Ухвала суду № 77110770, 08.10.2018, Бабушкінський районний суд м. Дніпропетровська

Справа № 200/14340/18

Провадження № 1-кп/200/712/18

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 жовтня 2018 року Бабушкінський районний суд м. Дніпропетровська у складі:

головуючого: судді - Леонова А.А.,

за участі секретаря: Молчанової О.А.,

сторін судового провадження:

прокурора: Нечипоренка С.В.,

захисника: Жиліча С.М.

обвинуваченого: ОСОБА_2,

розглянувши в підготовчому судовому засіданні в залі суду в м. Дніпрі матеріали судового провадження №1кп/200/712/18 (кримінальне провадження №12018040000000619) за обвинуваченням:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Сидорівка Білгородської області Російської Федерації, українця, громадянина України, пенсіонера, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И В:

В провадження Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська надійшов обвинувальний акт в кримінальному провадженні №12018040000000619 за обвинуваченням ОСОБА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України.

В підготовчому судовому засіданні прокурор вважав за можливе призначити дану справу до судового розгляду. Інших клопотань не мав.

Захисник обвинуваченого та обвинувачений ОСОБА_2 вважали за можливе призначити справу до судового розгляду. Клопотань не мали.

Вислухавши сторони кримінального провадження, дослідивши матеріали обвинувального акту в кримінальному провадженні №12018040000000619, суд вважає за неможливе призначити судовий розгляд кримінального провадження, оскільки обвинувальний акт не відповідає вимогам Кримінального процесуального кодексу України.

Так, ОСОБА_2 обвинувачується в тому, що згідно наказу № 195-ВК від 11.06.2010 року начальника Державної служби автомобільних доріг України його призначено на посаду начальника Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області.

В основні службові обов'язки ОСОБА_2, згідно до положення про Службу автомобільних доріг (редакція 2011 року), входить наступне: 1.2. Служба у своїй діяльності керується Конституцією України, законами України, указами Президента України, постановами та розпорядженнями Кабінету Міністрів України, наказами профільного міністерства, нормативно-правовими актами Укравтодору, рішеннями органів місцевого самоврядування, прийнятими в межах їх компетенції, а також цим Положенням; 1.5 Служба є одержувачем бюджетних коштів, що спрямовуються на розвиток мережі автомобільних доріг загального користування; 4.1. Службу очолює начальник, який призначається на посаду і звільняється з посади Головою Укравтодору за погодженням з відповідними органами влади. 4.2. Начальник Служби: - несе відповідальність за стан та розвиток мережі автомобільних доріг загального користування в регіоні, мобілізацію коштів та фінансування дорожніх робіт; - відповідає за ефективне та цільове використання коштів, що надходять на фінансування дорожнього господарства згідно із законодавством; - укладає угоди від імені Служби; - видає довіреності на представлення інтересів та здійснення дій від імені та в інтересах Служби в межах наданих повноважень; - видає у межах своєї компетенції накази, організовує і контролює їх виконання; - затверджує положення про структурні підрозділи і відділи Служби, функціональні обов'язки її працівників; - розпоряджається коштами в межах затвердженого Укравтодором кошторису витрат на утримання апарату Служби; - призначає на посади і звільняє з посад працівників Служби, застосовує до них заходи заохочення або дисциплінарного стягнення; - затверджує структуру та штатний розпис Служби в межах кошторису, затвердженого Укравтодором; - забезпечує своєчасне подання статистичної, фінансової та іншої звітності відповідним органам на місцях та Укравтодору.

Таким чином, ОСОБА_2, обіймаючи посаду начальника Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області, був наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто відповідно до примітки 1 до ст. 364 КК України є службовою особою.

ОСОБА_2, перебуваючи за місцем своєї роботи за адресою: м. Дніпро, вул. Воскресенська, 24, діючи з необережності, будучи службовою особою, наділеною організаційно - розпорядчими функціями, несумлінно ставлячись до своїх службових обов'язків спричинив тяжкі наслідки інтересам держави в особі Служби автомобільних доріг в Дніпропетровській області (код ЄДРПОУ 25843931) за наступних обставин.

