Ухвала суду № 76985393, 04.10.2018, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 16/18/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

04.10.2018 Справа № 908/688/16

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Кричмаржевського Д.В., розглянувши матеріали справи № 908/688/16 та матеріали клопотання ліквідатора (вих.№02-01/51-86 від 16.03.2018) про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі № 908/688/16 про банкрутство ТОВ "БУД М",

Боржник - товариство з обмеженою відповідальністю "БУД М" (код ЄДРПОУ 36145692; 69035, м.Запоріжжя, вул.Горького, 1)

Банк, здійснюючий розрахунково-касове обслуговування боржника - ПАТ "Промінвестбанк"

про банкрутство

Ліквідатор арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф.

За участю представників:

від боржника - ліквідатор арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф., ухвала господарського суду Запорізької області від 30.06.2016 у справі №908/688/16

від кредитора ТОВ "Група Компаній "Мрія Агро" - Капустинська Н.П., довіреність № 25 від 26.11.2015

від кредитора ТОВ "Глобал Фід" - Накельський Ю.Б., договір про надання правової допомоги №18/1 від 18.06.2018, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № НОМЕР_1 від 17.04.2010

від ТБ "Київська Універсальна" - Кравченко Р.С., довіреність № б/н від 03.10.2018

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.03.2016 порушено провадження у справі № 908/688/16 про банкрутство ТОВ "БУД М".

Постановою господарського суду Запорізької області від 11.04.2016 у справі № 908/688/16 згідно зі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ ТОВ "БУД М" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Шевченка С.А.

Наразі, на підставі ухвали господарського суду Запорізької області від 30.06.2016 у справі №908/688/16 повноваження ліквідатора виконує арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф.

Ліквідаційна процедура триває.

З набранням чинності новою редакцією Господарського процесуального кодексу України - в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VІІІ судові засідання по справі фіксуються аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу "Оберіг".

20.03.2018 судом отримано клопотання ліквідатора ТОВ „БУД М" - арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. (вих.№02-01/51-86 від 16.03.2018) про визнання організатора аукціону - Товарну біржу „Київська Універсальна" (04071, м.Київ, вул.Верхній Вал, буд.42, літ "В"; код ЄДРПОУ 34048731) учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ „БУД М".

Вказане клопотання ухвалою від 28.03.2018 було прийнято до розгляду з призначенням судового засідання на 10.05.2018, 10.30 - на ті самі дату та час, на які потім було відкладено і розгляд звіту ліквідатора по ліквідаційній процедурі.

Ухвалою суду від 10.05.2018 судове засідання для заслуховування звіту ліквідатора про хід ліквідаційної процедури та клопотання ліквідатора (вих.№02-01/51-86 від 16.03.2018) про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" було відкладено до 14.06.2018 о 10.00, але потім в зв'язку з необхідністю перенесено на 18.06.2018 о 10.00.

Ухвалою від 18.06.2018 судове засідання для заслуховування звіту ліквідатора про хід ліквідаційної процедури, клопотання ліквідатора про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" відкладалося до 03.07.2018 о 14.00, ухвалою від 03.07.2018 - до 07.08.2018, 11.00.

Ухвалою від 07.08.2018 судове засідання з розгляду клопотання ліквідатора про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" відкладено до 06.09.2018, 10-00, а засідання для заслуховування звіту ліквідатора про хід ліквідаційної процедури - до 13.11.2018, 10-00.

Ухвалою від 06.09.2018 судове засідання з розгляду клопотання ліквідатора про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" відкладено до 04.10.2018, 10.00.

В засіданні ліквідатор клопотання підтримав. Надав отримані ним від ТБ "Київська Універсальна" додаткові пояснення щодо організаційно-технічних можливостей та досвіду цієї торгуючої організації.

У засідання 04.10.2018 з'явився представник ТБ "Київська Універсальна" та підтвердив намір ТБ "Київська Універсальна" виконати прийняті за договором з ліквідатором зобов'язання з організації та продажу майна банкрута - ТОВ "БУД М". Надав суду для огляду оригінали документів та матеріалів, наданих у справу у копіях, в тому числі укладеного з ліквідатором ТОВ "БУД М" договору № 01-03/19 на проведення аукціону від 15.03.2018.

Представник кредитора ТОВ "Глобал Фід" заперечив проти задоволення клопотання ліквідатора та визнання ТБ "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М", зазначивши, що укладений договір на проведення аукціону не відповідає вимогам законодавства про банкрутство, оскільки в ньому не зазначено початкової вартості майна.

За підсумками засідання 04.10.2018 клопотання ліквідатора про визнання Товарної біржі "Київська Універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" вирішено. В нарадчій кімнаті постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частини якої оголошено після виходу з нарадчої кімнати. Присутніх повідомлено про термін виготовлення повної ухвали - протягом п'яти днів з дня оголошення скороченого тексту.

