходячи з розміру судового збору, встановленого Законом України «Про судовий збір» станом на дату звернення позивача до суду, тобто з розрахунку 1600 грн. за одну немайнову вимогу.

Водночас господарський суд зазначає, що позивач відповідно до п.1 ч.1 ст.7 Закону України «Про судовий збір» має право заявити відповідне клопотання про повернення судового збору у сумі внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України,

В И Р І Ш И В:

1.Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" задовольнити частково.

2.Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ", яке оформлене протоколом №1/25/03/2015 від 25.03.2015р.

3.Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ", яке оформлене протоколом №1/23/04/2015 від 23.04.2015р.

4.Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ", яке оформлене протоколом №1/03/08/2015 від 03.08.2015р.

5.Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ", яке оформлене протоколом №1/15082016 від 15.08.2016р.

6.У задоволенні решти позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" відмовити.

7.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ІЗОКЕРАМ" (67582, Одеська обл., Комінтернівський р-н, с. Ілічанка, вул. Молодіжна, 13Б, код ЄДРПОУ 32970934) на користь ОСОБА_1 (65000, АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) судовий збір у розмірі 6400 (шість тисяч чотириста) грн.

8.Відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позову до Товариства з обмеженою відповідальністю "КЕРАМІТ".

9.Судові витрати щодо сплати судового збору за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "КЕРАМІТ" покласти на ОСОБА_1.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку через господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 01 листопада 2018 р.

Суддя Г.Є. Смелянець