Так, 05 січня 2012 року за вих. №1-1/26 за підсумками робочої поїздки Президента України до Дніпропетровської області від 08 грудня 2011 року з метою вирішення актуальних питань соціально-економічного розвитку, підготовлено доручення Президента України, в якому зазначено наступне: вжити заходів щодо виконання проектно вишукувальних робіт будівництва другої черги південного обходу м. Дніпропетровська у 2012 році на ділянці автомобільної дороги Бориспіль-Дніпропетровськ-Запоріжжя автодороги Дніпропетровськ-Мелітополь.

Президія Національної академії аграрних наук України, розглянувши клопотання Дніпропетровської обласної державної адміністрації (лист від 05.01.2012 №18-90/0/2-12) та Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області УКРАВТОДОР (лист від 19.12.2011 р. №1-10/2439) про вилучення із землекористування Державного підприємства «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН» земельних ділянок загальною площею 50,64 га, в тому числі: рілля 35,73 га, сад 8,48 га, пасовища 4,66, господарські двори 0,10 га, господарські дороги 1,11 га, полезахисні смуги 0,56 га та відділення в тимчасове користування земельної ділянки 23,8 га (рілля), з них: 15,0 га (рілля) для перевлаштування комунікацій та 8,8 га (рілля) для складування ґрунту, з метою будівництва автомобільної дороги державного значення Знам'янка - Луганськ - Ізварине на ділянці «Південний обхід міста Дніпропетровська - друга черга» на виконання постанови Кабінету Міністрів від 03.09.2008 №768, розпорядження Кабінету Міністрів України від 12.07.2010 № 1437-р, та враховуючи згоду Інституту сільського господарства степової зони НААН (лист від 07.12.2011 р. № 2077) і землекористувача - Державного підприємства «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН» (лист від 05.12.2011 р. №149), 26 січня 2012 року Президією Національної академії аграрних наук України, протоколом № 1, винесено постанову про вилучення землі із землекористування Державного підприємства «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН».

Постановою надано згоду на вилучення із землекористування державного підприємства «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН» земельних ділянок загальною площею 50,64 га, в тому числі: рілля 35,73 га, сад 8,48 га, пасовища 4,66 га, господарські двори 0,10 га, господарські дороги 1,11 га, полезахисні лісосмуги 0,56 га, та відведення в тимчасове користування земельної ділянки 23,8 га (рілля), з них: 15,0 га (рілля) для перевлаштування комунікацій та 8,8 га (рілля) для складування ґрунту з метою будівництва автомобільної дороги державного значення Знам'янка - Луганськ - Ізварине на ділянці «Південний обхід міста Дніпропетровська - друга черга».

Так у 2012 році, більш точну дату у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, до Служби автомобільних доріг надійшов зведений розрахунок розміру збитків по ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗ НААН» Дніпропетровського району у зв'язку з будівництвом ІІ черги Південного обходу м. Дніпропетровськ від автодороги Бориспіль-Дніпропетровськ-Запоріжжя до автодороги Дніпропетровськ-Мелітополь без дати. До якого, за попереднього змовою, посадовими особами ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗ НААН» було внесено завідомо неправдиві відомості про те, що втрати до відшкодування ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗ НААН» за відчужені земельні ділянки складають 18207391,86 грн. з урахуванням ПДВ.

У порушення вимог п. 2 Порядку визначення та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам, затвердженого постановою КМУ від 14.04.1994 № 284, відповідно до якого розміри збитків визначаються комісіями, створеними районними державними адміністраціями, до складу яких включаються представники підприємств, установ, організацій які будуть їх відшкодовувати, начальник Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області ОСОБА_2 діючи з необережності, будучи службовою особою наділеною організаційно - розпорядчими функціями, неналежно виконуючи свої службові обов'язки, не вчинив дій направлених на включення до складу комісії Дніпропетровської державної адміністрації представника Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області з метою перевірки достовірності відомостей про характер та розмір збитків, що були запропоновані до відшкодування.