Судом в засіданні були досліджені надані у справу матеріали щодо клопотання ліквідатора, перевірені вчинені заходи щодо визначення організатора аукціону на предмет їх належності та узгодженості із Законом "Про відновлення платоспроможності..." та поведінка самого визначеного ліквідатором організатора аукціону, за результатами чого суд встановив наступне та дійшов таких висновків.

За положеннями ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ (далі - Закон "Про відновлення платоспроможності...") після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Правила продажу майна на аукціоні вміщені у розділі ІV Закону "Про відновлення платоспроможності...".

Так, згідно зі ст.49 Закону "Про відновлення платоспроможності..." продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Зазначається, що чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності.

Також відзначається, що Законом "Про відновлення платоспроможності..." не встановлено чіткого порядку проведення конкурсу щодо визначення організатора аукціону з реалізації майна банкрута в межах справи про банкрутство, натомість передбачено, що такий порядок визначає сам замовник - ліквідатор.

З матеріалів справи слідує, що продаж майна боржника розпочато. Ліквідатором було укладено договір № 01-08/38 про проведення аукціону від 17.04.2017 з ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій», м.Київ.

Листом вих.№ 01-06/605 від 15.02.2018 ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» повідомило ліквідатора про намір розірвати договір.

15.02.2018 ліквідатором та ТОВ «Універсальний торговий дім «Меркурій» підписано додаткову угоду про розірвання договору № 01-08/38 про проведення аукціону від 17.04.2017.

У друкованому засобі масової інформації - газеті «Майдан-Брок» за 01.03 - 07.03.2018 № 9(896) ліквідатором вміщено повідомлення про оголошення конкурсу для визначення кандидатури організатора аукціону з продажу майна банкрута - ТОВ «БУД М» із зазначення строку та адреси прийняття заявок на участь у конкурсі.

Заяви на участь у конкурсі подали два кандидати - ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів», м.Київ та Товарна біржа «Київська Універсальна», м.Київ.

Рішенням ліквідатора за результатами проведення конкурсу на залучення організатора аукціону з продажу майна ТОВ «БУД М» від 12.03.2018 організатором аукціону визначено Товарну біржу «Київська Універсальна».

Прийняття такого рішення ліквідатором обґрунтовано наданням ТБ «Київська Універсальна» пропозиції меншої ціни винагороди - 5% від ціни продажу майна, на відміну від пропозиції ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів», м.Київ - 10% від ціни продажу.

15.03.2018 між ліквідатором ТОВ «БУД М» арбітражним керуючим Кучаком Ю.Ф., як замовником, та Товарною біржею «Київська Універсальна», як виконавцем, укладено договір № 01-03/19 про проведення аукціону, у відповідності до якого виконавець прийняв на себе зобов'язання щодо організації підготовки та проведення аукціону з продажу майна ТОВ «БУД М».

Суд вважає прийняте ліквідатором рішення щодо обрання ТБ «Київська Універсальна» організатором аукціону з продажу майна ТОВ «БУД М» обгрунтованим.

Насамперед зазначається, що ТБ «Київська Універсальна» запитано меншу, а відтак вигіднішу, суму винагороди - 5% від остаточної ціни продажу, тоді як ТОВ «Центр з реалізації проблемних активів» визначено суму винагороди в розмірі 10% від ціни продажу.

Критерій запропонованої найменшої ціни винагороди прямо визначений Законом «Про відновлення платоспроможності…» для визначення ліквідатором кандидатури організатора аукціону.

За Статутом предметом діяльності ТБ «Київська Універсальна» є організація та проведення прилюдних торгів (аукціонів).

В заявці на участь у конкурсі ТБ «Київська Універсальна» повідомлено, що вона не є заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону та запевнено, що надання послуг організатора аукціонів здійснюється у чіткій відповідності до вимог Закону «Про відновлення платоспроможності…».

З наданих ТБ «Київська Універсальна» ліквідатору додаткових пояснень (вих.№ 02-01/421 від 28.08.2018), що вимагалося ухвалами від 07.08.2018, 06.09.2018, слідує, що ТБ «Київська Універсальна», яка розпочала діяльність у 2006 році, має достатній професійний досвід, в тому числі в частині організації та проведенні торгів з продажу майна підприємств-банкрутів, що розпочато в 2011 році. Технічні, організаційні можливості та характеристики ТБ «Київська Універсальна» для проведення аукціонів є належними та достатніми.

Крім того, ТБ «Київська Універсальна» представлені ряд протоколів за результатами проведених нею відкритих торгів і порівняльний аналіз стартових та продажних цих цін доводить до висновку про досить гідні результати аукціонів (торгів) з огляду на продажну вартість майна.

Відомості та характеристики про ТБ «Київська Універсальна», повідомлені представником в судовому засіданні, в тому числі щодо штатного складу кваліфікованих працівників, є позитивними.

