Рішення № 76966093, 24.09.2018, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

24.09.2018Справа № 910/6850/18

Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді ДЖАРТИ В.В., за участі секретаря судового засідання Топіхи І.О., розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу

за первісним позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС"

про визнання укладеним договору №32AZH1923-18 від 22.02.2018,

та

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС"

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ"

про визнання укладеним договору №32AZH1923-18 від 22.02.2018 з урахуванням протоколу розбіжностей від 24.04.2018,

Представники учасників процесу згідно протоколу від 24.09.2018,

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ" (далі - позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом), Житомиргаз) звернулося до Господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" (далі - відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом), Товариство) про визнання укладеним договору №32AZH1923-18 від 22.02.2018.

Позовні вимоги обґрунтовані відсутністю погодження між сторонами щодо редакції договору від 22.02.2018, викладеного в Протоколі розбіжностей від 22.02.2018 оскільки, за твердженням Житомиргаз, зазначена редакція не узгоджується з нормами діючого законодавства України, у зв'язку з чим заявлено вимогу визнати укладеним договір від 22.02.2018 №32АZh1923-18 на виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання, з додатком 1 "Розрахунок на виконання робіт".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.06.2018 вищевказану позовну заяву залишено без руху.

Ухвалою суду від 19.06.2018 відкрито провадження у справі та постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження., підготовче засідання призначене на 12.07.2018.

05.07.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" надійшла зустрічна позовна заява про визнання укладеним договору №32AZH1923.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.07.2018 зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ" про визнання укладеним договору №32AZH1923-18 від 22.02.2018 з урахуванням протоколу розбіжностей від 24.04.2018 прийнято до спільного розгляду з первісним позовом, зустрічні позовні вимоги об'єднано в одне провадження з первісним позовом по справі № 910/6850/18.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.07.2018 оголошено перерву в підготовчому засіданні до 01.08.2018.

16.07.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду надійшла заява Товариства про залучення до участі у справі третіх осіб.

26.07.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду надійшов відзив ПАТ "Житомиргаз" на зустрічний позов.

01.08.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду надійшов відзив Товариства на первісний позов.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.08.2018 відмовлено в задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" про залучення до участі у справі третіх осіб та оголошено перерву в підготовчому засіданні по справі № 910/6850/18 до 16.08.2018.

15.08.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду представником позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) подано відповідь на відзив на первісний позов.

16.08.2018 через відділ автоматизованого документообігу, моніторингу виконання документів (канцелярію) суду представником позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) подано документи для долученя до матеріалів справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.08.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 13.09.2018.

У судовому засіданні 13.09.2018 судом була оголошена перерва до 24.09.2018 для надання сторонам додаткового часу для підготовки до судових дебатів.

Під час судового засідання 24.09.2018 представник Житомиргаз надала пояснення по суті первісного позову, просила задовольнити його в повному обсязі, посилаючись на обставини та факти, викладені у первісному позові та відповіді на відзив на первісний позов. Проти задоволення зустрічної позовної заяви заперечувала в повному обсязі, надавши пояснення, аналогічні тим. Що викладені у відзиві на зустрічний позов.

Представник Товариства, у свою чергу, заперечував проти задоволення первісного позову з підстав, аналогічних тим, що покладені в основу обґрунтування зустрічних позовних вимог.

Судом, враховано, що в силу вимог частини 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення. Також відповідно до рішень Європейського суду з прав людини, що набули статусу остаточного, зокрема "Іззетов проти України", "Пискал проти України", "Майстер проти України", "Субот проти України", "Крюков проти України", "Крат проти України", "Сокор проти України", "Кобченко проти України", "Шульга проти України", "Лагун проти України", "Буряк проти України", "ТОВ "ФПК "ГРОСС" проти України", "Гержик проти України" суду потрібно дотримуватись розумного строку для судового провадження.

Розумним, зокрема, вважається строк, що є об'єктивно необхідним для виконання процесуальних дій, прийняття процесуальних рішень та розгляду і вирішення справи з метою забезпечення своєчасного (без невиправданих зволікань) судового захисту.

З урахуванням практики Європейського суду з прав людини критеріями розумних строків є: правова та фактична складність справи; поведінка заявника, а також інших осіб, які беруть участь у справі, інших учасників процесу; поведінка органів державної влади (насамперед суду); характер процесу та його значення для заявника (справи "Федіна проти України" від 02.09.2010, "Смірнова проти України" від 08.11.2005, "Матіка проти Румунії" від 02.11.2006, "Літоселітіс проти Греції" від 05.02.2004 та інші).

