Ухвала суду № 76895307, 03.10.2018, Христинівський районний суд Черкаської області

Справа № 706/1440/18

1-кс/706/308/18

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 жовтня 2018 року м. Христинівка

слідчий суддя Христинівського районного суду Орендарчук М.П., при секретарі Пізняк Т.В., слідчого Чекаленка П.М., про¬ку¬ро¬ра ОСОБА_1, адвоката власника майна, щодо якого вирішується питання про накладення арешту ОСОБА_2, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Христинівка клопотання слідчого Христинівського відділення поліції Уманського відділу поліції ГУ НП в Черкаській області ОСОБА_3, погоджене із начальником ОСОБА_4 відділом Уманської місцевої прокуратури ОСОБА_5 про накладення арешту на майно в рамках проведення досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за № 12018250260000433 від 19.09.2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 246 ч. 1 КК України,-

ВСТАНОВИВ :

20.09.2018 року, до Христинівського районного суду надійшло клопотання слідчого СВ Христинівського відділення поліції Уманського відділення поліції ГУ НП України в Черкаській області старший лейтенант поліції ОСОБА_3 по кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018250260000433 від 19.09.2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 246 ч. 1 КК України про арешт тимчасово вилученого майна

21.09.2018 року ухвалою Христинівського районного суду, клопотання повернуто для усунення недоліків, а саме; у клопотанні не зазначено; - чи відповідає майно, на яке заявлена вимога про накладення арешту, критеріям відповідно до ст. 98 КПК України і якому саме, не вказано які саме складові арешту необхідно застосувати, не надано доказів кому належить майно.

27.09.2018 року клопотання повернуто до суду, як вважає слідчий після усунення недоліків.

Обґрунтовуючи клопотання, слідчий зазначає, 19 вересня 2018 року, до чергової служби ОСОБА_4 відділення поліції УВП ГУ НП в Черкаській області, надійшло телефонне повідомлення від заступника командира БПОП ГУ НП в Черкаській області, майора поліції ОСОБА_6, який повідомила про те, що 19.09.2018 року близько 15 години 30 хвилин в полезахисній лісосмузі поблизу автодороги «М – 16», 529 км Стрий – Кіровоград – Знам’янка (поворот до с. Ягубець Христинівського району Черкаської області), було зупинено трактор МТ – 40 д.н.з. НОМЕР_1 з причепом д.н.з. НОМЕР_2, навантажений колодами деревини під керуванням громадянина ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1

В ході проведення огляду місця події трактор МТ – 40 д.н.з. НОМЕР_1 з причепом д.н.з. НОМЕР_2, навантажений колодами деревини вилучений із місця події. Також по заду причепа із деревиною на відстані близько 25 метрів, виявлено та вилучено «шину» від бензопили та пластикову ємність (каністру) блакитного кольору, з рідиною із специфічним запахом схожим на бензин.

Під час здійснення перевірки за даним повідомленням, неподалік місця, де було зупинено трактор виявлено у вище вказаній полезахисній лісосмузі, яка розташована в межах Христинівського р-ну Черкаської області, між полями сільськогосподарських угідь сіл Орадівка та ОСОБА_8, виявлено незаконну вирубку дерев породи дуб в кількості 24 штуки (виявлено пеньки зі свіже зрізаними слідами тирси, діаметр пнів від 35 до 65 см ), також в місці початку вирізки дерев виявлено дві пластикові ємності , одна ємкість 25 л. синього кольору, інша ємкістю 10 л. білого кольору (ємності порожні). Дані предмети в ході огляду вилучені з місця події.

Відомості за вказаним фактом внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018250260000433 від 19.09.2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 246 ч. 1 КК України.

Допитаний з даного приводу ОСОБА_7, повідомив, що він працює трактористом у ОСОБА_4 ВУЖКГ. 19.09.2018 року близько 15 години, останній отримав від заступника начальника ОСОБА_4 ВУЖКГ ОСОБА_9, вказівку «службовим» трактором перевезти причеп від лісопосадки, що знаходиться між поворотом на с. Ягубець і с. Мала Севастянівка. По приїзду на місце, ОСОБА_7, причепив трактор до причепу та почав транспортувати вантаж, який було видно навантажений дровами. Дану вказівку ОСОБА_7, зобов’язаний був виконати, побоюючись звільнення з роботи в разі невиконання. Навантажену деревину повинен був привезти на територію ВУЖКГ. Транспортуючи вантаж, був зупинений працівниками поліції.