На підставі наданих ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗ НААН» документів, що містили неправдиві відомості щодо розрахунків розміру понесених збитків у зв'язку з будівництвом автомобільної дороги Знам'янка - Луганськ - Ізварине «на Волгоград через м. Дніпропетровськ від автомобільної дороги Бориспіль - Дніпропетровськ - Запоріжжя до межі м. Дніпропетровська», комісією Дніпропетровської державної адміністрації у складі голови комісії ОСОБА_3, членів комісії ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 складено акт від 30.08.2012 яким затверджено розмір збитків сільськогосподарському підприємству ДП «ДГ «Дніпро» Дніпропетровського району на суму 18207391,86 грн, при цьому достовірність наданої інформації щодо зазначених збитків членами комісії не перевірялось.

На підставі вищевказаного акту, 27 вересня 2012 року, більш точний час у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, ОСОБА_2, знаходячись за адресою: м. Дніпро, вул. Воскресенська, 24, діючи від імені Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області, неналежно виконуючи свої службові обов'язки, уклав із державним підприємством «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН України в особі директора ОСОБА_8 договір відшкодування збитків № 50-1, відповідно до якого Служба автомобільних доріг у відповідно з покладеними на неї функціями замовника та на підставі постанови КМУ від 19.04.2011 № 284 «Про порядок визначення та відшкодування збитків власниками землі та землекористувачам» відшкодовує збитки сільськогосподарським підприємствам у зв'язку з будівництвом автомобільної дороги Знам'янка - Луганськ - Ізварине (на Волгоград через м. Дніпропетровськ, Донецьк) на ділянці обходу м. Дніпропетровська від автомобільної дороги Бориспіль - Дніпропетровськ - Запоріжжя до межі м. Дніпропетровська, транспортна розв'язка в двох рівнях на км 0+000. Ціна договору складає 250000,00 грн.

Також 15 квітня 2013 року, більш точний час у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим, ОСОБА_2, знаходячись за адресою: м. Дніпро, вул. Воскресенська, 24, діючи від імені Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області, неналежно виконуючи свої службові обов'язки, уклав із державним підприємством «Дослідне господарство «Дніпро» Інституту сільського господарства степової зони НААН України в особі директора ОСОБА_8 договір відшкодування збитків № 50-2, відповідно до якого Служба автомобільних доріг у відповідно з покладеними на неї функціями замовника та на підставі постанови КМУ від 19.04.2011 № 284 «Про порядок визначення та відшкодування збитків власниками землі та землекористувачам» відшкодовує збитки сільськогосподарським підприємствам у зв'язку з будівництвом автомобільної дороги Знам'янка - Луганськ - Ізварине (на Волгоград через м. Дніпропетровськ, Донецьк) на ділянці обходу м. Дніпропетровська від автомобільної дороги Бориспіль - Дніпропетровськ - Запоріжжя до межі м. Дніпропетровська, транспортна розв'язка в двох рівнях на км 0+000. Ціна договору складає 17957391,86 грн.

Згідно з договорами №50-1 від 27.09.2012 та №50-2 від 15.04.2013, Службою автомобільних доріг у Дніпропетровській області безпідставно перераховано на адресу ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗНААН грошові кошти на загальну суму 18207391,86 грн.

Так, на розрахунковий рахунок №2600530141943, відкритий ДП «ДГ «Дніпро» ІСГ СЗНААН у Філії ПАТ «ПІБ», перераховано 250 000,00 грн. (платіжним дорученням від 05.10.2012 №U2237856); на розрахунковий рахунок НОМЕР_1, відкритий в ПАТ «Промінвестбанк» перераховано 2 000 000,00 грн. (платіжним дорученням від 22.08.2013 №U1754054) та платіжним дорученням від 25.11.2015 №2 на 7 996 615,93 грн.); на розрахунковий рахунок НОМЕР_2, відкритий в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано 7 960 775,93 грн. (платіжним дорученням від 02.09.2016 №6), у зв'язку з чим відбулася втрата активів Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області, що є державною організацією та належить до сфери управління Державного агентства автомобільних доріг.