Відповідно статті 233 ГПК України рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва -

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" направило Товариству з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" договір №32AZH1923-18 від 22.02.2018 на виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання (далі - договір).

14.05.2018 Житомиргаз отримав лист №229/4 від 11.05.2018 від Товариства, до якого був доданий договір, що підписаний із Протоколом розбіжностей № 1 від 24.04.2018 (далі - Протокол).

Із наданої копії Протоколу вбачається, що Товариство наполягає на укладенні договору в наступній редакції окремих пунктів, а саме:

" 2.2. Замовник не менше ніж за 6 (шість) робочих днів до початку проведення робіт з припинення (обмеження) газопостачання споживачу надсилає Виконавцю по факсимільному зв'язку:

- письмове Доручення (заяву) на припинення (обмеження) газопостачання споживачу та пломбування вхідної запірної арматури (далі-Доручення);

- письмове Доручення (заяву) на припинення (обмеження) газопостачання споживачу та пломбування вхідної запірної арматури (далі-Доручення);

- копію повідомлення про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання, яке було надіслано Замовником споживачу Замовника;".

" 2.4. Відновлення газопостачання споживачу здійснюється Виконавцем протягом двох робочих днів у містах та п'яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням Замовника про відновлення газопостачання та після усунення порушень (після письмового підтвердження Виконавцю Замовником врегулювання наслідків причин, за яких Замовник доручив Виконавцю здійснити припинення (обмеження) газопостачання споживачу) і відшкодування витрат на припинення та відновлення газопостачання.".

" 3.1.4. Надавати Виконавцю:

а)письмові доручення про припинення (обмеження) та пломбування вхідної запірної арматури та копію повідомлення про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання, яке було надіслано Замовником споживачу Замовника в строки і на умовах, викладених у п. 2.2. даного договору;".

Житомиргаз, частково прийнявши розбіжності Товариства щодо пункту 3.1.4., не погоджуючись із редакцією інших спірних пунктів, звернувся із первісним позовом до суду, в межах якого просить визнати укладеним договір в редакції Житомиргаз, доданої до позовної заяви.

У свою чергу, не погоджуючись із позицією Житомиргаз, Товариство звернулось до суду в межах даної справи із зустрічною позовною заявою, в межах якої просить суд визнати укладеним договір з урахуванням Протоколу розбіжностей від 24.04.2018. При цьому, у відзиві на первісний позов, у зустрічній позовній заяві та під час судового розгляду представник Товариства зауважив, що нормами чинного законодавства не передбачено обов'язку Товариства, як постачальника природного газу, на укладення договору на виконання робіт з припинення (обмеження) постачання природного газу. Крім того, посилаючись на положення Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30.09.2015 (далі - Кодекс ГРМ), Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП № 2496 від 30.09.2015 (далі - Правила) та Порядком пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України № 1687 від 08.12.2006 (далі - Порядок), Товариство зазначало, що у нього відсутній обов'язок надавати Житомиргаз, як оператору ГРМ, письмове повідомлення, направлене споживачу, з відміткою про вручення, оскільки обов'язок направлення повідомлення про припинення газопостачання споживачу, за твердженнями Товариства має бути здійснене безпосередньо оператором ГРМ.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, господарський суд дійшов висновку про наступне.

Згідно зі статтею 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема є договори та інші правочини; інші юридичні факти. Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства. У випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки можуть виникати з рішення суду.

Частиною 1 статті 173 Господарського кодексу України (далі - ГК України) також передбачено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених Господарським кодексом України, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

За приписами статті 174 ГК України господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до статей 626, 638 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. 627 ЦК України). Зміст договору згідно частини 1 статті 628 ЦК України становлять (пункти), визначенні на розсуд сторін і погоджені ними та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтею 180 ГК України передбачено, що господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх істотних умов. Істотними умовами є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однією із сторін повинна бути досягнута згода.

Частиною 4 статті 181 ГК України встановлено, що за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Так, судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що Житомиргаз направив проект договору, а Товариство отримало проект договору 01.03.2018. Вказані обставини підтверджуються наявними в матеріалах справи відомостями з офіційного сайту кур'єрської компанії Welt Express Worldwide Ltd.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони (частина 5 статті 181 ГК України).