Вилучені в ході оглядів місця події від 19.09.2018 року трактор МТ – 40 д.н.з. НОМЕР_1 з причепом д.н.з. НОМЕР_2, навантажений колодами деревини, «шину» від бензопили пластикову ємність (каністру) блакитного кольору, з рідиною із специфічним запахом схожим на бензин, пластикова ємність об’ємом 25 л. синього кольору, пластикова ємність об’ємом 10 л. білого кольору, оглянуті та постановою слідчого визнані речовими доказами у даному кримінальному провадженні та передані на відповідальне зберігання до камери зберігання речових доказів ОСОБА_4

А тому слідчий просив суд;

-накласти арешт та заборонити розпоряджатись та користуватись вилученими 19.09.2018 року в ході оглядів місця події, трактором МТ – 40 д.н.з. НОМЕР_1 з причепом д.н.з. НОМЕР_2, навантажений колодами деревини породи дуб (що згідно зібраних даних належить ОСОБА_4 ВУЖКГ код. 03356996 адреса: 20001, Черкаська обл., Христинівський район, місто Христинівка, вулиця Стадіонна, 2 ), «шиною» від бензопили, пластиковою ємністю (каністра) блакитного кольору, з рідиною із специфічним запахом схожим на бензин, пластиковою ємністю об’ємом 25 л. синього кольору, пластиковою ємністю об’ємом 10 л. білого кольору.

Клопотання про арешт слідчим подано з метою збереження речових доказів у справі, оскільки вилучені речі є можливим речовим доказом та засобом вчинення злочину.

В судовому засіданні слідчий Чекаленко П.М. та прокурор Савченко В.В., клопотання підтримав з викладених у ньому підстав.

Адвоката володільця майна, щодо задоволення клопотання заперечує, посилаючись на ту обставину, що незаконну порубку дерев або чагарників у лісах, захисних та інших лісових насаджень ОСОБА_7, не вчиняв, доказів його причетності до незаконної вирубки слідчий суду не надає, а тому просить суд у задоволенні клопотання відмовити.

Проаналізувавши вищенаведені обставини, вивчивши матеріали клопотання, матеріали кримінального провадження, вислухавши слідчого, який клопотання підтримав,слідчий суддя приходить до наступного.

Відповідно до ч. 1,2 ст. 173 КПК України слідчий суддя, відмовляє у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

2.При вирішенні питання про арешт майна слідчий судя повинен враховувати:

1) правову підставу для арешту майна;

Відповідно доч.1ст.170КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Слідчий ні в клопотанні, ні в судовому засіданні не довів, що стосовно вилученого під час огляду місця події майна, існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом вчинення ОСОБА_7 незаконної вирубку дерев породи дуб в кількості 24 штуки, тобто вчинення ним злочину передбаченого ч. 1 ст.246 КК України, - Незаконна порубка дерев або чагарників у лісах, захисних та інших лісових насадженнях, що заподіяла істотну шкоду, а також вчинення таких дій у заповідниках або на територіях та об’єктах природно-заповідного фонду, або в інших особливо охоронюваних лісах та у клопотанні не доведено факт наявності правових підстав для арешту майна. .

Дана обставина зазначалась судом, як однією із підстав для усунення недоліків і слідчим виконана не була.

Відповідно до положень ст. 41 Конституції України, кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності.

Положеннями ст. ст.2,7 КПК України визначені завдання кримінального судочинства, відповідно до яких, зміст і форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких зокрема відносяться: верховенство права, недоторканність права власності, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя, забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності.

Одним із методів державної реакції на порушення, що носять кримінально-правовий характер, є заходи забезпечення кримінального провадження, передбачені ст. 131 КПК України, які виступають важливим елементом механізму здійснення завдань кримінального провадження при розслідуванні злочинів.

Під заходами забезпечення кримінального провадження прийнято розуміти передбачені КПК заходи примусового характеру, які застосовуються за наявності підстав та в порядку, встановленому законом, з метою запобігання і подолання негативних обставин, що перешкоджають або можуть перешкоджати вирішенню завдань кримінального провадження, забезпеченню його дієвості.

При розгляді клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170-173 КПК України, для прийняття законного, обґрунтованого та справедливого рішення, слідчий суддя повинен з'ясувати правову підставу для арешту майна, яка має бути викладена у клопотанні слідчого у кримінальному провадженні та відповідати вимогам закону.

Вказані норми узгоджується зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідно до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб'єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.