Таким чином, перевіривши на етапі визнання організатора аукціону учасником у справі обставини на предмет дотримання засад та встановлених Законом "Про відновлення платоспроможності..." критеріїв проведення конкурсу з визначення організатора аукціону, виду установчої діяльності організатора аукціону; кількості проведених аукціонів та їх ефективності, розміру винагороди організатора аукціону, тощо суд вважає організацію та проведення ліквідатором конкурсу належним, а визначення ТБ «Київська Універсальна» переможцем конкурсу та організатором аукціону з продажу майна боржника - правомірним та обґрунтованим.

Згідно зі ст.1 Закону "Про відновлення платоспроможності..." учасники у справі про банкрутство - сторони (конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), боржник (банкрут)), забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Окреме визнання судом організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство Закон "Про відновлення платоспроможності..." не визначає обов'язковою та прямою умовою для здійснення процедур реалізації майна підприємства-банкрута.

Водночас, беззаперечно, організатор аукціону на стадії ліквідаційної процедури банкрута стає безпосереднім учасником її складової частини - процедури продажу майна банкрута.

Процесуальне визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство забезпечить реалізацію прав торгуючої організації на судовий захист на випадок заявлення іншими учасниками про неправомірність проведення аукціону, прав на оскарження судових рішень у справі, які неї стосуватимуться.

У відповідності до п. 4.2 Положення про порядок офіційного оприлюднення відомостей про справу про банкрутство, затвердженого Постановою пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013 № 16, аукціон з продажу майна боржника може бути проведений виключно за умови розміщення оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України. Оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника здійснюється за формою, встановленою адміністратором автоматизованої системи - державним підприємством "Інформаційні судові системи".

Згідно з Інструкцією користувача "Подача боржниками та організаторами аукціонів відомостей про справи про банкрутство", затвердженою наказом ДП "Інформаційні судові системи" від 17.01.2014 № 3-ОД (у редакції, згідно наказу від 25.05.2016), для надсилання оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника обов'язковим для заповнення є, між іншими, поле "Ухвала господарського суду про визнання організатора аукціону учасником у справі...".

За таких вищевикладених обставин, клопотання ліквідатора слід задовольнити та визнати ТБ «Київська Універсальна» учасником провадження у справі № 908/688/16 про банкрутство ТОВ «БУД М».

Зазначення представника ТОВ «Глобал Фід» про невідповідність укладеного ліквідатором з ТБ «Київська Універсальна» договору про проведення аукціону в зв'язку з незазначенням у ньому початкової ціни продажу суд не вважає обгрунтованими.

Не заперечується, що згідно з ч.ч.1, 2 ст.57 Закону «Про відновлення платоспроможності…» початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Початкова вартість підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Пунктом 1.3 договору № 01-03/19 про проведення аукціону від 15.03.2018 обумовлено, що продаж майна здійснюється в порядку, встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та умовами даного договору. Умови проведення аукціонів (назва майна, характеристика майна, початкова вартість майна, строки продажу майна, крок аукціону тощо) обумовлюються сторонами додатковими угодами до цього договору.

Крім того, п.3.1 договору № 01-03/19 про проведення аукціону від 15.03.2018 встановлено, що для проведення аукціону сторони укладають окрему додаткову угоду до договору. Додаткова угода до договору повинна містити: номер лоту (лотів), назву та істотні характеристики майна, місцезнаходження майна, початкову вартість майна, умови ознайомлення з майном, крок аукціону, можливість зниження початкової вартості, строки продажу майна.

Відтак, є безпідставним висновок представника ТОВ «Глобал Фід» про недодержання вимог ст.57 Закону «Про відновлення платоспроможності…» при укладенні договору № 01-03/19 про проведення аукціону від 15.03.2018, оскільки додаткові угоди до договорів за загальними правилами укладення правочинів являються невід'ємними частинами договорів.

Керуючись ст.ст.2, 9, 40, 41, 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст.ст. 3, 12, 20, 232 - 235 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. (вих.№02-01/51-86 від 16.03.2018) про визнання Товарної біржі "Київська універсальна" учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "БУД М" задовольнити.

Визнати Товарну біржу "Київська універсальна", м.Київ учасником провадження у справі № 908/688/16 про банкрутство ТОВ "БУД М", м.Запоріжжя.

Копії ухвали надіслати кредиторам (Чортківській ОДПІ ГУ ДФС у Тернопільській області, ТОВ «Група компаній «Мрія Агро», ТОВ «Глобал Фід»), боржнику, ліквідатору, Товарній біржі «Київська Універсальна» (04071, м.Київ, вул.Верхній Вал, буд.42, літ "В").

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її підписання суддею, відповідно до ст.235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складення повного тексту ухвали за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 ГПК України, шляхом подання наразі апеляційної скарги через господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали складено та підписано 09.10.2018.

Суддя Р.А.Ніколаєнко