З наявної в матеріалах справи копії протоколу вбачається, що Товариство склало спірний протокол 24.04.2018 та направило його 11.05.2018. Житомиргаз отримав спірний протокол 14.05.2018, що підтверджується відтиском штемпелю вхідної кореспонденції позивача за первісним позовом. При цьому, Товариством доказів протилежного до суду не надано. Представник відповідача за первісним позовом у судовому засіданні зауважував, що оскільки укладення договору не є обов'язковим, в силу приписів спеціального законодавства, то складання протоколу розбіжностей може бути здійснено в строк відмінний від передбаченого приписами Господарського кодексу України. Водночас, суд не погоджується із такими твердженнями Товариства оскільки правовідносини, що склалися між сторонами за своїм правовим характером є господарськими, а тому право Товариства, як постачальника, на укладення договору на проведення робіт з припинення (обмеження) газопостачання не нівелює приписів Господарського кодексу України щодо порядку та строків укладення договору та погодження його умов (розбіжностей).

За приписами частини 7 статті 181 ГК України, якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

З матеріалів справи вбачається, що сторонами не досягнуто згоди щодо всіх умов договору, не складено протокол про узгодження розбіжностей, що зумовило звернення Житомиргаз із позовом до суду. При цьому, як вбачається із матеріалів справи, отримавши 14.05.2018 протокол розбіжностей, позивач за первісним позовом звернувся до суду 29.05.2018, що підтверджується поштовою накладною кур'єрської компанії Welt Express Worldwide Ltd, тобто у межах строку, передбаченого положеннями частини 7 статті 181 ГК України.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до статей 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

З системного аналізу вищевикладеного, беручи до уваги, що Товариством пропущений строк на складення та направлення протоколу розбіжностей, передбаченого частиною 5 статті 181 ГК України, суд дійшов висновку про наявність підстав визнання спірного договору укладеним у редакції Житомиргаз та задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Водночас, суд вважає за необхідне зауважити, що Житомиргаз, відповідно до статті 2 Кодексу ГРМ є оператором газорозподільної системи, тобто суб'єктом господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління. У свою чергу, Товариство, є постачальником природного газу (постачальник) - суб'єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу.

За приписами пункту 5 статті 4 Кодексу ГРМ оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок та інших об'єктів всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання службових обов'язків, передбачених законодавством. Для належного виконання Оператором ГРМ функцій щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій споживач зобов'язаний забезпечити доступ на власні об'єкти представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання службових обов'язків, зокрема, для, зокрема, виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання.

Відповідно до положень статті 7 Кодексу ГРМ "Порядок обмеження та припинення розподілу природного газу споживачам" оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об'єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках:

1) несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу;

2) відсутність споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника у відповідному розрахунковому періоді;

3) подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання;

4) відмова споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу";

5) розірвання договору розподілу природного газу;

6) несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ;

7) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

8) визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт;

9) наявність заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ;

10) необґрунтована відмова від підписання акта наданих послуг та/або акта приймання-передачі природного газу (норма застосовується по об'єкту споживача, що не є побутовим);

11) відмова представникам Оператора ГРМ в доступі на об'єкти або земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система та/або газове обладнання, та/або комерційний вузол обліку газу, для здійснення контролю відповідності встановленого газоспоживаючого обладнання проектній документації, обстеження газових мереж до ВОГ та/або газоспоживаючого обладнання;

12) в інших випадках, передбачених законодавством.

Якщо припинення газопостачання (розподілу природного газу) на об'єкт побутового споживача буде здійснюватися у випадках, визначених у підпунктах 1 - 5 (крім випадку подання споживачем письмової заяви про припинення газопостачання), 9 цього пункту, Оператор ГРМ має надіслати рекомендованим поштовим відправленням або надати з позначкою про вручення повідомлення про припинення газопостачання/розподілу природного газу побутовому споживачу не менше ніж за три доби до запланованої дати припинення газопостачання (розподілу природного газу). При цьому в повідомленні мають бути зазначені підстави та дата припинення газопостачання (розподілу природного газу) Оператором ГРМ.

Постачальник природного газу може укласти з відповідним Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання його споживачам (пункт 9 статті 7 Кодексу ГРМ).