Зазначені положення кримінального процесуального закону також узгоджуються і з практикою Європейського суду з прав людини, у відповідності до якої володіння майном повинно бути законним (рішення ЄСПЛ у справі "Іатрідіс проти Греції" 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (рішення ЄСПЛ у справі "ОСОБА_2 проти Франції" 22.09.94 р. та у справі "Кушоглу проти Болгарії" 10.05.2007 р.). Будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити "справедливий баланс" між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (рішення ЄСПЛ у справі "Спорронг та Льонрот проти Швеції" 23.09.82 р.). Тобто, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (рішення ЄСПЛ у справі "Джеймс та інші проти Сполученого Королівства" 21.02.86 р.).

Крім того, у своїх висновках ЄСПЛ неодноразово нагадував, що перша та найважливіша вимога статті 1 Протоколу 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним: друге речення п. 1 дозволяє позбавлення власності лише "на умовах, передбачених законом", а п. 2 визначає, що держави мають право здійснювати контроль за користуванням майном шляхом введення в дію "законів". Більше того, верховенство права, один з фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей конвенції (рішення у справах "ОСОБА_2 проти Франції", "Колишній король Греції та інші проти Греції" та "Малама проти Греції").

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження, в тому числі і при вирішення питання про накладення арешту на майно, слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб; умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження (п. 1 ч. 3ст. 132 КПК України).

Відповідно до п. 7 ч. 2ст. 131 КПК України, арешт майна є одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження.

За змістом ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове позбавлення підозрюваного, обвинуваченого або осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно-небезпечне діяння, можливості відчужувати певне його майно.

Згідно з ч. 2 ст. 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 98 КПК України речовими доказами є матеріальні об'єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об'єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Крім того, в ч. 5ст. 170 КПК України зазначено, що у випадку, передбаченому пунктом 3 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, за наявності достатніх підстав вважати, що суд у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, може призначити покарання у виді конфіскації майна або застосувати до юридичної особи захід кримінально-правового характеру у виді конфіскації майна.

Відповідно до ч. 2 ст. 173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1)правову підставу для арешту майна; 2)достатність доказів, що вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3)розмір можливої конфіскації майна, можливий розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, та цивільного позову; 4)наслідки арешту майна для інших осіб; 5)розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

При цьому слідчим суддею зазначається, що обов'язок доведення існування зазначених обставин КПК покладає на слідчого, прокурора, який звертається із відповідним клопотанням.

Також суд зауважує, що у відповідно до ч.5, ч.7 ст. 237 КПК України при проведенні огляду дозволяється вилучення лише речей і документів, які мають значення для кримінального провадження, та речей, вилучених з обігу. Вилучені речі та документи, що не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Судом встановлено, що клопотання слідчого про арешт майна та додані до нього письмові докази взагалі не містять будь-яких правовстановлюючих документів на трактор МТ40 д.н.з 5343 ЧБ, але в клопотанні слідчий чітко вказує що даний трактор належить ОСОБА_4 ВУЖКГ.

Вищевказані матеріали не відповідають вимогам ч. 2 ст. 171 КПК України, оскільки не підтверджують підстави, мету та відповідного обґрунтування необхідності арешту майна, а також розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням або можливу спец конфіскацію.

При цьому судом звертається увага, що частина 2 статті 146 КК України взагалі не передбачає такого виду додаткового покарання як конфіскація або спец конфіскація.

Більш того, слідчим суддею встановлено, що 19.09.2018 року огляд місця події слідчим було проведено з недотриманням вимог КПК України, передбачених ст. 233 ч. 1, 234, 235, 237 КПК України, тобто без добровільної згоди особи, яка володіє майном та без ухвали слідчого судді.

На думку суду твердження слідчого та прокурора про те, що вказані речі, які були вилучені під час огляду, є речовими доказами у кримінальному провадженні, а тому вилучення та накладення арешту на них необхідно для проведення всебічного, повного і неупередженого дослідження всіх обставин вчинення кримінального правопорушення, оскільки вони можуть мати доказове значення, а тому відповідають критеріям, передбаченим ч. 1ст. 98 КПК України, є безпідставними.

При цьому, згідно із ч. 1ст. 100 КПК України речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених статтями 160-166,170-174 цьогоКодексу.

Пунктом 10 статті 100 КПК України передбачено, що під час вирішення питання щодо спеціальної конфіскації насамперед має бути вирішене питання про повернення грошей, цінностей та іншого майна власнику (законному володільцю) та/або про відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням. Застосування спеціальної конфіскації здійснюється тільки після доведення в судовому порядку стороною обвинувачення, що власник (законний володілець) грошей, цінностей та іншого майна знав про їх незаконне походження та/або використання.