Таким чином, ОСОБА_2, будучи начальником Служби автомобільних доріг у Дніпропетровській області вчинив злочин, у формі службової недбалості, наслідки якого перебувають в прямому причино-наслідковому зв'язку з неналежним виконанням ним своїх службових обов'язків, а саме: заподіянні збитків Державі в розмірі 18 207 391,86 грн, що перевищує у 33937 неоподаткованих мінімумів громадян, що кваліфікується як тяжкі наслідки.

Дії ОСОБА_2, кваліфіковані органом досудового розслідування як вчинені з необережності і виразилися у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що заподіяло тяжкі наслідки інтересам держави, кваліфікуються за ознаками злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Вирішуючи питання щодо можливості призначення кримінального провадження до судового розгляду, суд виходить із наступного.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 91 КПК України, у кримінальному провадженні підлягає доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення).

В обвинувальному акті, що надійшов до суду в порушення п.1 ч.1 ст. 91 КПК України не вказані час та місце вчинення кримінального правопорушення.

Так, згідно твердження слідчого та прокурора, ОСОБА_2 вчинив злочин у невстановлений час 27 вересня 2012 року та 15 квітня 2013 року. При цьому, місцем вчинення злочину вказана вул. Воскресеньска буд. 24 в м. Дніпро.

Разом із тим, станом на 27.09.2012 року та 15.04.2013 року ані міста Дніпро, ані вулиці Воскресенської не існувало.

Таким чином, слідчий та прокурор в порушення положень п.1 ч.1 ст. 91 КПК України не встановили та не вказали в обвинувальному акті місце вчинення злочину.

Більш того, дії ОСОБА_2 кваліфіковані слідчим та прокурором, як вчинені з необережності.

Разом із тим, в обвинувальному акті зазначено, що ОСОБА_2 необґрунтовано перераховував грошові кошти в чотири платежі (платіжним дорученням від 05.10.2012; платіжним дорученням від 22.08.2013; платіжним дорученням від 25.11.2015 та платіжним дорученням від 02.09.2016 із значним проміжком часу - з 05.10.2012 року по 02.09.2016 року. Договори ж були укладені ОСОБА_2 ще раніше - 27.09.2012 року та 15.04.2013 року.

На думку суду, злочин може бути вчинений з необережності одномоментно. Проте вчинення злочину з необережності протягом тривалого часу, з розривом у часі в чотири роки із вчиненням не однієї дії, а низки дій, направлених на спричинення шкоди державному підприємству, не може вчинятися з необережності. В такому випадку вбачається прямий умисел на вчинення злочину.

Таким чином і кваліфікація дій обвинуваченого повинна відбуватися за відповідною статтею кримінального правопорушення, що передбачає відповідальність за вчинення умисних дій, а не дій з необережності.

Відповідно до п.5 ч.2 ст. 291 КПК України, обвинувальний акт має містити виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення.

Як вбачається з обвинувального акту, він містить формулювання обвинувачення, проте не містить правильну правову кваліфікацію кримінального правопорушення та не містить правильне посилання на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.3 ч.3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право повернути обвинувальний акт прокурору, якщо він не відповідає вимогам цього Кодексу.

Оскільки обвинувальний акт в кримінальному провадженні №12018040000000619 не відповідає вимогам положень п.1 ч.1 ст. 91 та п.5 ч.2 ст. 291 КПК України, суд вважає за необхідне повернути обвинувальний акт прокурору для приведення його у відповідність положенням Кримінального процесуального кодексу України.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 314-316 КПК України,

П О С Т А Н О В И В:

Обвинувальний акт в судовому провадженні №1кп/200/712/18 (кримінальне провадження №12018040000000619) за обвинуваченням ОСОБА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, повернути прокурору прокуратури Дніпропетровської області Нечипоренко С.В. в зв'язку із його невідповідністю вимогам КПК України.

На ухвалу суду може бути подана апеляція до Дніпровського апеляційного суду через Бабушкінський районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя А.А. Леонов