При цьому, згідно пункту 14 Правил за необхідності здійснення заходів з обмеження або припинення газопостачання споживачу постачальник надсилає споживачу не менше ніж за три доби (для підприємств металургійної та хімічної промисловості - не менше ніж за 5 діб) до дати такого припинення повідомлення (з позначкою про вручення) про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання з певного періоду (день, година тощо) та у визначений зі споживачем час має право опломбувати запірні пристрої споживача, за допомогою яких споживач самостійно обмежив чи припинив подачу газу на власні об'єкти. Повідомлення має бути складено відповідно до форми повідомлення, встановленої наказом Міністерства палива та енергетики України від 03 липня 2009 року № 338, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 28 липня 2009 року за № 703/16719, та містити підставу припинення, дату та час, коли споживачу необхідно самостійно обмежити чи припинити споживання природного газу.

Постачальник має право здійснити заходи з обмеження чи припинення газопостачання споживачу через залучення до цих робіт Оператора ГРМ/ГТС. Для цього у постачальника має бути укладений з Оператором ГРМ/ГТС договір на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам. За необхідності здійснення заходів з обмеження чи припинення газопостачання споживачу Оператором ГРМ/ГТС постачальник надсилає Оператору ГРМ/ГТС відповідне письмове повідомлення (з позначкою про вручення) про необхідність здійснення ним заходів з припинення/обмеження розподілу/транспортування природного газу споживачу, копію якого надсилає споживачу (з позначкою про вручення), в якому повинен зазначити підстави припинення, дату та час, коли необхідно обмежити чи припинити розподіл (транспортування) природного газу на об'єкт (об'єкти) споживача. У такому разі Оператор ГРМ/ГТС відповідно до умов укладеного договору на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання, здійснює відповідне обмеження чи припинення розподілу/транспортування природного газу з дотриманням правил безпеки та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, зокрема Кодексу газорозподільних систем або Кодексу газотранспортної системи.

Судом встановлено, що право здійснення робіт по припиненню (обмеженню) газопостачання є виключним правом оператору ГРМ, тобто в межах даного спору Житомиргаз. При цьому, припинення газопостачання постачальником, яким є Товариство, можливо лише у разу укладення договору з оператором ГРМ. Отже, оскільки Товариство є постачальником, який обмежений у вчиненні дій щодо припинення (обмеження) газопостачання, то його дії регламентуються вищевказаними положеннями кодексу ГРМ та Правил, якими в свою чергу передбачено обов'язок Товариства надсилати споживачу (з позначкою про вручення) відповідне письмове повідомлення про припинення та надання такого повідомлення оператору ГРМ.

Таким чином запропонована Житомиргаз редакція пунктів 2.2., 2.4. та 3.1.4. узгоджується з приписами норм чинного законодавства.

Беручи до уваги викладене вище, судом встановлені обставини відсутності доказів в обґрунтування правової підстави для врегулювання розбіжностей, які виникли між сторонами при укладенні вищезазначеного договору, які в обсязі предмета доказування у даній справі в межах зустрічної позовної заяви належним чином Товариством не доведені, що свідчить про відсутність підстав для задоволення зустрічних позовних вимог.

При цьому, суд відзначає, що інші доводи та заперечення Товариства не спростовують встановлених судом обставин та не можуть впливати на законність судового рішення.

Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа "Серявін проти України", § 58, рішення від 10 лютого 2010 року).

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору за розгляд первісної та зустрічної позовної заяви покладаються на Товариство.

Керуючись статями 74, 76-80, 129, 236 - 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" про визнання укладеним договору №32AZh1923-18 від 22.02.2018 - задовольнити повністю.

2. Визнати укладеним договір №32AZh1923-18 на виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання від 22.02.2018 в наступній редакції:

"ДОГОВІР №_32AZh1923-18

на виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання

м. Житомир 22 лютого 2018 р.

Оператор газорозподільної системи ПАТ "Житомиргаз" (далі - Виконавець), в особі_Директор комерційний Л. Р. Продоус, що діє на підставі довіреності № 007.1-111-1217, з однієї сторони,

та Постачальник природного газу Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" (далі - Замовник), в особі Янковський П.Ю., що діє на підставі статуту, з іншої сторони (далі - Сторони), керуючись чинним законодавством України, уклали Договір про наступне:

1. Предмет Договору

1.1. Предметом цього Договору є здійснення Виконавцем робіт з припинення газопостачання за письмовим дорученням Замовника споживачів Замовника у випадках, передбачених чинним законодавством.