Випадків застосування спеціальної конфіскації, передбаченої статтею 96-2 КК України, прокурором не доведено та судом не встановлено; крім того спеціальна конфіскація не може бути застосована до майна, яке перебуває у власності добросовісного набувача (ч. 4 ст. 96-2 КК України).

Систематизуючи вищезазначені норми законодавства випливає, що правомірність володіння органом досудового розслідування майном, яке наділене ознаками речових доказів, має підтверджуватися в порядку, визначеними статтями КПК України. Таким чином, визнання речовими доказами можливо лише вилучених речей і документів, які входили до переліку, щодо якого судом прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, арештованого майна відповідно до правил ст. 98 КПК України, але визнання речовими доказами тимчасово вилученого майна за минуванням стадії накладення на нього арешту, відповідно до правил ч. 5ст. 171 КПК України діючим КПК України не передбачено.

Такий процесуальний порядок щодо тимчасово вилученого майна узгоджується і з вимогами глави 16 КПК України і ч. 7ст. 237 КПК України. В протилежному випадку втрачається сенс у вирішенні питання щодо припинення тимчасового вилучення майна, згідно з правилами ст. 169 КПК України, оскільки в такому процесуальному статусі воно перебуває лише до винесення постанови слідчим, прокурором про визнання його речовим доказом.

Отже, якщо стосовно вилученого в ході огляду місця події майна, речей або документів тощо, не накладено арешт і воно перебуває у володінні органів досудового розслідування без належної правової підстави, то таке майно підлягає поверненню особі, в якою воно було вилучено.

Аналіз наведених вище вимог закону вказує, що діючим законодавством передбачений обовязок, а не право слідчого надання доказів та доведення перед судом їх переконливості, оскільки під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються; та застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе наявності трьох необхідних ознак, необхідних для застосування заходів забезпечення кримінального провадження (ст. 132 КПК України).

Оскільки, вирішуючи питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, слідчі судді зобов'язані: сумлінно і принципово здійснювати повноваження із судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні під час досудового розслідування; діяти у межах і відповідно до вимог закону; перевіряти наявність об'єктивної необхідності та виправданість такого втручання у права і свободи особи; з'ясовувати можливість досягнення мети, на яку посилається автор клопотання, без застосування цих заходів; зважати, що незалежно від визначеного процесуальним законом суб'єкта ініціювання застосування заходів забезпечення обов'язок довести наявність трьох необхідних складових для їх застосування (ч. 3 ст. 132 КПК) покладається на слідчого та/або прокурора, тому вказане питання повинно розглядатися в контексті практики ЄСПЛ та Конвенції про захист прав людини та основних свобод, так як вилучення майна є фактичним позбавлення особи, у володінні якої перебуває зазначене майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися зазначеним майном.

З урахуванням викладеного, слідчий суддя вважає, що за матеріалами клопотання неможливо чітко встановити, що існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що майно є доказом або знаряддям злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, можливої конфіскації майна; що стороною кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням,не доведено необхідність накладення арешту на тимчасово вилучене майно, тому підстави для накладення арешту на зазначений тимчасово вилучений транспортний засіб, відсутні, що є підставою для відмови в задоволенні клопотання та необхідності негайного повернення майна.

Отже, враховуючи вищенаведене, суд вважає, що клопотання слідчого є необґрунтованим і задоволенню не підлягає.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.131,132,167,170,171,173ч.3КПК України, слідчий суддя, -

постановив:

В задоволенні клопотання слідчого Христинівського відділення поліції Уманського відділу поліції ГУ НП в Черкаській області ОСОБА_3, погоджене із начальником ОСОБА_4 відділом Уманської місцевої прокуратури ОСОБА_5, відмовити.

Зобовязати слідчого Христинівського відділення поліції Уманського відділу поліції ГУ НП в Черкаській області ОСОБА_3, по кримінальному провадженню 12018250260000433 року внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.09.2018 року, негайно повернути транспортний засіб трактор МТ – 40 д.н.з. НОМЕР_1 з причепом д.н.з. НОМЕР_2, навантажений колодами деревини породи дуб.

Виконання ухвали покласти на слідчого Христинівського відділення поліції Уманського відділу поліції ГУ НП в Черкаській області ОСОБА_3

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку безпосередньо до апеляційного суду Черкаської області шляхом подачі апеляційної скарги в 5-денний строк з дня проголошення ухвали; у разі якщо ухвалу було постановлено без участі особи, яка її оскаржує, апеляційна скарга подається протягом 5 днів з дня отримання копії цієї ухвали.

Слідчий суддя М.П. Орендарчук