2. Порядок виконання робіт

2.1. Обсяг та терміни виконання робіт з припинення (обмеження) та відновлення газопостачання споживачу визначається згідно з Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494, зі змінами (далі - Кодекс ГРМ), Типовим договором на розподіл природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1384/27829, зі змінами, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, зі змінами (далі - Правилами постачання), Порядком пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, затвердженим Постановою КМУ від 08.12.2006р. № 1687 (далі-Порядок 1687), Правилами безпеки систем газопостачання, затвердженими наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15.05.2015 № 285, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 08.06.2015 за № 674/27119 (далі - Правила безпеки) та умовами цього Договору.

2.2. Замовник не менше ніж за 6 (шість) робочих днів до початку проведення робіт з припинення (обмеження) газопостачання споживачу надсилає Виконавцю по факсимільному зв'язку:

- письмове Доручення (заяву) на припинення (обмеження) газопостачання споживачу та пломбування вхідної запірної арматури (далі-Доручення);

- копію повідомлення (з позначкою про вручення споживачу Замовника) про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання, яке було надіслано Замовником споживачу Замовника;

2.2.1. Замовник забезпечує отримання Виконавцем оригінального примірника кожного Доручення шляхом направлення його поштою або надання в інший спосіб (у тому числі через представника) протягом 5 (п'яти) робочих днів від дати надіслання такого Доручення по факсу, але не пізніше як за 24 години до дня, на який заплановано виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання.

2.2.2. Сторони погодили, що у разі, коли Доручення стосуються підприємств металургійної та хімічної промисловості, таке Доручення має бути надіслано Замовником Виконавцю по факсу не менше ніж за 6 (шість) робочих днів до початку проведення робіт. В такому випадку Замовник забезпечує отримання Виконавцем оригінального примірника Доручення не пізніше, як за 48 годин до 00.00 годин дня, на який заплановано виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання споживачу та пломбування вхідної запірної арматури.

2.2.3. Письмове Доручення на припинення газопостачання Замовник надає Виконавцю стосовно кожного споживача окремо. Кожне таке Доручення повинно бути оформлено на бланку Замовника, мати дату, реєстраційний номер, підставу припинення (обмеження) газопостачання споживачу згідно чинного законодавства, а також підпис уповноваженого представника Замовника та скріплене печаткою.

2.2.4. Сторони погодили, що робочими днями за цим Договором вважаються всі дні тижня, крім суботи та неділі, святкових та неробочих днів, які визнані такими в порядку, визначеному чинним законодавством України.

2.3. За результатами роботи щодо кожного Доручення Виконавець, в залежності від досягнутого результату, складає відповідні документи, а саме :

- повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання споживачу та, за необхідності, інформаційне повідомлення відповідному місцевому органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування, а також територіальним органам Держжитлокомунінспекції;

- Акт про припинення (обмеження) газопостачання;

- Акт виконаних робіт;

- Акт про відмову у доступі споживачем для припинення газопостачання або про невиконання споживачем письмової вимоги Виконавця самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу (далі - Акт про відмову);

- Акт про порушення у випадках передбачених в Кодексу ГРМ.

2.3.1. Вищезазначені документи складаються Виконавцем за формою, передбаченою чинним законодавством України, а у разі її відсутності - в довільній формі, і надсилаються Замовнику факсимільним зв'язком або на адресу електронної пошти Замовника вказану в даному договорі протягом 24 годин від моменту їх складання, крім повідомлення про припинення газопостачання споживачу.

2.3.2. Повідомлення Виконавця про припинення газопостачання надсилається споживачу не менше ніж за 3 (три) доби до дати припинення, не рахуючи самої доби припинення, а для підприємств металургійної та хімічної промисловості - не менше ніж за 5 (п'ять) діб до дати припинення, не рахуючи добу припинення. В разі необхідності, з надісланням цього повідомлення Виконавець повідомляє про заплановане припинення газопостачання відповідний місцевий орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, а також територіальний орган Держжитлокомунінспекції.

2.3.3. Завірена печаткою Виконавця копія таких документів надсилається Виконавцем на адресу Замовника поштою або передається в інший спосіб (у тому числі через представника) протягом 3 (трьох) робочих днів від дати їх надіслання по факсу.

2.4. Відновлення газопостачання споживачу здійснюється Виконавцем протягом двох робочих днів у містах та п'яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням Замовника (його споживача) про відновлення газопостачання та після усунення порушень (після письмового підтвердження Виконавцю Замовником врегулювання наслідків причин, за яких Замовник доручив Виконавцю здійснити припинення (обмеження) газопостачання споживачу) і відшкодування витрат на припинення та відновлення газопостачання.

3. Обов'язки та права Сторін

3.1. Замовник зобов'язується:

3.1.1. Виконувати вимоги Кодексу ГРМ, Правил постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2496, Постанови КМУ від 08.12.2006 р. № 1687 стосовно дій постачальника природного газу.

3.1.2. Своєчасно підписувати Акти виконаних робіт.

3.1.3. Своєчасно та в повному обсязі сплачувати кошти на рахунок Виконавця за виконані роботи.

3.1.4. Надавати Виконавцю:

а)письмові доручення про припинення (обмеження) та пломбування вхідної запірної арматури та копію повідомлення (з позначкою про вручення споживачу Замовника) про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання, яке було надіслано Замовником споживачу Замовника в строки і на умовах, викладених у п. 2.2. даного договору;

3.1.5. Направляти (за вимогою Виконавця) в разі необхідності свого представника для виконання спільно з представниками Виконавця вказаних у даному Договорі робіт з припинення (обмеження) газопостачання споживачу та вирішенню на місці спірних питань з керівництвом споживача.

3.2. Виконавець зобов'язується:

3.2.1. Повідомляти споживачів Замовника про отримане від Замовника Доручення, а також про дату і час проведення робіт з припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної запірної арматури, шляхом надіслання споживачу відповідного Повідомлення, в порядку та у терміни, які визначено цим Договором.

3.2.2. Здійснювати припинення (обмеження) газопостачання споживачу на умовах, передбачених даним договором у відповідності до вимог Кодексу ГРМ, Правил постачання та Постановою КМУ від 08.12.2006 р. № 1687.

3.2.3. Припиняти (обмежувати) газопостачання відповідно до вимог технічних інструкцій та Правил безпеки.

3.2.4. При великій кількості Доручень, роботи по припиненню газопостачання споживачам проводити поступово за черговістю наданих Виконавцю Доручень, в тому числі з врахуванням часу необхідного для виконання Доручень отриманих від інших замовників.

3.3. Результатом роботи Виконавця по даному договору вважається припинення (обмеження) Виконавцем газопостачання споживачу за письмовим Дорученням Замовника з оформленням всіх необхідних документів або складання Акту про відмову.

4. Вартість робіт та порядок розрахунків

4.1. Вартість робіт по припиненню (обмеженню) газопостачання споживачу визначається в залежності від складності виконаних робіт згідно з калькуляцією Виконавця.

4.2. Оплата робіт з припинення (обмеження) газопостачання, відповідно до переліку згідно п.2.3. цього договору, здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати на підставі виставленого Виконавцем рахунку, шляхом перерахунку Замовником коштів на поточний рахунок Виконавця в строк, зазначений в рахунку. Виконавець приступає до виконання робіт за цим Договором після отримання попередньої оплати.

4.3. У платіжному дорученні Замовника повинно бути вказано призначення платежу.

4.4. За наявності боргу Замовника перед Виконавцем за даним Договором, Виконавець має право зараховувати кошти, що надійшли від Замовника, як погашення заборгованості за надані послуги в минулі періоди за даним Договором, незалежно від вказаного у платіжному доручені призначенні платежу.

4.5. Остаточний розрахунок здійснюється Замовником на підставі актів виконаних робіт протягом 3-х робочих днів з дати підписання вказаного акту.

4.6. У випадку складання Акту про відмову Замовник сплачує витрати Виконавця пов'язані із складанням Акту про відмову, а частина коштів, яка надмірно сплачена за виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання може бути зарахована як оплата за послуги, які будуть надаватися по даному Договору в наступні періоди, або повернута Замовнику.

5. Відповідальність Сторін

5.1. За несвоєчасну оплату робіт, визначених в п. 1.1. в термін, зазначений у п. 4.2. даного Договору, Замовник повинен сплатити на користь Виконавця, крім суми заборгованості, пеню, нараховану на суму заборгованості в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який нараховувалась пеня, за кожен день прострочення платежу, але не більше 20% від суми боргу.

5.2. Виконавець несе відповідальність за порушення строків повідомлення споживача про припинення (обмеження) газопостачання, а також за порушення терміну виконання робіт з припинення (обмеження) газопостачання споживачу у вигляді пені, що обраховується в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми вартості відповідних робіт з припинення (обмеження) газопостачання, що діяла в період, за який нараховувалась пеня, за кожен день прострочення у виконанні відповідних робіт чи надісланні повідомлень, але не більше 20% від вартості робіт, виконання яких чи повідомлення про проведення яких прострочено.

5.3. Виконавець вважається таким, що належним чином виконав зобов'язання у разі якщо він виконав усі залежні від нього дії для досягнення необхідного результату. Виконавець не несе відповідальності, встановленої пунктом 5.2 Договору, у разі невиконання Замовником пункту 4.2 Договору.

5.4. Виконавець не несе відповідальності перед Замовником, якщо споживач не допускає представників Виконавця до відключаючого пристрою або іншим чином чинить перешкоди, що підтверджується відповідним Актом.

5.5. У разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством України та цим Договором.

5.6. Виконавець не несе відповідальності перед споживачем за обґрунтованість рішень Замовника, за якими Замовник надавав Доручення Виконавцю про припинення газопостачання споживачу.

5.7. Оплата штрафних санкцій не звільняє Сторони від виконання обов'язків, передбачених цим Договором.

5.8. Обсяг споживання природного газу до дати і часу вказаних в Повідомленні про припинення/обмеження газопостачання, є обсягом постачання природного газу Замовником, який компенсується йому споживачем відповідно до умов договору постачання природного газу.

5.9. Обсяг споживання природного газу після дати і часу вказаних в Повідомленні про припинення/обмеження газопостачання ( у разі відмови в доступі до об'єкта споживача для здійснення припинення розподілу газу та/або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу та/або внаслідок несанкціонованого відновлення газоспоживання після припинення/обмеження розподілу газу), є несанкціонованим відбором природного газу з газорозподільної системи, який відшкодовується споживачем Виконавцю відповідно до вимог Кодексу ГРМ.

6. Форс-мажор

6.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обов'язків по даному договору, якщо це невиконання є наслідком дії непереборної сили (форс-мажорних обставин).

6.2. Під форс-мажорними обставинами розуміють обставини, які виникли після підписання договору внаслідок непередбачених сторонами подій надзвичайного і невідворотного характеру, включаючи пожежі, землетруси, повені, зсуви, інші стихійні лиха, вибухи, війну або військові дії, забороняючі або обмежуючі акти державних органів, протиправні дії третіх осіб тощо. Строк виконання зобов'язань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин.

6.3. Достатнім доказом дії форс-мажорних обставин є документ, виданий Торгово-Промисловою Палатою України. Термін для повідомлення між сторонами про такі обставини - негайно після їх виникнення, а після отримання відповідних підтверджуючих такі обставини документів - протягом 20 днів з дня їх отримання стороною Договору.

7. Порядок вирішення спорів

7.1. Сторони дійшли згоди що всі спори (розбіжності), які можуть виникнути при виконанні умов даного договору, повинні вирішуватися шляхом переговорів.

7.2. У випадках неможливості досягнення згоди шляхом переговорів спір вирішується у судовому порядку відповідно до чинного законодавства України.

8. Інші умови Договору

8.1. Даний договір складений у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, які мають однакову юридичну силу.

8.2. З укладенням даного договору попереднє листування та документація щодо предмету даного договору втрачають юридичну силу.

8.3. Сторони зобов'язуються повідомляти одна одну про зміни своїх керівників, банківських реквізитів, місцезнаходження, номерів телефонів, факсів у 5-денний строк з дня виникнення відповідних змін. Інформацію про виникнення відповідних змін Сторони направляють рекомендованим листом з повідомленням за підписом керівника та скріплюють печаткою.

8.4. Сторони домовились, що відносини з приводу виконання Договору, які не врегульовані даним Договором, регулюються чинним законодавством України.

8.5. Усі зміни і доповнення до Договору оформлюються додатковими угодами, підписуються уповноваженими представниками Сторін та скріплюються печатками.

8.6. Сторони домовились, що цей Договір, будь-які додатки до нього повинні бути підписані уповноваженими представниками Сторін та скріплені печатками.

8.7. Виконавець та Замовник є платниками податку на прибуток підприємств на загальних підставах.

9. Строк дії Договору

9.1. Даний договір набирає чинності з дати підписання та, відповідно до ч. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України, поширює свою дію на відносини, які виникли між Сторонами до моменту укладення цього договору, а саме з 01.01.2018 00:00:00 і діє по 31.12.2018, а в частині проведення розрахунків - до їх повного виконання.

9.2. Даний Договір автоматично пролонговується на наступний рік, якщо сторонами за місяць до закінчення терміну дії даного Договору не буде надано письмової заяви про його розірвання чи внесення змін до нього.

9.3. Виконавець має право в односторонньому порядку внести зміни в даний Договір у випадку змін у діючому законодавстві та нормативних документах, які стосуються предмету договору, а також в односторонньому порядку внести зміни в Договір або його розірвати у випадку невиконання Замовником умов Договору.

10. Адреса, реквізити та підписи Сторін

ВИКОНАВЕЦЬ ПАТ "Житомиргаз" Адреса: 10002, Житомирська обл., м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35 Рах. № 2600424104 в ПАТ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", м. Київ МФО:300647 ІПН: 03344070625 ЄДРПОУ: 03344071 № св-ва___ Тел.: 0412422742 Факс: 0412470610 Email: _____@___ ПАТ ЖИТОМИРГАЗ_є платником податку на прибуток на загальних підставах Директор комерційний Л.Р. ПродоусЗАМОВНИК Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" Адреса:_01021, м.Київ, вул.Грушевського,28/2.н/п №43 Рах. №__у_Банк___МФО__ ЄДРПОУ: 34881820 ______ Тел.:____Моб.:___ Факс:___ ______ Янковський П.Ю.

Договір підготував Начальник відділу Т.В.Іконникова

Тел: +380412422749

Додаток 1

Розрахунок на виконання робіт

№ з/оПерелік виконауваних робітОдиниця виміруСклад виконавцівНорма часу, люд/год.Середня годинна зарплата, грнВсього витрати на заробітну плату, грн1Відключення комунально-побутового, теплопостачального підприємства за борги або відсутність ліміту газу1 об`єктслюсар із ремонту та експл.газ.устаткування.2 чол.-5 роз.2,326,9161,89

1Всього основна заробітна плата виконавців, грн.61,892Додаткова заробітна плата, грн.30,953Нарахування на заробітну плату виконавців, 22%20,424Загальновиробничі витрати67,225Разом витрати180,486Рентабельність, 10%18,05 Всього, грн:198,53 ПДВ, грн:39,71 Ціна, грн:238,24

Вартість роботи: Двісті тридцять вісім гривень 24 копійки

(сума прописом)

Адреси, банківські реквізити та підписи Сторін

Замовник:Виконавець:Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс"Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" Адреса: 01021, м. Київ, вул. М. Грушевьского, буд. 28/2, Н/П № 43Адреса: 10002, м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 35Р/рахунок:____ в _______ МФО:___ код ЄДРПОУ: 34881820 ІПН:________ Свідоцтво ПДВ:______ Телефон:___Р/рахунок: 2600134104 в АБ "Кліринговий дім" поточний МФО: 300647 Код ЄДРПОУ: 03344071 ІПН: 033440706258 Свідоцтво ПДВ: 100295351 Телефон: (0412) 42-27-42 Факс: (0412) 47-06-10 _______/_____/ М.П. ____/Д. В. Конюх/ М.П.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" (01021, місто Київ, вулиця Грушевського, будинок 28/2, Н/П № 43; ідентифікаційний код 34881820) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ" (10002, місто Житомир, вулиця Фещенка-Чопівського,35; ідентифікаційний код 03344071) судовий збір у розмірі 1762,00 грн (одну тисячу сімсот шістдесят дві гривні 00 копійок).

4. У задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС" до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЖИТОМИРГАЗ" про визнання укладеним договору №32AZH1923-18 від 22.02.2018 з урахуванням протоколу розбіжностей від 24.04.2018 - відмовити повністю.

5. Судові витрати, пов'язані з розглядом зустрічної позовної заяви, покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю "НАФТОГАЗ-АЛЬЯНС".

6. Після набрання рішенням Господарського суду міста Києва законної сили видати відповідні накази.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду через відповідний місцевий господарський суд протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 05.10.2018.

СУДДЯ В. В. ДЖАРТИ